第一章總則

第一條為促進管理效率，提高全員士氣，并使其依據(jù)及遵守，特制定此公司制度，公司全體員工均應(yīng)遵照執(zhí)行。

第二條本章程適用于本公司全體員工，包含試用期人員。

第三條本公司屬對外營利單位，全體員工必須共同投入，積極表現(xiàn)個人榮譽感和責(zé)任心為宗旨。

第四條未在公司管理制度章法上簽名者，不得列為公司正職員工。

第五條本公司對所有在職員工的升遷、加級、加薪及考核等，皆以該員工的平時表現(xiàn)與業(yè)績?yōu)橹饕罁?jù)，包含員工的向心力，榮譽心，責(zé)任感等。

公路工程材料管理制度

一、使用材料規(guī)格必須符合標(biāo)準(zhǔn)，且必須指定產(chǎn)地：石料（淮北），黃沙（淮濱），水泥（徐州），石灰（淮北二級以上），嚴(yán)禁使用劣質(zhì)材料如龍山和蒙城小澗山石料等。

二、各工程必須做到技術(shù)員不收方，收方員不開票，開票員不量方，工地不付款制度。

三、公司所用主要材料每月10日、20日、30日匯總上報公司工程部，過期不報不予計量。

四、公司工程部將按批量和規(guī)定預(yù)算對公司所進材料進行驗量和驗質(zhì)，若發(fā)現(xiàn)所用材料質(zhì)量不符合標(biāo)準(zhǔn)，除責(zé)令返工且將不合格材料清除出場外，還將處以原不合格材料款的二分之一的罰款。

五、公司必須做好各種材料的儲存、堆放、保管和安全防護措施。

[摘要]我國上市公司監(jiān)事會監(jiān)督不力是一個極其突出的問題，在很多情況下，公司經(jīng)營管理層視其“不存在”，而監(jiān)事會也從未真正意識到自己的“存在”。我國上市公司的監(jiān)事會制度應(yīng)考慮借鑒英美公司法的獨立董事制度，設(shè)立獨立監(jiān)事，并對監(jiān)事會的權(quán)力進行重構(gòu)，以加強對上市公司董事會的監(jiān)督。

我國上市公司監(jiān)事會監(jiān)督不力是一個極其突出的問題，在很多情況下，公司經(jīng)營管理層視其“不存在”，而監(jiān)事會也從未真正意識到自己的“存在”。我國上市公司的監(jiān)事會制度應(yīng)考慮借鑒英美公司法的獨立董事制度，設(shè)立獨立監(jiān)事，并對監(jiān)事會的權(quán)力進行重構(gòu)，以加強對上市公司董事會的監(jiān)督。

由于傳統(tǒng)和體制上的原因，我國上市公司的監(jiān)事會一直未能有效地承擔(dān)起監(jiān)督董事會的責(zé)任，導(dǎo)致上市公司嚴(yán)重缺乏監(jiān)督，像紅光實業(yè)、瓊民源、大慶聯(lián)誼等觸目驚心的案子頻頻發(fā)生。為了加強上市公司的內(nèi)部監(jiān)督，我國有關(guān)部門開始關(guān)注英美公司法上的獨立董事制度，如中國證監(jiān)會在《關(guān)于進一步促進境外上市公司規(guī)范運作和深化改革的意見》中就要求到境外上市的公司設(shè)立獨立董事，以加強對上市公司內(nèi)部的監(jiān)督。但在我國現(xiàn)行公司監(jiān)督框架下，是否有必要再引入另一種內(nèi)部監(jiān)督機制？如果確有必要，這兩種監(jiān)督的權(quán)限應(yīng)如何劃分，人員配置、選任又如何，都是值得探討的問題。否則，很有可能形成“大家都能管，卻沒人管”的現(xiàn)象。因此，本文擬就外部董事(主要是獨立董事)制度和監(jiān)事制度作一評價，以尋求在我國建立一種良好的公司內(nèi)部監(jiān)督機制。

英美公司法的獨立董事制度分析

基于不同的法律理念，大陸法系國家和英美法系國家形成了不同的公司監(jiān)督機制。英美公司一般是單層制的監(jiān)督機制。在這種制度下，全體股東組成股東會，股東會選任公司董事，全體公司董事組成董事會，董事會根據(jù)公司章程以及股東會決議，負(fù)責(zé)公司業(yè)務(wù)的執(zhí)行。在公司制度確立之初，英美公司法一直強調(diào)股東會的監(jiān)督，20世紀(jì)以來，現(xiàn)代公司的巨型化導(dǎo)致股權(quán)的高度分散化，股東高度流動而缺乏固有密切聯(lián)系，股東或股東會無法真正做到對公司業(yè)務(wù)經(jīng)營實施統(tǒng)一有效的控制?，F(xiàn)代商事交易的迅速性、確定性，也客觀上要求公司的經(jīng)營決策必須面對激烈競爭和復(fù)雜多變的市場，迅速、靈活地作出反應(yīng)，這也使股東的監(jiān)督動機和行為常常處于激勵或約束的兩難境地。這種客觀現(xiàn)實使英美公司由股東會中心主義過渡到董事會中心主義，董事會的權(quán)力日益擴張，為了對董事會的權(quán)力進行有效的監(jiān)督，以保護股東或債權(quán)人的利益，英美公司法逐漸形成了一種董事會內(nèi)部的監(jiān)督機制，即獨立董事(OutsideDirectors)的監(jiān)督。

