導(dǎo)語(yǔ)：如何才能寫(xiě)好一篇管轄權(quán)異議申請(qǐng)書(shū)，這就需要搜集整理更多的資料和文獻(xiàn)，歡迎閱讀由公務(wù)員之家整理的十篇范文，供你借鑒。

篇1

被申請(qǐng)人：濟(jì)寧分行，負(fù)責(zé)人，李__

請(qǐng)求事項(xiàng)：

請(qǐng)求貴院依法將本案移送至有管轄權(quán)的泗水縣人民法院審理。

事實(shí)與理由：

2009年10月10日，申請(qǐng)人收到貴院送達(dá)的狀副本，依照民事訴訟法的規(guī)定，現(xiàn)提出管轄異議如下。

一、申請(qǐng)人、王__與被申請(qǐng)人間無(wú)管轄約定

依據(jù)民訴法第二十五條規(guī)定：“合同的雙方當(dāng)事人可以在書(shū)面合同中協(xié)議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標(biāo)的物所在地人民法院管轄，但不得違反本法對(duì)級(jí)別管轄和專(zhuān)屬管轄的規(guī)定”。

本案中，申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人間無(wú)合同關(guān)系，更不存在管轄權(quán)的約定。泗水__和被申請(qǐng)人一直未與本案的另一被告王__見(jiàn)上面，才將后面提及的債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議讓我簽字，該協(xié)議至今沒(méi)有王__的簽字，被申請(qǐng)人當(dāng)然也不會(huì)有與王__間的約定管轄的相關(guān)證據(jù)，事實(shí)上，卷宗材料中也確實(shí)沒(méi)有相關(guān)證據(jù)。

二、本案依法應(yīng)由泗水縣人民法院管轄

依據(jù)民訴法第二十二條規(guī)定：“對(duì)公民提起的民事訴訟，由被告住所地人民法院管轄；被告住所地與經(jīng)常居住地不一致的，由經(jīng)常居住地在人民法院管轄。/對(duì)法人或者其他組織提起的民事訴訟，由被告住所地人民法院管轄。/同一訴訟的幾個(gè)被告住所地，經(jīng)常居住地在兩個(gè)以上人民法院轄區(qū)的，各該人民法院都有管轄權(quán)。”

本案中，申請(qǐng)人的住址是泗水縣金莊鎮(zhèn)尹城村，工作單位是泗水縣金莊鎮(zhèn)衛(wèi)生院，另一被告王__住址為泗水縣泗河街道辦事處圣源居小區(qū)。依據(jù)民訴法的規(guī)定，本案兩被告的住所地均為泗水縣，故本案當(dāng)事人間在無(wú)約定管轄的情況下，應(yīng)由泗水縣人民法院管轄。

三、根據(jù)被申請(qǐng)人提交的證據(jù)看，貴院對(duì)本案無(wú)管轄權(quán)

1.被申請(qǐng)人不是《個(gè)人購(gòu)房借款合同》的當(dāng)事人

被申請(qǐng)人提交的證據(jù)《個(gè)人購(gòu)房借款合同》是借款人（本案另一被告王德英）與泗水__間所簽訂的合同，借款人以其所購(gòu)房屋辦理了抵押，申請(qǐng)人為該合同借款作了保證。該合同第四十二條約定：“本合同履行中發(fā)生糾紛，合同各方應(yīng)協(xié)商解決，協(xié)商不成的，可選擇下列方式解決：（一）向貸款人所在地仲裁機(jī)構(gòu)提起仲裁；（二）向貸款人所在地人民法院訴訟。”該條款未產(chǎn)生法律效力，因?yàn)樵摵贤?dāng)事人并未對(duì)兩個(gè)可選項(xiàng)進(jìn)行選擇。退一步而言，即便是當(dāng)初泗水__與王x選擇了由貸款人所在地進(jìn)行仲裁或訴訟之一的明確選項(xiàng)，該選擇（即約定管轄）也只能是在合同當(dāng)事人即泗水__和王__間具有法律效力，該約定與被申請(qǐng)人無(wú)關(guān)。

2.被申請(qǐng)人與王__、申請(qǐng)人無(wú)管轄約定

2008年10月10日，因泗水__未找到王__，故該協(xié)議書(shū)上至今未有王__的簽字，申請(qǐng)人便在該債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議預(yù)先加注了“擔(dān)保人：王x”。在被申請(qǐng)人向貴院提交的該份債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議上雖有“中國(guó)__銀行濟(jì)寧分行有權(quán)選擇原告或被告所在地法院處理”字樣，但由于濟(jì)寧__并不是該協(xié)議的當(dāng)事人，即便是該債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議有效，本協(xié)議當(dāng)事人（泗水__）為第三人（濟(jì)寧__）約定管轄的行為也是無(wú)效的。因?yàn)樵谠V訟當(dāng)事人之間無(wú)約定管轄的情況下，只能依據(jù)由法律規(guī)定來(lái)確定管轄權(quán)問(wèn)題。

綜上所述，申請(qǐng)人、王__（本案另一被告）與被申請(qǐng)人間無(wú)任何關(guān)于管轄權(quán)的有效約定，泗水縣人民法院對(duì)該案有管轄權(quán)，泗水工行與申請(qǐng)人間的債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議中為第三人（即本案中被申請(qǐng)人）約定的訴訟管轄無(wú)法律效力。貴院對(duì)該案無(wú)管轄權(quán)。結(jié)合申請(qǐng)人向各級(jí)領(lǐng)導(dǎo)發(fā)出上訪材料來(lái)看，貴院原經(jīng)辦該案的法官?gòu)坃_確有違法操作立案之嫌，敬請(qǐng)貴院將該案移送至有管轄權(quán)的泗水縣人民法院審理！

此致

濟(jì)寧市___人民法院

篇2

關(guān)鍵詞 民事管轄權(quán) 異議 規(guī)制

作者簡(jiǎn)介：黃敏，樂(lè)清市人民法院柳市法庭助理審判員。

一、問(wèn)題的引出

2010 年 4 月 19 日 ，我院受理了一起離婚案件。同年5月10 日，被告在答辯期限的最后一天向我院郵寄管轄權(quán)異議申請(qǐng)書(shū)，認(rèn)為本案應(yīng)由上海市徐匯區(qū)人民法院受理，理由為申請(qǐng)人在上海市徐匯區(qū)購(gòu)置了房產(chǎn)，并在徐匯區(qū)居住，但并無(wú)提供任何證據(jù)。在我院裁定駁回申請(qǐng)人的管轄權(quán)異議后，申請(qǐng)人又以同樣的理由向溫州市中級(jí)人民法院提起上訴，溫州市中級(jí)人民法院依法維持了一審裁定。相信從事審判工作的同志們也曾辦理過(guò)類(lèi)似的案件，也許和筆者一樣也有這樣的疑問(wèn)，申請(qǐng)人既然知道提起管轄權(quán)異議，說(shuō)明其具有一定的法律知識(shí)，同時(shí)對(duì)管轄權(quán)異議制度的運(yùn)用也比較了解，但為何明知自己沒(méi)有任何證據(jù)卻要提起管轄權(quán)異議？為何在一審被駁回后又提起上訴？難道申請(qǐng)人不知在沒(méi)有證據(jù)的支持下，其主張是不能得到法院采信？顯然答案是否定的。在司法實(shí)踐中，相當(dāng)一部分當(dāng)事人無(wú)論有無(wú)合法理由，先申請(qǐng)了再說(shuō)，對(duì)方當(dāng)事人因此被拖得疲憊不堪，法官對(duì)此也無(wú)可奈何，法院案件也越積越多。當(dāng)事人濫用管轄權(quán)異議的行為已經(jīng)對(duì)審判工作的順利進(jìn)行產(chǎn)生了較大影響，不僅使對(duì)方當(dāng)事人的合法權(quán)益無(wú)法及時(shí)實(shí)現(xiàn)，同時(shí)也浪費(fèi)了有限的司法資源，使案多人少的矛盾更加突出。如果不能采取有效措施對(duì)濫用管轄權(quán)異議制度的行為進(jìn)行制裁，既不利于糾紛的解決，也不利于社會(huì)經(jīng)濟(jì)的健康穩(wěn)定發(fā)展。同時(shí)由于案件久拖不決，也使當(dāng)事人對(duì)人民法院的權(quán)威和法律的尊嚴(yán)產(chǎn)生了懷疑，導(dǎo)致民眾對(duì)訴訟產(chǎn)生了恐懼的心理，最終損害的將是人民群眾對(duì)法律的信仰，因此筆者認(rèn)為有必要對(duì)這種現(xiàn)象進(jìn)行分析，并對(duì)癥下藥。