一、獨立董事的作用

本文作者：喻偉工作單位：武漢大學(xué)法學(xué)院

一位企業(yè)家說:公司的發(fā)展,公司資本是基本保證0,這是理所當(dāng)然的由衷之言。然而,現(xiàn)代意義上的公司是市場經(jīng)濟發(fā)展的產(chǎn)物,是社會化大生產(chǎn)條件下組織大規(guī)模商品生產(chǎn)和商品交換的經(jīng)濟組織形式?，F(xiàn)代意義上的公司作為最重要的市場主體,對于建設(shè)社會主義市場經(jīng)濟體制,促進國民經(jīng)濟的高速發(fā)展,具有極為重大的意義。公司是從集資的基礎(chǔ)上發(fā)展起來的,聚集資本是公司最基本的功能。只有公司在形成資本規(guī)模后,組織大規(guī)模商品生產(chǎn)和商品交換才有現(xiàn)實可能性。從宏觀上著眼看公司資本,資本的意義就在于它對于商品經(jīng)濟的發(fā)展起著巨大的促進作用。馬克思說過:假如必須等待積累去使某些單個資本增長到能夠修建鐵路的程度,那么恐怕直到今天,世界上還沒有鐵路,但是,通過股份公司轉(zhuǎn)瞬間就把這件事情完成了。0¹現(xiàn)時,我國發(fā)展現(xiàn)代公司企業(yè)制度,是國家奉行改革開放方針的必然。公司必須擁有資本,公司資本是現(xiàn)代意義公司生存發(fā)展的條件,是公司對外交往營利的物質(zhì)前提,是公司市場信譽的物質(zhì)基礎(chǔ),是股東實現(xiàn)自益、共益權(quán)和債權(quán)人唯一的財產(chǎn)擔(dān)保。沒有公司資本,現(xiàn)代企業(yè)制度的運行機制,經(jīng)營管理,發(fā)展商品經(jīng)濟,這一切都是無從說起的。

公司資本在5中華人民共和國公司法6中具有極其顯要的法律地位,公司法依據(jù)公司資本必須注冊登記,資本必須真實,資本必須依法確定,資本的增、減必須依法定程序處置辦理等基本規(guī)則,規(guī)范了嚴(yán)格的公司資本制度,對于危害資本制度的違法行為,設(shè)制了民事、經(jīng)濟、行政和刑事罰則的法律責(zé)任體系,嚴(yán)重侵犯公司資本制度的行為,構(gòu)成犯罪的,追究刑事責(zé)任。新刑法以具體的條文設(shè)制了虛報注冊資本、虛假出資、抽逃出資行為的罪與刑,為維護公司資本制度提供了刑法保障。本文擬在刑事法律規(guī)范領(lǐng)域,對嚴(yán)重危害公司資本制度的虛報注冊資本罪,虛假出資罪,抽逃出資罪加以具體討論。根據(jù)新刑法第158條的規(guī)定,申請公司登記的個人或單位,使用虛假證明文件或采取其他欺詐手段虛報注冊資本,欺騙公司登記主管部門,取得公司登記,虛報注冊資本數(shù)額巨大、后果嚴(yán)重或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的行為構(gòu)成虛報注冊資本罪。本罪的主要構(gòu)成條件有如下幾個方面:1.本罪的客觀方面,表現(xiàn)為行為人實施了使用虛假證明文件或者采取其他欺詐手段虛報了注冊資本,欺騙登記主管部門,取得公司登記的行為,且虛報注冊資本數(shù)額巨大、后果嚴(yán)重或者具有其他嚴(yán)重情節(jié)。以下具體予以介述:¥行為人虛報了注冊資本。這是實質(zhì)性的罪質(zhì)條件。依據(jù)5公司法6的規(guī)定,登記設(shè)立公司必須具備符合公司法規(guī)定的注冊資本的條件。公司章程必須載明注冊資本。我國5公司法6實行嚴(yán)格的確定資本制,將注冊資本額規(guī)定為實繳額,注冊資本就是股東在公司登記機關(guān)登記的股東實際繳納的出資總額或?qū)嵤展杀究傤~。5公司法6第23條對有限責(zé)任公司按不同的經(jīng)營范圍,分別規(guī)定了注冊資本的最低限額:以生產(chǎn)經(jīng)營為主的和以商業(yè)批發(fā)為主的不得低于50萬元,以商業(yè)零售為主的不得低于30萬元,科技開發(fā)、咨詢、服務(wù)性的不得低于10萬元。特定行業(yè)的有限公司需高于以上最低限額的,由法律、行政法另行規(guī)定。第78條對股份有限公司注冊資本最低限額規(guī)定為1000萬元,需高于1000萬元的,由法律、行政法另行規(guī)定。行為人實際無資本而申報有資本,或者在不具有法定注冊資本最低限額而作出高于實繳資本的虛假申報,都是虛報注冊資本的行為表現(xiàn)。¦為虛報注冊資本,行為人實施了使用虛假證明文件或其他欺詐手段。根據(jù)5公司法6的有關(guān)規(guī)定,股東全部繳納出資后,或發(fā)行股份的股款繳足后,必須經(jīng)法定驗資機構(gòu)驗資并出具證明文件;以實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)出資的,須經(jīng)資產(chǎn)評估機構(gòu)評估并出具證明文件。所謂虛假證明文件,即指偽造或虛構(gòu)驗資、驗證、評估等有關(guān)的文書、文字材料。虛假證明文件的來源,有的是行為人偽造、虛構(gòu)的,有的是行為人的串通,由有關(guān)機構(gòu)提供的,有的是有關(guān)機構(gòu)出具真實的證明文件,行為人進行涂改、變造的。所謂其他欺詐手段,是指使用虛假證明文件以外的方法并且與虛報注冊資本有關(guān),例如,隱瞞真象騙用無支配權(quán)的資金進行虛報。行為人使用虛假證明文件或采取其他欺詐手段,是為了虛報注冊資本,如果與虛報注冊資本無關(guān),則不構(gòu)成本罪?！煨袨槿藢嵤┑那笆銎墼p行為所針對的欺騙對象是公司登記主管部門,即工商行政管理機關(guān),并且取得了公司登記。取得公司登記,是指經(jīng)工商管理部門核準(zhǔn)并發(fā)給5企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照6。如果使用虛假證明文件或者采用其他詐欺手段,虛報注冊資本,工商行政管理部門發(fā)覺而未受騙,或者用以去欺騙他人,簽訂經(jīng)濟合同,詐騙錢財,或者用以進行招搖撞騙,均不構(gòu)成本罪。