二、 濫用管轄權(quán)異議制度的現(xiàn)狀

通過(guò)分析，這些案件中除了極少數(shù)案件在管轄權(quán)上確實(shí)存在一定問(wèn)題，多數(shù)案件的當(dāng)事人都是在濫用管轄權(quán)異議，其中有明知受訴法院對(duì)案件具有管轄權(quán)，但仍提出異議的，如提出管轄權(quán)異議時(shí)卻不能提供任何證據(jù)，裁定駁回后，又僅憑一紙上訴狀向上級(jí)法院上訴，可見(jiàn)濫用管轄權(quán)異議的意圖十分明顯。有被告為同一單位的多起案件中，被告數(shù)次提出管轄權(quán)異議均被兩級(jí)法院駁回后，仍就類(lèi)似案件提出管轄權(quán)異議的。甚至有個(gè)別當(dāng)事人為了拖延訴訟，在提出管轄權(quán)異議后和法院“玩失蹤”，以最大程度的拖延時(shí)間等等。

通過(guò)分析，涉及管轄權(quán)異議的案件主要集中在離婚案件與合同類(lèi)案件中。以我院2013年33件管轄權(quán)異議案件為例，離婚案件15件，合同類(lèi)案件10件，這兩類(lèi)案件約占案件總數(shù)的75%。在離婚案件中，常涉及戶(hù)籍地與經(jīng)常居住地不一致的情形，而對(duì)經(jīng)常居住地的認(rèn)定實(shí)務(wù)界并沒(méi)有統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)，如有些法院只要當(dāng)事人提供暫住證連續(xù)一年以上就可以認(rèn)定經(jīng)常居住地，有些法院則只以戶(hù)籍地為準(zhǔn)，這種裁判標(biāo)準(zhǔn)的不統(tǒng)一在一定程度上給當(dāng)事人提供了管轄權(quán)異議的理由。在合同類(lèi)案件中，由于案件往往會(huì)涉及合同簽訂地、合同履行地、被告住所地、原告住所地等，因此當(dāng)事人往往以管轄權(quán)的連接點(diǎn)在其他地方為由提出管轄權(quán)異議，但其理由成立的案件卻極少，僅占合同類(lèi)案件的3%左右，如個(gè)別案件的被告的住所地確在其他法院管轄范圍，但合同的履行地在我院管轄范圍，因此當(dāng)事人完全可以根據(jù)民訴法的規(guī)定向合同履行地的法院提起訴訟。

三、 對(duì)濫用管轄權(quán)異議制度的規(guī)制

（一）必須嚴(yán)格限制當(dāng)事人提起管轄權(quán)異議的條件

根據(jù)我國(guó)民訴法的規(guī)定，只要當(dāng)事人在答辯期限內(nèi)提出管轄權(quán)異議，法院就必須予以審查。筆者認(rèn)為，該條規(guī)定已遠(yuǎn)遠(yuǎn)滯后于社會(huì)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，給審判工作帶來(lái)了不小的壓力。因此筆者建議對(duì)當(dāng)事人起管轄權(quán)異議應(yīng)加以必要的限制，如規(guī)定“當(dāng)事人在提起管轄權(quán)異議時(shí)應(yīng)當(dāng)一并提供證明其主張成立的主要證據(jù)，否則人民法院不予審查?！痹谒痉▽?shí)踐中，有相當(dāng)比例的管轄權(quán)異議案件，當(dāng)事人提出管轄權(quán)異議時(shí)不能提供任何證據(jù)，因此，如有該前提條件的限制，那么當(dāng)事人提出管轄權(quán)異議的案件數(shù)量將會(huì)有顯著的下降。也許有人會(huì)有這樣的疑問(wèn)，如果當(dāng)事人確有證據(jù)證明其管轄權(quán)異議的理由成立，但由于客觀原因不能在答辯期限內(nèi)提供，那么該限制條件是否剝奪了其管轄權(quán)異議的權(quán)利？根據(jù)司法實(shí)踐，除了極少數(shù)案件外，當(dāng)事人在答辯期限內(nèi)均有足夠的時(shí)間收集并提供證據(jù)。筆者認(rèn)為，即使當(dāng)事人在答辯期限內(nèi)不能提供證據(jù)而喪失管轄權(quán)異議權(quán)利的，如法院在審理過(guò)程中發(fā)現(xiàn)案件不屬于本院管轄的，法院可以根據(jù)《民事訴訟法》第三十六條之規(guī)定，將案件移送至有管轄權(quán)的法院。因此，從某種意義上說(shuō)，法院依職權(quán)審查管轄權(quán)的行為是對(duì)當(dāng)事人因客觀原因不能在答辯期限內(nèi)提出管轄權(quán)異議的一種“救濟(jì)”。

（二）對(duì)法院如何審查管轄權(quán)異議案件應(yīng)予以明確

特別是要明確審查的各個(gè)環(huán)節(jié)的期限，如2009年7月20日浙江省高級(jí)人民法院公布的《浙江省高級(jí)人民法院關(guān)于審理管轄權(quán)異議案件的若干指導(dǎo)意見(jiàn)》中明確規(guī)定了管轄權(quán)異議的審查期限，規(guī)定了一審審查后發(fā)現(xiàn)管轄權(quán)異議不成立的，應(yīng)在收到申請(qǐng)后七日內(nèi)駁回。異議成立的，應(yīng)當(dāng)在三日內(nèi)征詢(xún)?cè)嬉庖?jiàn)，原告同意將案件移送的，應(yīng)當(dāng)記明記錄，在三日內(nèi)作出移送裁定；原告不同意將案件移送的，應(yīng)當(dāng)在原告表示不同意之日起七天內(nèi)作出書(shū)面裁定。此外，還對(duì)上訴移送案件期限，二審裁定等期限作了規(guī)定。這些規(guī)定不僅規(guī)范了法官辦案，縮短了審理期限，降低了當(dāng)事人對(duì)濫用管轄權(quán)異議行為的預(yù)期，起到了一定的效果。筆者認(rèn)為，法院可以在此基礎(chǔ)上探索更加簡(jiǎn)便的辦案方式，提高辦案效率。以浙江省的法院為例，筆者認(rèn)為可以將案件材料掃描到內(nèi)網(wǎng)系統(tǒng)移送至上級(jí)法院，這樣不僅可以縮短上訴案件的移送時(shí)間，同時(shí)也使當(dāng)事人感受到法院的辦案效率以及濫用管轄權(quán)異議的效果欠佳，進(jìn)而打消其利用管轄權(quán)異議拖延訴訟的念頭。

（三）應(yīng)適當(dāng)提高當(dāng)事人提起管轄權(quán)異議的成本

現(xiàn)行的《訴訟費(fèi)用交納辦法》對(duì)提起管轄權(quán)異議的收費(fèi)過(guò)低，以至當(dāng)事人在提起管轄權(quán)異議時(shí)幾乎可以不考慮訴訟成本，因此筆者建議適當(dāng)提高收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)，這樣可以使當(dāng)事人謹(jǐn)慎行使訴權(quán)，使當(dāng)事人在沒(méi)有一定的事實(shí)和法律依據(jù)的情況下不敢輕易提起管轄權(quán)異議。筆者建議對(duì)當(dāng)事人提起管轄權(quán)異議，應(yīng)交納相應(yīng)的訴訟費(fèi)用，具體數(shù)額應(yīng)參照案件受理費(fèi)收取，如一方當(dāng)事人對(duì)管轄權(quán)裁定不服提出上訴，還要交納等額的上訴費(fèi)，當(dāng)然最終的費(fèi)用應(yīng)由敗訴方承擔(dān)。但每個(gè)案件的訴訟費(fèi)用也不盡相同，金額有大有小，有的案件訴訟費(fèi)用多達(dá)數(shù)萬(wàn)元，有的則只有10元。對(duì)于訴訟費(fèi)用較少的案件，如果也參照案件受理費(fèi)收取費(fèi)用，則起不到預(yù)期的效果。對(duì)于此類(lèi)案件，筆者認(rèn)為可以參照訴訟保全制度的相關(guān)規(guī)定操作。在審理過(guò)程中，如發(fā)現(xiàn)當(dāng)事人提出的管轄權(quán)異議理由明顯不成立的，法院可以要求當(dāng)事人提供一定的擔(dān)保，如當(dāng)事人提起的管轄權(quán)異議不成立，且給對(duì)方當(dāng)事人造成經(jīng)濟(jì)損失的，則應(yīng)給予對(duì)方當(dāng)事人相應(yīng)的賠償。關(guān)于賠償?shù)姆秶?，筆者認(rèn)為范圍不能過(guò)大，也不能過(guò)小，范圍過(guò)大極易造成對(duì)方當(dāng)事人漫天要價(jià)，不利于糾紛的解決，范圍過(guò)小則達(dá)不到預(yù)期的效果。因此，筆者建議可以參照合同法關(guān)于違約的賠償規(guī)定，即賠償范圍不能超出管轄權(quán)異議權(quán)利人預(yù)見(jiàn)到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見(jiàn)到的因提起管轄權(quán)異議對(duì)對(duì)方可能造成的損失。

篇3

國(guó)際商事仲裁管轄權(quán)是指仲裁機(jī)構(gòu)或仲裁庭依據(jù)法律的規(guī)定，在當(dāng)事人約定的某種情況發(fā)生時(shí)對(duì)某一特定的爭(zhēng)議享有審理并做出裁決的權(quán)利，是國(guó)際商事仲裁機(jī)構(gòu)或仲裁庭有權(quán)對(duì)特定的國(guó)際商事?tīng)?zhēng)議進(jìn)行審理并做出有拘束力的裁決的依據(jù)。

管轄權(quán)異議就是對(duì)仲裁機(jī)構(gòu)或仲裁庭審理案件并做出裁決的權(quán)力提出抗辯，以否定仲裁機(jī)構(gòu)或仲裁庭的管轄權(quán)。管轄權(quán)問(wèn)題是仲裁程序必須解決的首要問(wèn)題，是否存在仲裁管轄權(quán)，對(duì)于仲裁庭和當(dāng)事人都是十分關(guān)鍵的問(wèn)題，它是仲裁程序進(jìn)行的基石和條件。管轄權(quán)的問(wèn)題沒(méi)有處理好，沒(méi)有管轄權(quán)，即使做出了裁決書(shū)，也可能被法院撤銷(xiāo)或者拒絕執(zhí)行。

對(duì)仲裁管轄權(quán)的異議，按照異議所針對(duì)的對(duì)象劃分，可分為針對(duì)仲裁機(jī)構(gòu)提出的管轄權(quán)異議和針對(duì)仲裁庭提出的管轄權(quán)異議。前者只可能發(fā)生于機(jī)構(gòu)仲裁中，后者既可能發(fā)生于機(jī)構(gòu)仲裁中，也可能發(fā)生于臨時(shí)仲裁中。

如果按照所提異議是否涉及仲裁管轄權(quán)之根本所在，也可將管轄權(quán)異議分為兩類(lèi)：一類(lèi)是部分異議，一類(lèi)是完全異議。對(duì)提交仲裁庭的仲裁請(qǐng)求或反訴請(qǐng)求中的某些問(wèn)題是否屬于仲裁管轄范圍而提出質(zhì)疑，屬于對(duì)仲裁管轄權(quán)的部分異議。如果從根本上否定仲裁機(jī)構(gòu)或仲裁庭進(jìn)行有關(guān)仲裁活動(dòng)的權(quán)力，則屬于對(duì)仲裁管轄權(quán)的完全異議。

如果按照所提出的管轄權(quán)異議的內(nèi)容來(lái)劃分，可以分為仲裁庭根本就沒(méi)有管轄權(quán)的異議和仲裁庭行使管轄權(quán)不當(dāng)?shù)漠愖h。第一種情形是指當(dāng)事人認(rèn)為根本就沒(méi)有訂立仲裁協(xié)議或協(xié)議無(wú)效等原因使得仲裁庭根本就沒(méi)有管轄權(quán)；后一種情況指仲裁庭有管轄權(quán)但沒(méi)有恰當(dāng)行使，包括仲裁庭超越管轄權(quán)和裁決并未解決當(dāng)事人所提交的全部爭(zhēng)議，即通常所說(shuō)的超裁和漏裁。

二、管轄權(quán)異議的依據(jù)

（一）裁決程序中

概而言之，仲裁管轄權(quán)來(lái)自于當(dāng)事人的協(xié)議以及法律規(guī)定對(duì)該協(xié)議效力的限制。從立法和實(shí)踐來(lái)看，仲裁機(jī)構(gòu)或仲裁員以及法院在確定仲裁管轄權(quán)時(shí)主要考慮下面三個(gè)因素：一是當(dāng)事人之間有無(wú)簽訂有效、可執(zhí)行的仲裁協(xié)議；二是爭(zhēng)議事項(xiàng)是否具有可仲裁性；三是提起仲裁的爭(zhēng)議事項(xiàng)是否在仲裁機(jī)構(gòu)或仲裁員的受案范圍內(nèi)。而如果一方當(dāng)事人試圖否認(rèn)仲裁管轄權(quán)，理由也主要出在這幾方面，使仲裁管轄權(quán)足以成立的每一個(gè)因素和環(huán)節(jié)反過(guò)來(lái)都有可能成為當(dāng)事人抗辯的理由，即：否認(rèn)仲裁協(xié)議的有效性或可執(zhí)行性、否認(rèn)爭(zhēng)議事項(xiàng)的可仲裁性、否認(rèn)爭(zhēng)議事項(xiàng)屬于仲裁機(jī)構(gòu)/仲裁員的受案范圍。