¨客觀上具有虛報注冊資本數(shù)額巨大,或者后果嚴(yán)重,或者有其他嚴(yán)重情節(jié)。這是構(gòu)成本罪定罪的三種情節(jié),在具體客觀行為中同時具有三種情節(jié)或其中兩種情節(jié),或僅具有其中的一種,都可以定罪。某地人民法院在新刑法生效后審理了一例虛報注冊資本罪案:1995年3月,吳@申辦一房地產(chǎn)開發(fā)有限責(zé)任公司,先騙取農(nóng)業(yè)銀行某營業(yè)所出具的該公司帳戶余額560余萬元的虛假資信證明,并憑此進行了驗資后,在工商局取得登記,1996年吳@分別與5個施工單位簽訂了建筑安裝工程合同,共收取保證金22萬元,與16家購房客戶簽訂了商品房預(yù)購合同,收取訂金67萬元。后因吳@無力支付工程款,致工程被迫停止施工。法院判定吳@的行為構(gòu)成犯罪。本案吳@的行為有數(shù)額巨大0和后果嚴(yán)重0兩個法定的定罪情節(jié),但即使只具其一,也足以定罪。什么樣的數(shù)額是巨大0?有待司法實踐總結(jié)經(jīng)驗由司法解釋或行政解釋予以規(guī)范,但認(rèn)定上應(yīng)以資本的實繳額與注冊虛報額之間,或者已具有的法定最低限額,其最低限額與注冊虛報額之間的差額為標(biāo)準(zhǔn)。以實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)折價計算的出資額,有意折出高于實有價額,其差額應(yīng)計入虛報額。造成國家、社會或債權(quán)人嚴(yán)重?fù)p失,或造成惡劣影響的,可視為后果嚴(yán)重0。多次虛報注冊資本或者使用虛假證明文件或采取其他欺詐手段,受過經(jīng)濟制裁或行政處罰的,或者曾有犯本罪的前科的,可視為其他嚴(yán)重情節(jié)。2.本罪主體為特殊主體。特指公司設(shè)立登記中,向公司登記機關(guān)具體提出申請的自然人或單位。更具體的說,申報設(shè)立有限責(zé)任公司的,是全體股東指定的代表或共同委托的人;申報設(shè)立股份有限公司,則具體是:發(fā)起設(shè)立的,是全體發(fā)起人選出的董事會;募集設(shè)立的,是董事會成員;申報設(shè)立國有獨資公司,是國家授權(quán)的機構(gòu)或部門的申請人或單位;公司分立、合并需要申報設(shè)立登記的,是各公司指派的代表或共同委托的人。根據(jù)5公司法6、5公司登記管理條例6的規(guī)定,他們所以能成為本罪主體,是因為具有上述法定的資格和身份,因此,不具有上述法定資格和身份的,不能成為本罪主體。3.本罪主觀方面,只能由故意構(gòu)成。實施前述客觀上的行為,行為人主觀上明知違反公司設(shè)立和登記的管理制度,希望取得登記和營業(yè)執(zhí)照,從行為人使用虛假證明或其他詐欺手段虛報注冊資本,通過對登記主管部門的欺騙,而非法取得登記,是虛報注冊資本罪的一個行為過程,行為人以故意的心態(tài),支配了行為的每個環(huán)節(jié)。其中,在虛報注冊資本時,行為人明知無實有資本或?qū)嶋H資本遠(yuǎn)遠(yuǎn)不足最低限額,而故意虛報最低限額的注冊資本,或者實有資本達到最低限額,但故意加大虛構(gòu)到遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過最低限額的資本,取得登記和營業(yè)執(zhí)照,行為過程終了時,行為人行為目的的心態(tài)得以實現(xiàn)。因此,在任何一個環(huán)節(jié)上,如果是因過失促成的,就不能成立虛報注冊資本罪的犯罪故意,例如,因工作疏忽致注冊資本額與實有額不符的,即不能認(rèn)為是犯罪。以下談?wù)勊痉▽嵺`中認(rèn)定虛報注冊資本罪應(yīng)注意劃分的幾條界限:¥虛報注冊資本罪與公司行政違法行為的界限。根據(jù)5公司法6第206條的規(guī)定,辦理公司登記時,公司的行政違法行為有公司虛報注冊資本取得公司登記和公司提交虛假證明文件或者采取其他欺詐手段隱瞞重要事實取得公司登記,這兩種行為與虛報注冊資本罪不同:¹關(guān)于虛報注冊資本的行政違法行為,其行政違法要件是違反公司法的規(guī)定,行為人實施的行為表現(xiàn)為:使用了虛假證明文件或者其他欺詐手段虛報注冊資本取得公司登記,但不具有數(shù)額巨大0、嚴(yán)重后果0、或者其他嚴(yán)重情節(jié)0的定罪情節(jié),故不構(gòu)成犯罪;或者,沒有使用虛假證明或者其他欺詐手段進行虛報,而僅僅實施了虛報注冊資本并取得登記,也不構(gòu)成犯罪。在責(zé)任形式與處罰主體上也不同,依照5公司法6第206條的規(guī)定,虛報注冊資本,,取得登記的,責(zé)令改正,對虛報注冊資本的公司處以虛報注冊資本金額百分之五以上百分之十以下的罰款。0與虛報注冊資本罪比較:第一,在責(zé)任形式上,行政違法責(zé)任是責(zé)令改正0和罰款0,刑事違法責(zé)任則是刑罰;第二,行政處罰的主體只能是公司,刑事處罰的主體可以是單位,也可以是個人。