1，對(duì)仲裁協(xié)議的異議

仲裁協(xié)議是指雙方當(dāng)事人愿意把他們之間將來(lái)可能發(fā)生或者業(yè)已發(fā)生的爭(zhēng)議交付仲裁的協(xié)議。它是確定國(guó)際商事仲裁管轄權(quán)的必要條件之一，被稱(chēng)作國(guó)際商事仲裁的基石。仲裁協(xié)議具有法律拘束力，一方面，仲裁協(xié)議是任何一方當(dāng)事人將爭(zhēng)議提交仲裁的依據(jù)，一旦發(fā)生仲裁協(xié)議范圍內(nèi)的爭(zhēng)議，當(dāng)事人不得單方就同一爭(zhēng)議向法院；另一方面，仲裁協(xié)議也是仲裁機(jī)構(gòu)和仲裁庭受理爭(zhēng)議案件的依據(jù)，是仲裁機(jī)構(gòu)取得管轄權(quán)的必要條件之一。如1998年《國(guó)際商會(huì)仲裁規(guī)則》第4條第3款明文規(guī)定，當(dāng)事人申請(qǐng)仲裁時(shí)必須提交仲裁協(xié)議；1976年《聯(lián)合國(guó)國(guó)際貿(mào)易法委員會(huì)仲裁規(guī)則》第3條規(guī)定：申訴人提交的仲裁通知書(shū)應(yīng)包括所根據(jù)的仲裁條款或另行規(guī)定的單獨(dú)仲裁協(xié)議?？梢?jiàn)，仲裁協(xié)議的核心作用是確立、保障仲裁管轄權(quán)。

對(duì)仲裁協(xié)議的異議主要是當(dāng)事人提出仲裁協(xié)議是無(wú)效的或不可執(zhí)行的。例如，在申請(qǐng)人東方電力安裝股份公司與被申請(qǐng)人遼寧對(duì)銷(xiāo)貿(mào)易公司的案件中，被申請(qǐng)人提出管轄權(quán)異議，理由是雙方?jīng)]有約定明確的仲裁條款。雙方在合同中約定的爭(zhēng)議解決的條款為“一切因執(zhí)行合同或與本合同有關(guān)的爭(zhēng)議，雙方應(yīng)友好協(xié)商解決，如不能解決，可通過(guò)被告國(guó)對(duì)外貿(mào)易仲裁機(jī)關(guān)裁決。”被申請(qǐng)人認(rèn)為對(duì)仲裁機(jī)關(guān)約定不明確，根據(jù)仲裁法第16條，該仲裁條款是無(wú)效的。

中國(guó)國(guó)際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(huì)（CIETAC）于2000年11月做出裁定認(rèn)為，《仲裁法》第16條關(guān)于仲裁協(xié)議應(yīng)當(dāng)具有“選定的仲裁委員會(huì)”的要求，不僅包含雙方當(dāng)事人在仲裁協(xié)議中明確寫(xiě)明了仲裁機(jī)構(gòu)的名稱(chēng)這種形式，還包含雙方雖未寫(xiě)出仲裁機(jī)構(gòu)的名稱(chēng)，但可以根據(jù)雙方當(dāng)事人的意思表示而合理確定出特定的仲裁委員會(huì)這種情況。否則，許多在實(shí)踐中可操作的仲裁條款將因其措辭不夠規(guī)范而無(wú)效，影響當(dāng)事人實(shí)現(xiàn)以仲裁方式解決糾紛的愿望。本案中盡管雙方當(dāng)事人的所在國(guó)俄羅斯和中國(guó)目前都有多家涉外仲裁機(jī)構(gòu)，但在本案合同簽訂的時(shí)候，即1995年3月和6月，中國(guó)的涉外商事仲裁機(jī)構(gòu)只有中國(guó)國(guó)際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(huì)一家，因此盡管仲裁機(jī)構(gòu)的名稱(chēng)在仲裁條約中沒(méi)有明示，但通過(guò)申請(qǐng)人提起針對(duì)中方仲裁的行為已將仲裁機(jī)構(gòu)特定化，從而符合仲裁法第16條關(guān)于“選定的仲裁委員會(huì)”的要求，因而仲裁委員會(huì)對(duì)本案具有管轄權(quán)。

還有對(duì)仲裁協(xié)議的存在和效力并無(wú)異議，但是對(duì)仲裁協(xié)議的當(dāng)事人有異議的。申請(qǐng)人共榮火災(zāi)海上保險(xiǎn)相互會(huì)社與被申請(qǐng)人青島金島海珍品養(yǎng)殖有限公司一案中，被申請(qǐng)人與三協(xié)會(huì)社于1996年6月簽訂了銷(xiāo)售合同。后因貨物有問(wèn)題，申請(qǐng)人按照保險(xiǎn)合同陪付給三協(xié)會(huì)社8，087，155日元，并取得代位求償權(quán)。申請(qǐng)人因此依據(jù)銷(xiāo)售合同中的仲裁條款向仲裁委員會(huì)提出仲裁申請(qǐng)。被申請(qǐng)人提出管轄權(quán)異議，理由是被申請(qǐng)人與申請(qǐng)人從未簽訂過(guò)仲裁協(xié)議。

本案中，雙方當(dāng)事人對(duì)被申請(qǐng)人和三協(xié)會(huì)社之間存在仲裁條款沒(méi)有異議，雙方爭(zhēng)議的問(wèn)題是作為保險(xiǎn)公司的申請(qǐng)人在取得代位求償權(quán)之后是否有權(quán)依據(jù)該仲裁條款對(duì)被申請(qǐng)人提起仲裁。本案的管轄權(quán)問(wèn)題則轉(zhuǎn)化為已取得代位求償權(quán)的申請(qǐng)人能否享受原債權(quán)人所有權(quán)利，包括仲裁解決糾紛的權(quán)利。

仲裁委員會(huì)認(rèn)為，合同債權(quán)轉(zhuǎn)移的一個(gè)基本原則是要保證原合同的當(dāng)事人在合同中的地位不因某一方當(dāng)事人的行為而得到改變。如果允許受讓人在接受合同中其他權(quán)利的同時(shí)排除接受仲裁條款的管轄，則導(dǎo)致被轉(zhuǎn)讓合同的另一方當(dāng)事人無(wú)法行使原合同中通過(guò)仲裁的方式解決糾紛的權(quán)利，因而改變了其在原合同中的地位，也違背合同法關(guān)于權(quán)利轉(zhuǎn)移的基本原則。因此，在轉(zhuǎn)讓合同其他權(quán)利的同時(shí)唯獨(dú)將仲裁條款排除在外是沒(méi)有道理的。因而仲裁委員會(huì)認(rèn)為，仲裁條款隨著根據(jù)貿(mào)易合同和保險(xiǎn)合同轉(zhuǎn)移的追索權(quán)而轉(zhuǎn)移，仲裁條款不僅約束原貿(mào)易合同的當(dāng)事人，而且約束代為行使貿(mào)易合同中追索權(quán)的保險(xiǎn)人和原貿(mào)易合同中相對(duì)于轉(zhuǎn)讓方的另一方當(dāng)事人。在本案中，銷(xiāo)售合同中的仲裁條款同時(shí)約束作為保險(xiǎn)公司的申請(qǐng)人和銷(xiāo)售合同的另一方被申請(qǐng)人。申請(qǐng)人和被申請(qǐng)人都有權(quán)依據(jù)該仲裁條款提出仲裁申請(qǐng)。因而仲裁委員會(huì)對(duì)本案有管轄權(quán)。

2，對(duì)可仲裁性的異議

國(guó)際商事仲裁只適宜于一定特性的爭(zhēng)議，這是各國(guó)仲裁法及相關(guān)國(guó)際立法都認(rèn)可的原則，也就是說(shuō)，對(duì)當(dāng)事人約定提交仲裁的爭(zhēng)議，并不見(jiàn)得都可以由仲裁員行使實(shí)體管轄權(quán)，仲裁員或法院首先必須確定有關(guān)爭(zhēng)議事項(xiàng)是否在仲裁范圍之內(nèi)，可否通過(guò)仲裁方式解決，這就是所謂爭(zhēng)議事項(xiàng)可仲裁性的問(wèn)題。概言之，可仲裁性問(wèn)題實(shí)際上是國(guó)家對(duì)仲裁范圍施加的一種限制，即一些爭(zhēng)議可以仲裁解決，而另一些爭(zhēng)議卻不能通過(guò)仲裁方式解決。1923年日內(nèi)瓦《仲裁條款議定書(shū)》將仲裁協(xié)議事項(xiàng)限制在“商事問(wèn)題或者其他可以用仲裁方式解決的問(wèn)題”。1958年《紐約公約》則規(guī)定有商事保留條款。其締約國(guó)可以聲明“本國(guó)只對(duì)根據(jù)本國(guó)法屬于商事的法律關(guān)系，不論是不是契約關(guān)系，所引起的爭(zhēng)執(zhí)適用本公約”，從而把非商事?tīng)?zhēng)執(zhí)排除在適用《紐約公約》之外。大約37%的締約國(guó)包括如美國(guó)、加拿大、韓國(guó)和中國(guó)這樣主要的貿(mào)易國(guó)家采用了此項(xiàng)保留?？梢钥闯?，這些普遍性條約對(duì)可仲裁性與非可仲裁性的界限并未作具體劃分，這是由于可仲裁性的背后是一國(guó)的公共政策，爭(zhēng)議事項(xiàng)可仲裁性的概念實(shí)際上是對(duì)仲裁范圍施以的一種公共政策限制。每一個(gè)國(guó)家都可以出于本國(guó)公共政策的考慮，決定哪些問(wèn)題可以通過(guò)仲裁解決，哪些問(wèn)題不可以通過(guò)仲裁解決。根據(jù)仲裁制度本身特殊性和目前國(guó)際上通行做法，各國(guó)在確定仲裁管轄范圍時(shí)，已形成幾項(xiàng)原則：（1）仲裁糾紛的雙方當(dāng)事人必須是平等主體；（2）仲裁事項(xiàng)是當(dāng)事人有權(quán)處分的實(shí)體權(quán)利；（3）仲裁事項(xiàng)是民商事?tīng)?zhēng)議，一般表述為“契約性和非契約性商事?tīng)?zhēng)議”。

關(guān)于可仲裁性問(wèn)題，我國(guó)《仲裁法》第2條規(guī)定：“平等主體的公民、法人和其他組織之間發(fā)生的合同糾紛和其他財(cái)產(chǎn)糾紛，可以仲裁?！钡?條規(guī)定：“下列糾紛不能仲裁：（一）婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)、撫養(yǎng)、繼承糾紛；（二）依法應(yīng)當(dāng)由行政機(jī)關(guān)處理的行政爭(zhēng)議。”這兩條分別以概括和列舉排除方式界定了中國(guó)商事仲裁的適用范圍。

涉及犯罪的刑事案件顯然是不可以仲裁的，在CIETAC受理的案件中，就有當(dāng)事人以此為理由提出管轄權(quán)異議的。在申請(qǐng)人新博瑞國(guó)際貿(mào)易有限公司與被申請(qǐng)人KindFullLtd.一案中，申請(qǐng)人稱(chēng)其已向被申請(qǐng)人支付了303，000美元貨款，但未收到合同項(xiàng)下的貨物，因此要求被申請(qǐng)人退還其貨款，并賠償相應(yīng)損失。被申請(qǐng)人認(rèn)為，是貨物的裝船人、交單人偽造提單和品質(zhì)證書(shū)，騙取貨款，已以詐騙案向洛杉磯警方和美國(guó)聯(lián)邦調(diào)查局報(bào)案。因此，本案是一刑事案件，不是經(jīng)濟(jì)糾紛，不應(yīng)提交仲裁處理。

仲裁委員會(huì)經(jīng)審理認(rèn)為，申請(qǐng)人和被申請(qǐng)人之間所訂的是貨物買(mǎi)賣(mài)合同，雙方之間是貨物買(mǎi)賣(mài)的民事法律關(guān)系；被申請(qǐng)人所稱(chēng)的貨物裝船人、交單人并非本案申請(qǐng)人或被申請(qǐng)人，并且，美國(guó)警方和聯(lián)邦調(diào)查局是對(duì)貨物的裝船人、交單人的詐騙行為進(jìn)行偵訊，而不是對(duì)本案申請(qǐng)人和被申請(qǐng)人之間因其貨物買(mǎi)賣(mài)合同所發(fā)生的爭(zhēng)議進(jìn)行審理。因此，這不能成為否定仲裁委員會(huì)依據(jù)申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人簽訂的買(mǎi)賣(mài)合同中的仲裁條款而對(duì)他們之間在履行上述合同過(guò)程中產(chǎn)生的本案爭(zhēng)議的管轄權(quán)的理由。因而仲裁委員會(huì)具有管轄權(quán)。

另外，《仲裁法》第77條又規(guī)定：“勞動(dòng)爭(zhēng)議和農(nóng)業(yè)集體經(jīng)濟(jì)組織內(nèi)部的農(nóng)業(yè)承包合同糾紛的仲裁，另行規(guī)定?！币簿褪钦f(shuō)，將勞動(dòng)爭(zhēng)議和農(nóng)業(yè)承包合同糾紛，排除在商事仲裁范圍之外，不適用仲裁法有關(guān)制度和規(guī)定，對(duì)此類(lèi)糾紛適用另外的非商事仲裁制度。這主要是因?yàn)檫@兩類(lèi)糾紛與一般意義上的商事仲裁相比較具有特殊性，表現(xiàn)在：第一，對(duì)勞動(dòng)爭(zhēng)議的仲裁和農(nóng)業(yè)承包合同糾紛的仲裁，一般都不需要事先簽訂仲裁協(xié)議，只要當(dāng)事人一方申請(qǐng)，即可進(jìn)行仲裁。第二，勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁和農(nóng)業(yè)承包合同糾紛的仲裁實(shí)行地域管轄原則，而不像商事仲裁當(dāng)事人可以不按行政區(qū)劃，任選一個(gè)仲裁機(jī)構(gòu)受理案件。第三，勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁和農(nóng)業(yè)承包合同糾紛實(shí)行的是先仲裁后審判制度，當(dāng)事人不服裁決，還可以在法定期間內(nèi)向人民法院提訟，而不像一般的商事仲裁實(shí)行一裁終局制度。

3，對(duì)仲裁機(jī)構(gòu)受案范圍的異議

現(xiàn)代國(guó)際商事仲裁主要是機(jī)構(gòu)仲裁，各國(guó)的仲裁機(jī)構(gòu)可謂形形，機(jī)構(gòu)林立。所有這些仲裁機(jī)構(gòu)，出于種種原因，有的只受理國(guó)際或涉外的案件，有的只受理非國(guó)際或涉外的國(guó)內(nèi)案件，有的則受理全部的國(guó)內(nèi)、國(guó)際案件；有的把自己的受案范圍限制在某一專(zhuān)門(mén)領(lǐng)域如專(zhuān)事海事、油脂與咖啡等農(nóng)產(chǎn)品或工程等方面爭(zhēng)議的仲裁，另一些機(jī)構(gòu)則是綜合性的，只要是可仲裁的爭(zhēng)議均可提交其解決。仲裁機(jī)構(gòu)在決定其對(duì)某一案件是否有管轄權(quán)時(shí)，必須要考慮到受案范圍的問(wèn)題，法院在決定是否強(qiáng)制執(zhí)行仲裁協(xié)議和仲裁裁決時(shí)，也不可避免地要遇到這個(gè)問(wèn)題。