鑒于虛報注冊資本罪的行為可以涵蓋虛報注冊資本的行為,如果構(gòu)成了犯罪,按一事不受兩次處罰原則,行政主管機關(guān)不應(yīng)重復(fù)追究被包容的行為的罰款責(zé)任。º關(guān)于公司提交虛假證明文件或者采取其他欺詐手段隱瞞重要事實的行政違法行為,其行政違法要件的內(nèi)容是違反公司法的規(guī)定,行為主體實施了為隱瞞重要事實,提交了虛假證明文件或者采取其他欺詐手段,隱瞞了重要事實,取得了公司登記,與虛報注冊資本罪的客觀行為比較,行為的手段形式似乎類同,但其內(nèi)容有別:一為隱瞞重要事實,一為虛報注冊資本,前者隱瞞的是公司設(shè)立登記中除注冊資本金以外的與法定設(shè)立條件,如公司住所、企業(yè)類型、法定人數(shù)、公司章程、經(jīng)營范圍、營業(yè)期限等相關(guān)的事實,提交虛假證明文件或者采取其他欺詐手段0的全部內(nèi)容僅僅只關(guān)聯(lián)這些事實;后者虛報的是公司設(shè)立登記的資本金,使用虛假證明文件或者采取其他詐欺手段0的全部內(nèi)容直接關(guān)聯(lián)的是注冊資本;因?qū)痉ǘㄔO(shè)立條件(不含資本金)重要事實的隱瞞,而取得公司登記,是行政法上的違法行為;虛報注冊資金,則可以是行政上的違法行為,也可以是構(gòu)成犯罪的行為。依照5公司法6第206條的規(guī)定,對提交虛假證明文件或者采取其他欺詐手段隱瞞重要事實的公司,處以一萬元以上十萬元以下的罰款;情節(jié)嚴(yán)重的,撤銷公司登記。0責(zé)任形式與處罰主體法律已有明確規(guī)定,應(yīng)無其他疑義。鑒于隱瞞重要事實0與虛報注冊資金0兩者無包容與被包容關(guān)系,如果行為主體分別實施有兩種行為時,可以分別予以處罰。如果,隱瞞重要事實的手段,觸犯刑法上有規(guī)定的其他罪時,如偽造公文、證件、印章,就另當(dāng)別論了。¦虛報注冊資本罪與注冊資金不到位的界限。公司法上的注冊資本金制度,分別有確定資本制、授權(quán)資本制、折衷授權(quán)資本制。5公司法6實行確定資本制,注冊資金額與實繳金額相等,單位或個人虛報實繳金額,如果符合充足的犯罪構(gòu)成要件,即構(gòu)成虛報注冊資本罪。5公司法6規(guī)范的公司,一般不存在注冊資金不到位問題,但在實行授權(quán)資本制或折衷授權(quán)資本制的公司,因為授權(quán),認(rèn)繳金額允許在注冊后分期到位,被授權(quán)的公司,可以在規(guī)定的期限,繳足應(yīng)到位的注冊資金,到期未繳足,就是資金不到位。我國5中外合資經(jīng)營企業(yè)法6規(guī)范的有限責(zé)任公司,實行授權(quán)資本制,另有個別省(如江蘇省)的地方法規(guī),實行折衷制,即先繳注冊資金的一定比例,余額分期到位,這也可能發(fā)生超過期限而不到位。資金不到位與注冊資金關(guān)系密切,不到位,注冊資金就不足實,或者是虛無,對經(jīng)濟秩序是有干擾的,但根據(jù)現(xiàn)行法律法規(guī)的規(guī)定,資金不到位,不是行政法上的違法行為,談不上規(guī)定為犯罪,它與虛報注冊資本罪相去甚遠(yuǎn)。然而,為適應(yīng)市場經(jīng)濟法制化的要求,近期國家已關(guān)注到依法規(guī)范和約束資金不到位的行為了。1997年11月,經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn),外經(jīng)貿(mào)部、國家工商局了5中外合資經(jīng)營企業(yè)合營各方出資的若干規(guī)定的補充規(guī)定6,5補充規(guī)定6要求:中外合資經(jīng)營企業(yè)的投資者均須按合同規(guī)定的比例和期限同步繳付認(rèn)繳的出資,特殊情況不能同步的,經(jīng)批準(zhǔn)后按實際到位的資金比例分配收益?？毓赏顿Y者資金全部到位前,不能取得企業(yè)決策權(quán),不得將其在企業(yè)中的收益、資產(chǎn)以合并報表的方式納入該投資者的財務(wù)報表;對通過收購國內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)或股權(quán)的外商投資企業(yè),應(yīng)自營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起,3個月內(nèi)支付全部購買金,特殊情況,經(jīng)審批機關(guān)批準(zhǔn)后,可在6個月內(nèi)付購買金額的百分之六十以上,1年內(nèi)全部付清,關(guān)于收益分配、企業(yè)決策權(quán)、財務(wù)報表同前列規(guī)定的內(nèi)容。中外合作經(jīng)營企業(yè)、外商獨資經(jīng)營企業(yè)比照5補充規(guī)定6執(zhí)行。至此,也就更臻明了:注冊資金不到位,即使數(shù)額巨大、后果嚴(yán)重,也不能視為虛報注冊資本罪,但不可忽視的是應(yīng)當(dāng)在行政法、經(jīng)濟法范疇內(nèi)予以必要的制約。§虛報注冊資本罪與詐騙罪的界限。兩罪都有虛構(gòu)事實,隱瞞真象,以此進行欺騙,并追求行為的目的實現(xiàn)的特征,但犯罪性質(zhì)不同,構(gòu)成特征具有明顯區(qū)別:¹犯罪客體,虛報注冊資本罪侵犯的是公司登記管理制度,詐騙罪侵犯的是公私財產(chǎn)權(quán);º客觀方面,虛報注冊資本罪的虛構(gòu)事實、隱瞞真象的范圍與方式只限于使用虛假證明文件或其他詐欺手段0,且只用于虛報注冊資本,只發(fā)生在公司申請過程,只指向公司登記主管機關(guān),而詐騙罪的行為指向是任何財產(chǎn)權(quán)的受害方,行為方式、手段、時間、范圍等也無限定;»犯罪主體,虛報注冊資本罪的主體為特殊主體,限于申請登記的自然人和單位,詐騙罪則是一般主體;¼犯罪主觀方面,內(nèi)容不同,虛報注冊資本罪的主觀故意包含的目的是騙取公司登記,詐騙罪的主觀故意包含的目的是非法占有他人財物。新刑法規(guī)定的詐騙類犯罪,還有合同詐騙罪、騙取國家出口退稅款罪、招搖撞騙罪,金融詐騙一類的犯罪等,虛報注冊資本罪與這類犯罪都具有詐騙0的共同性,但都可以在犯罪性質(zhì)與構(gòu)成特征上分別加以區(qū)分。在此不予贅述。如果虛報注冊資本取得登記構(gòu)成犯罪后,又打著公司的招牌實施前列詐騙類的具體罪,構(gòu)成數(shù)罪的,實行數(shù)罪并罰。