對(duì)這一問(wèn)題，在仲裁立法中予以明確規(guī)定的國(guó)家并不多見(jiàn)，大多數(shù)仲裁機(jī)構(gòu)的仲裁規(guī)則對(duì)本機(jī)構(gòu)的受案范圍則有所規(guī)定。如1998年《國(guó)際商會(huì)仲裁規(guī)則》第1條限定國(guó)際商會(huì)仲裁院的職能是以仲裁方式解決國(guó)際性的商事?tīng)?zhēng)議，但根據(jù)仲裁協(xié)議，仲裁院也處理非國(guó)際性商業(yè)爭(zhēng)議；1994年《世界知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織仲裁中心仲裁規(guī)則》未規(guī)定受案范圍，該中心不僅可受理國(guó)際上私人間的知識(shí)產(chǎn)權(quán)爭(zhēng)議，也可以受理其他爭(zhēng)議。

仲裁機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)遵守自己的受案范圍，即使該范圍是仲裁機(jī)構(gòu)自己劃定的，對(duì)其仍有強(qiáng)制力。仲裁機(jī)構(gòu)受理了權(quán)限以外的爭(zhēng)議，對(duì)方當(dāng)事人有可能認(rèn)為該爭(zhēng)議對(duì)該機(jī)構(gòu)來(lái)說(shuō)是不可仲裁的，該機(jī)構(gòu)不具有管轄權(quán)。根據(jù)《紐約公約》第2條、第5條或有類(lèi)似內(nèi)容的法律，對(duì)這種裁決法院可拒絕承認(rèn)和執(zhí)行。

中國(guó)曾經(jīng)是實(shí)行雙軌制的仲裁制度：CIETAC受理涉外或國(guó)際性經(jīng)貿(mào)爭(zhēng)議，中國(guó)海事仲裁委員會(huì)專(zhuān)事處理海事?tīng)?zhēng)議，而其他三千多個(gè)國(guó)內(nèi)仲裁機(jī)構(gòu)主要受理無(wú)涉外因素的國(guó)內(nèi)糾紛。而1996年6月8日國(guó)務(wù)院辦公廳的《關(guān)于貫徹實(shí)施〈中華人民共和國(guó)仲裁法〉需要明確的幾個(gè)問(wèn)題的通知》（〔1996〕22號(hào)）打破了仲裁的雙軌制。其第3條規(guī)定：新組建的仲裁委員會(huì)的主要職責(zé)是受理國(guó)內(nèi)仲裁案件；涉外案件的當(dāng)事人自愿選擇新組建的仲裁委員會(huì)仲裁的，新組建的仲裁委員會(huì)可以受理。這意味著新組建的仲裁機(jī)構(gòu)的受案范圍擴(kuò)大為綜合性的，涵蓋民事、經(jīng)貿(mào)、海商等糾紛，無(wú)論是國(guó)內(nèi)的還是涉外的。在這種情況下，CIETAC也開(kāi)始謀求成為綜合性仲裁機(jī)構(gòu)，在它的2000年仲裁規(guī)則中，其受案范圍也擴(kuò)大到“當(dāng)事人協(xié)議由仲裁委員會(huì)仲裁的其他國(guó)內(nèi)爭(zhēng)議”?？梢?jiàn)，盡管對(duì)此褒貶不一，中國(guó)仲裁制度的雙軌制已在事實(shí)上融合。

上述三點(diǎn)是法院或仲裁員確定仲裁管轄權(quán)應(yīng)考慮的主要因素。但這并不是絕對(duì)的，確定仲裁管轄權(quán)時(shí)，根據(jù)爭(zhēng)議的具體情況，可能還有其它的一些實(shí)際因素需要考慮，比如一事不再理的原則也是當(dāng)事人提出管轄權(quán)異議的一個(gè)重要依據(jù)。限于篇幅，這里不再贅述。

（二）裁決做出后

在裁決做出以后，當(dāng)事人對(duì)裁決提出異議要求撤銷(xiāo)時(shí)，或者要求承認(rèn)與執(zhí)行仲裁裁決時(shí)，法院同樣要考慮管轄權(quán)的問(wèn)題。這一階段當(dāng)事人提出管轄權(quán)異議的依據(jù)除了上述理由外，很重要的一點(diǎn)就是仲裁庭沒(méi)有恰當(dāng)行使管轄權(quán)，出現(xiàn)了超裁或者漏裁的情況。仲裁庭超裁，意味著仲裁庭雖然有權(quán)仲裁某一糾紛，卻以超越權(quán)限的方式對(duì)某些事項(xiàng)做出裁決。比如，仲裁庭就當(dāng)事人未交付仲裁的事項(xiàng)或者雖提交仲裁但在仲裁協(xié)議范圍之外或仲裁范圍之外的事項(xiàng)做出裁決，或者仲裁庭沒(méi)有按照當(dāng)事人的授權(quán)及法定的權(quán)限做出裁決；仲裁庭漏裁意味著仲裁庭只是部分地解決了當(dāng)事人提交的爭(zhēng)議，還有部分仲裁請(qǐng)求沒(méi)有獲得解決。

無(wú)論是在國(guó)內(nèi)仲裁法中，還是在國(guó)際商事仲裁公約中，仲裁庭恰當(dāng)行使管轄權(quán)，不得超裁或漏裁都被置于重要的位置。在法國(guó)，當(dāng)事人在法國(guó)法院可對(duì)仲裁裁決提出異議的不多的幾條理由中，有一條即為“仲裁員未依照其任務(wù)進(jìn)行裁決”。中國(guó)1994《仲裁法》第58條中規(guī)定“裁決的事項(xiàng)不屬于仲裁協(xié)議的范圍或者仲裁委員會(huì)無(wú)權(quán)仲裁的”，當(dāng)事人可以向法院申請(qǐng)撤銷(xiāo)。美國(guó)聯(lián)邦仲裁法中規(guī)定的撤銷(xiāo)仲裁裁決的理由也有一條就是“仲裁員超越權(quán)力或者沒(méi)有充分運(yùn)用權(quán)力”。德國(guó)、英國(guó)、俄羅斯等許多國(guó)家的仲裁法均有類(lèi)似規(guī)定。1958年《紐約公約》中也規(guī)定，如果證明：“裁決涉及仲裁協(xié)議所未曾提到的，或者不包括在仲裁協(xié)議規(guī)定之內(nèi)的爭(zhēng)議；或者裁決內(nèi)含有對(duì)仲裁協(xié)議范圍以外事項(xiàng)的決定”，可根據(jù)當(dāng)事人的請(qǐng)求，拒絕承認(rèn)和執(zhí)行該項(xiàng)裁決。公約還進(jìn)一步規(guī)定，對(duì)于仲裁協(xié)議范圍以?xún)?nèi)事項(xiàng)的決定，如果可以和對(duì)于仲裁協(xié)議范圍以外的事項(xiàng)的決定分開(kāi)，則該部分的決定仍可予以承認(rèn)和執(zhí)行。

三，國(guó)際商事仲裁管轄權(quán)異議的管轄權(quán)