¨虛報注冊資本罪與妨礙公文、證件、印章類的犯罪的界限。新刑法第280條規(guī)定了妨礙公文、證件、印章的犯罪,其中,偽造、變造國家機關(guān)公文、證件、印章罪,偽造、變造公司、企業(yè)事業(yè)單位、人民團體印章罪,往往與虛報注冊資本罪中使用虛假證明文件或者其他詐欺手段的行為有密切關(guān)聯(lián),行為人使用的虛假證明文件,常常也就是偽造、變造的前列公文、證件或者以偽造、變造的印章形成的證明文件,這種情形發(fā)生的密切關(guān)聯(lián)關(guān)系,應(yīng)區(qū)別不同場合解決好一罪與數(shù)罪問題:¹行為人使用的虛假證明文件是他人偽造、變造或他人提供的,使用0就是虛報注冊資本罪涵蓋的行為,只構(gòu)成虛報注冊資本罪;º行為人使用的虛假證明文件,是串通他人共同偽造、變造的,或者直接是行為人自己偽造或變造的,已構(gòu)成事實上的數(shù)罪,對此在裁判上應(yīng)予審定,有牽連或吸收關(guān)系的,從一重罪處斷,反之,實行數(shù)罪并罰;»如果行為人使用虛假證明文件取得公司登記,但尚欠缺定罪情節(jié)要件而不構(gòu)成虛報注冊資本罪時,行為人參與或者直接實施的偽造、變造公文、證件、印章的行為,可以構(gòu)成妨礙公文、證件、印章的犯罪。

【摘要】

2005年10月27日，新《公司法》正式頒布。該法首次明確確立了一人公司制度，用完整的一節(jié)篇幅對一人公司制度進行了規(guī)定，為我國公司法制度上的一項重要創(chuàng)新。筆者試從新舊法條對比、法理分析、進步與不足幾個角度對我國公司法中的這一新制度進行粗淺的解讀。

2005年10月27日，新《公司法》正式頒布。該法首次明確確立了一人公司制度，用完整的一節(jié)篇幅對一人公司制度進行了規(guī)定。一人公司法律地位在新《公司法》上的確立，并不是說我國此前不存在這種公司，事實上，在我國經(jīng)濟生活中實質(zhì)上的一人公司是廣泛存在的。一人公司與傳統(tǒng)公司法人制度的沖突，使它在傳統(tǒng)公司法框架體系下很難得以規(guī)范，新《公司法》對此進行規(guī)定表明了我國學(xué)術(shù)界對公司法法理的突破。筆者不揣淺薄，試著對新《公司法》第一章第三節(jié)有關(guān)一人有限責(zé)任公司的特別規(guī)定進行簡要解讀：

一、第58條：一人有限責(zé)任公司的概念

新法第58條第二款規(guī)定：本法所稱一人有限責(zé)任公司，是指只有一個自然人股東或者一個法人股東的有限責(zé)任公司。這條規(guī)定從主體上確定了，在我國自然人和法人可以設(shè)立一人有限公司，并且只能設(shè)立有限責(zé)任公司而不能設(shè)立股份有限公司，這就在我國公司法上首次明確確立了一人公司制度，是我國公司法理論與實踐發(fā)展的重要成果。

自我國第一部《公司法》在1993年12月頒布以來，一人公司問題無論在該法頒布前還是頒布后一直是法學(xué)界與立法界爭論不休的問題。一人公司否定論者恪守公司的社團性，認(rèn)為公司成員的多數(shù)性是公司作為團體與其它個人商業(yè)組織進行區(qū)別的基本特征，否則，公司將無以為社團，其團體人格也將失去載體和基礎(chǔ)。然而，社會客觀事實并不總是依循人們的精心設(shè)計而發(fā)展的。許多公司，特別是人數(shù)較少的有限責(zé)任公司，在成立之后由于股東死亡或退出等原因，公司成為了事實上的一人公司。而且在目前我國經(jīng)濟生活中傳統(tǒng)意義上的公司只占很小一部分，一人公司占絕大部分[1]，這種情況下《公司法》若撇開多數(shù)，只管少數(shù)，將大大削弱其立法目的和功能。

關(guān)鍵詞:公司組織形式作用

內(nèi)容提要:公司制度是適應(yīng)生產(chǎn)的社會化需要而形成的。它不過是立法技術(shù)根據(jù)經(jīng)濟需要以及現(xiàn)實存在所確定的一種企業(yè)法律形態(tài)，是人類優(yōu)化資源配置的需要，是人類追求經(jīng)濟利益和效率的外化表現(xiàn)。在私人投資活動中利弊相生，因此實踐中不應(yīng)盲目追求公司這一組織形式。

一、我國公司的法律特征

關(guān)于何謂公司，大陸法系通常存在三種做法：一是在公司法中對公司下統(tǒng)一的定義，如我國臺灣地區(qū)公司法第1條規(guī)定：“本法所稱公司，謂以營利為目的，依照本法所組織、登記成立之社團法人”；二是未對公司下統(tǒng)一定義，但對具體各類公司分別定義，如《意大利民法典》分別對無限公司、普通兩合公司、股份公司、股份兩合公司、有限責(zé)任公司下定義；三是既不對公司統(tǒng)一下定義，也不分別對具體各類公司下定義，而是對各類公司設(shè)立的目的、性質(zhì)進行規(guī)定，從中倒也能概括出公司的定義，如德國《股份公司法》和德國《有限責(zé)任公司法》。[1]盡管有不同的做法，但大陸法系國家的公司法通常把公司視為“依公司法設(shè)立，以營利為目的的社團法人”。這一傳統(tǒng)定義視公司的組成要素為：依法設(shè)立；以營利為目的；具有獨立法人資格；具有社團性質(zhì)的營利法人。隨著近年來西方國家的法律逐漸承認(rèn)一人公司，公司的社團性特征在逐漸喪失。[2]需要指出的是在英美法系國家和地區(qū)，公司的含義較廣，沒有明確的法律定義，并不強調(diào)公司的營利性。英國、香港及美國各州公司法通常將公司分為以營利性為目的的商事公司與不以營利為目的，專為發(fā)展慈善、宗教、教育、科學(xué)、文化、農(nóng)業(yè)而組建的非營利公司。但《美國標(biāo)準(zhǔn)公司法》（1979）中的公司專指營利公司。另外，英國及我國香港地區(qū)，公司設(shè)立的依據(jù)不限于公司法，還包括皇家特許證及國會的特別法。[3]

就我國而言，公司一詞是外來語，它是隨著我國移植西方企業(yè)法律形態(tài)而逐漸通行的。對商事組織意義上的“公司”所作的解釋，就現(xiàn)有資料看，首推清代學(xué)者魏源（1794年—1857年）對西洋人的“公司”所作的描述。他生動地寫到：“西洋互市廣東者十余國，皆散商無公司，唯英吉利有之。公司者，數(shù)十商輳資營運，出則通力合作，歸則計本均分，其局大而聯(lián)。”[4]實際上是把商人間的合資經(jīng)營定義為公司。魏源的這種解釋對清朝1904年1月頒布的《公司律》和早年的公司法著作均產(chǎn)生過重大影響?！豆韭伞芬?guī)定，凡湊集資本共營貿(mào)易者為公司。又如王孝通稱：“公司者，多數(shù)之人以共同經(jīng)營營利事業(yè)之目的，湊集資本，協(xié)同勞力，互相團結(jié)之組織體也。”[5]

我國1988年的《私營企業(yè)暫行條例》規(guī)定有限責(zé)任公司為私營企業(yè)的法律形態(tài)之一，其第9條第1款和第10條分別規(guī)定，有限責(zé)任公司是指投資者以其出資額對公司負(fù)責(zé)，公司以其全部資產(chǎn)對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)。其依法取得法人資格。我國2005年新修訂的《公司法》第3條：“公司是企業(yè)法人，有獨立的法人財產(chǎn)，享有法人財產(chǎn)權(quán)。公司以其全部財產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。有限責(zé)任公司的股東以其認(rèn)繳的出資額為限對公司承擔(dān)責(zé)任；股份有限公司的股東以其認(rèn)購的股份為限對公司承擔(dān)責(zé)任?！?/p>

一、證券金融公司存設(shè)的法律價值

證券金融公司存設(shè)的法律價值?；蛘哒f設(shè)立證券金融公司的必要性和意義，是討論證券金融公司制度構(gòu)建的首要問題。從證券金融公司運行和發(fā)展的域外經(jīng)驗來看．證券金融公司有其制度需求和運行的現(xiàn)實空間。具體而言，主要包括以下幾個方面：其一，有利于防范和降低融資融券交易引發(fā)的系統(tǒng)性風(fēng)險。融資融券交易是一把雙刃劍，它一方面可以為市場提供流動性、提供有效地價格發(fā)現(xiàn)機制，為投資者提供避險機制；另一方面，它又可能被濫用，作為操縱股價上漲或下跌的工具．引發(fā)結(jié)算系統(tǒng)和交易系統(tǒng)的崩潰，誘發(fā)系統(tǒng)性風(fēng)險。其二，有利于監(jiān)管部門對融資融券交易進行監(jiān)管調(diào)控。我國證券市場監(jiān)管實行的是政府監(jiān)管為主，輔以自律監(jiān)管的模式。政府監(jiān)管固然可以在融資融券交易監(jiān)管中起到?jīng)Q定性作用，但政府監(jiān)管的滯后性以及其參與市場監(jiān)管的法律化和程序化，決定了其不能站在市場的第一線．無法即時了解市場的瞬息萬變，可能導(dǎo)致監(jiān)管決策的延誤，不利于融資融券交易的監(jiān)管。而設(shè)立證券金融公司，可以在融資融券交易中構(gòu)筑一道防火墻，形成投資者——證券公司——證券金融公司的監(jiān)管體系。其三，有利于拓寬證券公司融資渠道。但在我國，證券公司的融資渠道卻相對較窄．可以利用的融資T具也相對較少。目前證券公司僅有的幾種融資渠道，都由于自身的局限和政府管制行為不能有效地滿足證券公司對資金的需求。而設(shè)立專業(yè)化的證券金融公司可以有效的解決以上問題，憑借其具有壟斷性質(zhì)的制度定位，可以保證資金和利息的安全性，從而可以打消資金借出者的顧慮，增強銀行乃至整個社會對證券公司融資業(yè)務(wù)安全性的信心，有力地拓寬證券公司的融資渠道。其四，有利于打破金融市場分業(yè)經(jīng)營的隔閡?！蹲C券法》第6條的規(guī)定，表明我國目前實行的是分業(yè)經(jīng)營的金融格局。而法律規(guī)范的硬性規(guī)定人為地將證券業(yè)、銀行業(yè)、保險業(yè)分離，割斷了證券業(yè)與其他金融市場的溝通和聯(lián)系。這種人為地將金融市場割裂將使整個金融市場的風(fēng)險過度膨脹，進而危及國民經(jīng)濟的良性發(fā)展。證券金融公司的設(shè)立，可以構(gòu)建一座資本市場和貨幣市場溝通的橋梁，有效地連接證券公司與銀行、保險等行業(yè)．在現(xiàn)有體制下間接實現(xiàn)混業(yè)經(jīng)營，讓資金在各市場之問流動，打破金融市場之間的隔閡和割裂狀態(tài)，促進金融市場的均衡發(fā)展。