如果當(dāng)事人對(duì)仲裁庭的管轄權(quán)提出異議，由誰(shuí)來(lái)裁判這一異議呢？這在提起仲裁申請(qǐng)階段和裁決做出后的階段都比較好判斷，因?yàn)檫@兩個(gè)階段都屬于司法階段，當(dāng)事人通常都是直接向法院提出有關(guān)仲裁管轄權(quán)的異議。例如，一方當(dāng)事人在另一方當(dāng)事人提起仲裁時(shí)，因?qū)χ俨霉茌牂?quán)有異議而拒絕參加仲裁，且直接向法院要求法院對(duì)異議做出決定；在裁決做出后，當(dāng)事人也可能以仲裁庭不具有管轄權(quán)為由，向法院提出撤銷(xiāo)裁決之訴。在這兩個(gè)階段當(dāng)然只能由法院來(lái)行使管轄權(quán)。但在裁決進(jìn)行過(guò)程階段就比較復(fù)雜了，是由仲裁庭本身、仲裁機(jī)構(gòu)，還是由管轄法院來(lái)判斷呢？這就是國(guó)際商事仲裁管轄權(quán)異議的管轄權(quán)問(wèn)題。大多數(shù)國(guó)家的仲裁立法都采取了管轄權(quán)/管轄權(quán)理論，即由仲裁庭來(lái)決定自己對(duì)特定案件有沒(méi)有管轄權(quán)。在中國(guó)，情況就要特殊一些了。對(duì)這個(gè)問(wèn)題的討論分兩個(gè)層次，一是司法程序和仲裁程序各自權(quán)限的劃分問(wèn)題，二是仲裁庭和仲裁機(jī)構(gòu)各自權(quán)限的劃分問(wèn)題。

（一）管轄權(quán)/管轄權(quán)，司法程序還是仲裁程序

中國(guó)仲裁法中的有關(guān)規(guī)定只有第二十條：

“當(dāng)事人對(duì)仲裁協(xié)議的效力有異議的，可以請(qǐng)求仲裁委員會(huì)做出決定或者請(qǐng)求人民法院做出裁定。一方請(qǐng)求仲裁委員會(huì)做出決定，另一方請(qǐng)求人民法院做出裁定的，由人民法院裁定。當(dāng)事人對(duì)仲裁協(xié)議的效力有異議，應(yīng)當(dāng)在仲裁庭首次開(kāi)庭前提出?！?/p>

這個(gè)法律規(guī)定還是有值得商榷的地方，第一，中國(guó)仲裁法中沒(méi)有明確提到管轄權(quán)異議，而代之以對(duì)仲裁協(xié)議的異議，這是不全面的。如果當(dāng)事人對(duì)仲裁協(xié)議本身沒(méi)有異議，但就爭(zhēng)議事項(xiàng)的可仲裁性，或受案仲裁機(jī)構(gòu)的權(quán)限而提出管轄權(quán)異議，如何處理似乎從《仲裁法》上找不到依據(jù)。在這個(gè)問(wèn)題上，CIETAC加以了補(bǔ)救，其仲裁規(guī)則關(guān)于管轄權(quán)抗辯使用了“仲裁協(xié)議及/或仲裁案件管轄權(quán)的抗辯”的用語(yǔ)，顯然是同意仲裁案件管轄權(quán)的抗辯不僅僅是仲裁協(xié)議的效力問(wèn)題。即使是只談仲裁協(xié)議，仲裁法第二十條也是不完整的，它只規(guī)定了當(dāng)事人可以請(qǐng)求就“仲裁協(xié)議的效力”作決定，而沒(méi)有對(duì)“仲裁協(xié)議的存在”所產(chǎn)生的異議問(wèn)題做出規(guī)定。第二，從這條規(guī)定的本身來(lái)說(shuō)，它也規(guī)定得過(guò)于簡(jiǎn)單，不具備應(yīng)有的操作性。它表明，目前中國(guó)的法律制度承認(rèn)仲裁機(jī)構(gòu)有權(quán)決定自己對(duì)特定仲裁案件是否有管轄權(quán)，但同時(shí)認(rèn)為法院的決定具有優(yōu)先的效力。這實(shí)質(zhì)上是一種折衷方案，而且沒(méi)有具體表明折衷的結(jié)合點(diǎn)和分界點(diǎn)。最高人民法院的司法解釋?zhuān)ǚㄡ尅?998〕27號(hào)）《關(guān)于確認(rèn)仲裁協(xié)議效力幾個(gè)問(wèn)題的批復(fù)》所反映的也是這種折衷的思路，但操作性更強(qiáng)一些。

這一司法解釋的第三點(diǎn)規(guī)定：

“當(dāng)事人對(duì)仲裁協(xié)議的效力有異議，一方當(dāng)事人申請(qǐng)仲裁機(jī)構(gòu)確認(rèn)仲裁協(xié)議效力，另一方當(dāng)事人請(qǐng)求人民法院確認(rèn)仲裁協(xié)議無(wú)效，如果仲裁機(jī)構(gòu)先于人民法院接受申請(qǐng)并已做出決定，人民法院不予受理；如果仲裁機(jī)構(gòu)接受申請(qǐng)后尚未做出決定，人民法院應(yīng)予受理，同時(shí)通知仲裁機(jī)構(gòu)中止仲裁?！?/p>

這一司法解釋的第四點(diǎn)規(guī)定：

“一方當(dāng)事人就合同糾紛或者其他財(cái)產(chǎn)權(quán)益糾紛申請(qǐng)仲裁，另一方當(dāng)事人對(duì)仲裁協(xié)議的效力有異議，請(qǐng)求人民法院確認(rèn)仲裁協(xié)議無(wú)效并就合同糾紛或者其他財(cái)產(chǎn)權(quán)益糾紛的，人民法院受理后應(yīng)當(dāng)通知仲裁機(jī)構(gòu)中止仲裁。人民法院依法做出仲裁協(xié)議有效或者無(wú)效的裁定后，應(yīng)當(dāng)將裁定書(shū)副本送達(dá)仲裁機(jī)構(gòu)，由仲裁機(jī)構(gòu)根據(jù)人民法院的裁定恢復(fù)仲裁或者撤銷(xiāo)仲裁案件。

人民法院依法對(duì)仲裁協(xié)議做出無(wú)效的裁定后，另一方當(dāng)事人拒不應(yīng)訴的，人民法院可以缺席判決。原受理仲裁申請(qǐng)的仲裁機(jī)構(gòu)在人民法院確認(rèn)仲裁協(xié)議無(wú)效后仍不撤銷(xiāo)其仲裁案件的，不影響人民法院對(duì)案件的審理。”

該司法解釋的用意是要解決仲裁機(jī)構(gòu)與法院之間可能出現(xiàn)的決定管轄權(quán)的管轄權(quán)沖突，以及兩者就同一管轄權(quán)爭(zhēng)議的決定的實(shí)質(zhì)性沖突，彌補(bǔ)仲裁法規(guī)定之不足。但是，試想在國(guó)際商事仲裁中，如果仲裁地在外國(guó)，且為臨時(shí)仲裁，但案件被申請(qǐng)人是中國(guó)國(guó)內(nèi)公司，該被申請(qǐng)人在國(guó)內(nèi)法院要求確認(rèn)有關(guān)仲裁協(xié)議無(wú)效，人民法院將如何通知仲裁機(jī)構(gòu)中止仲裁？裁定書(shū)副本如何送達(dá)哪一個(gè)仲裁機(jī)構(gòu)？由此可見(jiàn)，該司法解釋針對(duì)的主要是國(guó)內(nèi)仲裁和機(jī)構(gòu)仲裁。在紛繁復(fù)雜的經(jīng)濟(jì)貿(mào)易交往中，我們不能也不應(yīng)只考慮到國(guó)內(nèi)的機(jī)構(gòu)仲裁而無(wú)視臨時(shí)仲裁和其他國(guó)家特別是西方仲裁業(yè)發(fā)達(dá)國(guó)家的國(guó)際仲裁。