二、證券金融公司與其他相關(guān)金融組織：制度樣態(tài)的差異性考察

(一)證券金融公司與商業(yè)銀行

證券金融公司在融資融券交易中主要承擔(dān)轉(zhuǎn)融通的角色，即證券公司在資金或證券不足時向證券金融公司申請借人資金或證券，而此時的證券金融公司實際上具有了類似于商業(yè)銀行的發(fā)放貸款的行為，這是它們之間的相似之處，但它們的制度差異也是比較明顯的。其一，制度定位不同。證券金融公司制度的設(shè)立主要是為了證券公司在資券不足時轉(zhuǎn)融通之用，是不以盈利為目的的企業(yè)法人，如臺灣地區(qū)《證券金融事業(yè)管理規(guī)則》第2條就規(guī)定，證券金融事業(yè)，是指對證券投資人、證券商或其他證券金融事業(yè)融通資金或證券之事業(yè)。而商業(yè)銀行則是吸收公眾存款、發(fā)放貸款、辦理結(jié)算等業(yè)務(wù)的，以盈利為目的的企業(yè)法人。其二，資本金要求不同。證券金融公司，臺灣地區(qū)規(guī)定實收資本額不得少于新臺幣40億元。而韓國證券金融公司作為韓國唯一的證券金融公司，其資本額相當(dāng)于2．84億美元。而商業(yè)銀行資本金，如設(shè)立全國性商業(yè)銀行的注冊資本最低限額為1O億元人民幣。設(shè)立城市商業(yè)銀行的注冊資本最低限額為1億元人民幣，設(shè)立農(nóng)村商業(yè)銀行的注冊資本最低限額為5000萬元人民幣，且注冊資本應(yīng)當(dāng)是實繳資本。其三，業(yè)務(wù)范圍不同。證券金融公司雖然與商業(yè)銀行的存貸款業(yè)務(wù)相似，但業(yè)務(wù)范圍相差極大。其四，監(jiān)管主體不同。從域外經(jīng)驗來看，證券金融公司的監(jiān)管機關(guān)，在日本為大藏省證券局、在韓國為證券期貨委員會、在臺灣地區(qū)為“金融監(jiān)管委員會的證期局”。而商業(yè)銀行主要由銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)地監(jiān)督管理。

(二)證券金融公司與政策性銀行

[關(guān)鍵詞]國有保險公司;分配制度

[摘要]本文通過對現(xiàn)行工資制度的不合理性和不可行性進行分析,提出了改革現(xiàn)行工資制度的模式,即改革現(xiàn)行的公司管理體制,調(diào)整所有者和經(jīng)營者之間的分配關(guān)系,改革現(xiàn)行的收入分配機制,調(diào)整總、分公司之間的收入分配關(guān)系,改革現(xiàn)行的企業(yè)內(nèi)部分配機制,調(diào)整經(jīng)營者和職工之間的收入分配關(guān)系。

一、現(xiàn)行工資制度的不合理性

根據(jù)馬克思的有關(guān)理論全部生產(chǎn)要素可以分解為勞動力和生產(chǎn)資料。因此,勞動力通過市場進入企業(yè)是社會再生產(chǎn)得以順利進行的基本前提。

市場配置勞動力要素,首先要求勞動力作為商品流通。勞動力商品買賣的雙方——企業(yè)和勞動者個人,參照勞動力市場供求關(guān)系的變動情況,通過談判、協(xié)商、妥協(xié),最后達成共同協(xié)議,完成勞動力的買賣。勞動力商品流通過程的順利進行,必須具備兩個方面的條件:第一,勞動力商品流通的法權(quán)基礎(chǔ)。企業(yè)必須自主用工,有權(quán)選擇勞動素質(zhì)高而工資要求低的勞動者;勞動者必須自主擇業(yè),有權(quán)選擇勞動條件好、工資水平高的企業(yè)。買賣雙方自由競爭,對等談判,雙向選擇,其結(jié)果就是特定勞動力市場供求格局的形成。第二,勞動力商品流通的經(jīng)濟基礎(chǔ)。通過勞動力市場供求規(guī)律調(diào)節(jié)的長期內(nèi)的工資,必須同個別勞動力商品的價值相一致,即按勞動力的價值分配勞動報酬,這是市場經(jīng)濟體制下按勞分配機制的真正含義,它構(gòu)成勞動力商品流通的經(jīng)濟基礎(chǔ)。由于勞動者在天賦、教育和學(xué)習(xí)努力方面的差別,必定會形成較大的個別勞動力商品價值之間的差別?，F(xiàn)階段,在我國高素質(zhì)勞動者短缺的條件下,由于勞動力市場供求規(guī)律的作用,在同一個企業(yè)內(nèi)部,個別勞動者之間的工資差別將會拉開。勞動力商品流通的經(jīng)濟基礎(chǔ)必然形成多樣化的勞動者之間的工資差別。

當(dāng)前,國有保險公司分配制度改革的不合理性表現(xiàn)在以下兩方面:

【摘要】

2005年10月27日，新《公司法》正式頒布。該法首次明確確立了一人公司制度，用完整的一節(jié)篇幅對一人公司制度進行了規(guī)定，為我國公司法制度上的一項重要創(chuàng)新。筆者試從新舊法條對比、法理分析、進步與不足幾個角度對我國公司法中的這一新制度進行粗淺的解讀。

2005年10月27日，新《公司法》正式頒布。該法首次明確確立了一人公司制度，用完整的一節(jié)篇幅對一人公司制度進行了規(guī)定。一人公司法律地位在新《公司法》上的確立，并不是說我國此前不存在這種公司，事實上，在我國經(jīng)濟生活中實質(zhì)上的一人公司是廣泛存在的。一人公司與傳統(tǒng)公司法人制度的沖突，使它在傳統(tǒng)公司法框架體系下很難得以規(guī)范，新《公司法》對此進行規(guī)定表明了我國學(xué)術(shù)界對公司法法理的突破。筆者不揣淺薄，試著對新《公司法》第一章第三節(jié)有關(guān)一人有限責(zé)任公司的特別規(guī)定進行簡要解讀：

一、第58條：一人有限責(zé)任公司的概念

新法第58條第二款規(guī)定：本法所稱一人有限責(zé)任公司，是指只有一個自然人股東或者一個法人股東的有限責(zé)任公司。這條規(guī)定從主體上確定了，在我國自然人和法人可以設(shè)立一人有限公司，并且只能設(shè)立有限責(zé)任公司而不能設(shè)立股份有限公司，這就在我國公司法上首次明確確立了一人公司制度，是我國公司法理論與實踐發(fā)展的重要成果。

自我國第一部《公司法》在1993年12月頒布以來，一人公司問題無論在該法頒布前還是頒布后一直是法學(xué)界與立法界爭論不休的問題。一人公司否定論者恪守公司的社團性，認(rèn)為公司成員的多數(shù)性是公司作為團體與其它個人商業(yè)組織進行區(qū)別的基本特征，否則，公司將無以為社團，其團體人格也將失去載體和基礎(chǔ)。然而，社會客觀事實并不總是依循人們的精心設(shè)計而發(fā)展的。許多公司，特別是人數(shù)較少的有限責(zé)任公司，在成立之后由于股東死亡或退出等原因，公司成為了事實上的一人公司。而且在目前我國經(jīng)濟生活中傳統(tǒng)意義上的公司只占很小一部分，一人公司占絕大部分[1]，這種情況下《公司法》若撇開多數(shù)，只管少數(shù)，將大大削弱其立法目的和功能。

[摘要]值此《公司法》修改之際，本文探討了我國公司資本制度存在一些缺陷，并建議從以下幾個方面予以完善或予以明確：用折衷資本制取代法定資本制；發(fā)起人和股東對公司資本不足額的補繳責(zé)任；對股東與公司之間交易的限制；公司董事及經(jīng)理對公司實質(zhì)性減資的責(zé)任；股東虛假出資或抽逃出資時對公司債權(quán)人的責(zé)任；注冊資本驗證機構(gòu)的制約機制。

[關(guān)鍵詞]公司資本制度缺陷立法完善引論

《公司法》現(xiàn)在正面臨著修改，在諸多之中一個重大的問題是公司資本制度的重構(gòu)問題，“公司資本制度是指公司依一定的原則對公司資本所做出的相關(guān)規(guī)定的總和?！盵1]公司資本制度是公司制度的基礎(chǔ)，因為公司資本不但是公司法人資格存在的物質(zhì)條件，是股東對公司承擔(dān)有限責(zé)任的界限和股東行使股權(quán)的根據(jù)，而且公司資本也是構(gòu)成公司對外信譽的重要基礎(chǔ),是公司舉債及債權(quán)人實現(xiàn)其債權(quán)的重要保證。在當(dāng)前我國《公司法》修改之際，公司資本制度的完善是一個熱門話題，一方面在于我國《公司法》的資本制度方面的確存在著諸多缺陷，始終為學(xué)者們所關(guān)注，另一方面在于它對我國建立現(xiàn)代制度、完善市場體制等都具有重大的意義。本文擬對我國現(xiàn)行《公司法》中資本制度存在的一些問題做個探討并提出建議，以期對我國《公司法》修改中的資本制度的重構(gòu)能夠有所裨益。一、《公司法》公司資本制度的缺陷(1)嚴(yán)格的法定資本制

法定資本制為法國所首創(chuàng)，后來為其他大陸法系國家所普遍采用?！胺ǘㄙY本制也稱確定資本制，是指在設(shè)立公司時，發(fā)起人必須按照章程中所確定的資本數(shù)額，足額繳齊或募足后，才能使公司成立的一種資本制度”。[2]法定資本制的核心是資本確定原則，其實質(zhì)是公司依章程資本全部發(fā)行并足額實繳而成立。我國《公司法》第23、78條規(guī)定，注冊資本為在公司登記機關(guān)登記的全體股東實繳的出資額(或?qū)嵤展杀究傤~)。第25、26條規(guī)定：“股東應(yīng)當(dāng)足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認(rèn)繳的出資額”“股東全部繳納出資后，必須經(jīng)法定的驗資機構(gòu)驗資并出具證明”。上述各條規(guī)定都證明這樣一個事實，即：我國《公司法》實行的是嚴(yán)格的法定資本制，“我國公司資本制度為目前世界上最為嚴(yán)格的一種公司資本制度,不僅要求設(shè)立公司時須在章程中明確規(guī)定公司資本數(shù)額”，[3]而且要求該資本數(shù)額全部發(fā)行完畢并一次全部繳足股款，既不允許授權(quán)董事會發(fā)行部分股份，也不準(zhǔn)許認(rèn)股人分期繳納股款。(2)較高的最低注冊資本額

在大陸法系國家，用立法規(guī)定設(shè)立公司所必須達到的最低資本額，其目的是用立法保障公司設(shè)立目的的實現(xiàn)，從而維護整個交易的安全。但是值得我們注意的是，“《美國標(biāo)準(zhǔn)公司法》早在1969年就取消了有關(guān)公司最低資本額的規(guī)定，同時也取消了一些相類似的規(guī)定”。[4]我國《公司法》師從其他大陸法系國家，在第23條和第78條對公司的最低資本額作了規(guī)定，但是這個“最低資本額”的門檻實在高，這已為學(xué)者們所共識，也許它適合于10年前的，但是現(xiàn)在如此高的最低資本額已經(jīng)制約了我國公司制企業(yè)的，已是客觀事實?！霸谧再Y本問題上，我國的注冊資本在規(guī)定上是偏高了一點，有限公司的注冊資本搞了那么多種類，應(yīng)予以簡化”。[5]根據(jù)現(xiàn)行《公司法》，人們普遍感覺公司難辦，因為辦一個公司最低注冊資本也要10萬元?！拔覈且粋€西部很多人溫飽問題還未解決的很窮的發(fā)展中國家，卻有全世界最高的法定資本，最高的投資成本”，[6]這必然大大限制了公司的創(chuàng)辦，不利于實現(xiàn)啟動比間投資，促進經(jīng)濟增長，實現(xiàn)產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)調(diào)整，也不利于實現(xiàn)下崗職工的再就業(yè)，也許美國的公司法的規(guī)定值得我們深思，至少也能給我一點啟示。(3)增資條件太嚴(yán)而減資條件又太簡

目前我國《公司法》依然固守傳統(tǒng)大陸法系公司資本制度的，沒有體現(xiàn)當(dāng)今世界公司資本制度改革的潮流，這些就集中體現(xiàn)在我國公司法對增減資本的態(tài)度上：增資條件過嚴(yán)而減資條件又太簡。