（二）管轄權(quán)/管轄權(quán)：仲裁機(jī)構(gòu)還是仲裁庭

在機(jī)構(gòu)仲裁中，出現(xiàn)管轄權(quán)糾紛，是由仲裁機(jī)構(gòu)還是由仲裁庭來(lái)決定呢？盡管仲裁機(jī)構(gòu)與仲裁員的出發(fā)點(diǎn)和利益是一致的，都是要公平合理地解決爭(zhēng)議，包括程序問(wèn)題的爭(zhēng)議。在機(jī)構(gòu)仲裁中，當(dāng)事人約定提交仲裁機(jī)構(gòu)解決的爭(zhēng)議都最終是由仲裁員來(lái)處理，兩者之間是同一的關(guān)系。但是，另一方面，兩者作為不同的法律主體，又有各自獨(dú)立之處，比如，仲裁庭獨(dú)立公正審理案件時(shí)，尤其是審理實(shí)體問(wèn)題時(shí)，仲裁機(jī)構(gòu)無(wú)權(quán)干預(yù)，因而兩者之間也有不完全同步的地方。所以，究竟應(yīng)由仲裁機(jī)構(gòu)或仲裁庭來(lái)對(duì)仲裁管轄權(quán)爭(zhēng)議做出決斷，也是存在爭(zhēng)論的。大多數(shù)國(guó)家都承認(rèn)仲裁庭有權(quán)調(diào)查對(duì)自身提出的管轄權(quán)異議，其原因是這是仲裁庭固有的權(quán)力，是仲裁庭能正常工作所必不可少的基本權(quán)力。如《歐洲國(guó)際商事仲裁公約》第5.3條規(guī)定，仲裁庭能夠決定仲裁協(xié)議是否存在，有權(quán)對(duì)自己的管轄權(quán)做出決定。1985年聯(lián)合國(guó)《國(guó)際商事仲裁示范法》第16條第1款規(guī)定：“仲裁庭可以對(duì)其自身的管轄權(quán)包括對(duì)仲裁協(xié)議的存在或效力的任何異議，做出決定?！毕啾戎?，中國(guó)規(guī)定由仲裁機(jī)構(gòu)來(lái)決定對(duì)管轄權(quán)的異議，是比較特殊的。

《仲裁法》第20條規(guī)定，當(dāng)事人對(duì)仲裁協(xié)議的效力有異議的，可以請(qǐng)求仲裁委員會(huì)做出決定；CIETAC2000年規(guī)則第4條也規(guī)定，仲裁委員會(huì)有權(quán)對(duì)仲裁協(xié)議的存在、效力以及仲裁案件的管轄權(quán)做出決定。

中國(guó)的這種獨(dú)特做法遭到國(guó)內(nèi)外法學(xué)界和仲裁界的廣泛批評(píng)。

但筆者認(rèn)為，這樣的規(guī)定也有其合理的一面：首先，由仲裁委員會(huì)來(lái)做出管轄權(quán)決定，能夠保持一個(gè)機(jī)構(gòu)內(nèi)所有的關(guān)于管轄權(quán)問(wèn)題的決定的一致性，避免不同的仲裁庭對(duì)相同或類(lèi)似的情形做出不同甚至矛盾的判斷和結(jié)論；第二，在仲裁庭組庭之前，當(dāng)事人很可能就會(huì)提出管轄權(quán)異議的問(wèn)題。這時(shí)候，當(dāng)然只能由仲裁委員會(huì)就這一問(wèn)題根據(jù)表面證據(jù)做出決定，以使仲裁程序能夠繼續(xù)進(jìn)行下去；第三，組庭之后，實(shí)際操作中，都是由仲裁庭對(duì)實(shí)體問(wèn)題做出審理，仲裁委員會(huì)都是在仲裁庭實(shí)體審理的基礎(chǔ)上，按照仲裁庭的意見(jiàn)，以仲裁委的名義做出管轄權(quán)決定罷了。既不會(huì)出現(xiàn)仲裁委“難以或無(wú)法”做出決定，也不會(huì)出現(xiàn)仲裁委的決定和仲裁庭“自相矛盾”的情況。

四、國(guó)際商事仲裁管轄權(quán)異議的提出

（一）管轄權(quán)異議提出的主體

國(guó)際商事仲裁管轄權(quán)異議由誰(shuí)來(lái)提出？當(dāng)事人毫無(wú)疑問(wèn)是提出異議的主體。在仲裁程序中，通常是被申請(qǐng)人提出管轄權(quán)異議，否定仲裁機(jī)構(gòu)或仲裁庭的管轄權(quán)。裁決做出后，在裁決的異議和撤銷(xiāo)階段，通常由撤銷(xiāo)申請(qǐng)人提出；在裁決的承認(rèn)與執(zhí)行中，通常由被申請(qǐng)執(zhí)行人提出。

問(wèn)題是在雙方當(dāng)事人都未提出管轄權(quán)異議的情況下，仲裁機(jī)構(gòu)或仲裁庭可否主動(dòng)依職權(quán)提出管轄權(quán)異議，主動(dòng)否定自己的管轄權(quán)？

實(shí)踐中有過(guò)這樣的案例。在“地球洋”輪定期租船合同爭(zhēng)議案中，雙方約定在上海提交仲裁，CIETAC上海分會(huì)向申訴人說(shuō)明海事?tīng)?zhēng)議應(yīng)向中國(guó)海事仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁，但申請(qǐng)人堅(jiān)持在上海分會(huì)仲裁，被申請(qǐng)人應(yīng)訴且沒(méi)有提出管轄權(quán)異議。CIETAC還是以租船合同糾紛屬于中國(guó)海事仲裁委員會(huì)管轄為由指令上海分會(huì)撤銷(xiāo)該案。中國(guó)政府曾規(guī)定中國(guó)海事仲裁委員會(huì)是受理海事糾紛的專(zhuān)門(mén)機(jī)構(gòu)，雖然理論上經(jīng)濟(jì)貿(mào)易爭(zhēng)議包括海事?tīng)?zhēng)議，但習(xí)慣上CIETAC不受理海事?tīng)?zhēng)議。雖然當(dāng)事人沒(méi)有提出管轄權(quán)異議，但爭(zhēng)議的可仲裁性及仲裁庭或仲裁員行使管轄權(quán)不得違背仲裁地、裁決執(zhí)行地的公共政策不因當(dāng)事人無(wú)異議而可以改變，上海分會(huì)越權(quán)管轄所做出的裁決完全有可能被法院撤銷(xiāo)或不予執(zhí)行。為避免不必要的浪費(fèi)勞動(dòng)，也出于維護(hù)仲裁機(jī)構(gòu)和仲裁庭的聲譽(yù)考慮，仲裁機(jī)構(gòu)和仲裁庭應(yīng)當(dāng)可以主動(dòng)提出管轄權(quán)異議，中止仲裁程序的進(jìn)行。

（二）管轄權(quán)異議提出的時(shí)限

國(guó)際商事仲裁程序開(kāi)始后，無(wú)論是申請(qǐng)人還是被申請(qǐng)人，如果對(duì)仲裁機(jī)構(gòu)或仲裁庭的全部或部分管轄權(quán)有異議，應(yīng)及時(shí)提出，這是大多數(shù)國(guó)家仲裁法和仲裁機(jī)構(gòu)的仲裁規(guī)則所要求的。毫無(wú)疑問(wèn)，當(dāng)事人及時(shí)抗辯管轄權(quán)的權(quán)利，有助于保證仲裁程序在尊重當(dāng)事人意愿及法律規(guī)定的基礎(chǔ)上進(jìn)行，也有助于仲裁庭及時(shí)確定自己的管轄權(quán)，以免無(wú)謂地浪費(fèi)當(dāng)事人的時(shí)間、精力和金錢(qián)。概括來(lái)說(shuō)，當(dāng)事人提出管轄權(quán)抗辯的時(shí)限主要有以下幾種情況：

1，第一次實(shí)體答辯之前，瑞士《關(guān)于國(guó)際私法的聯(lián)邦法》第186條規(guī)定，對(duì)仲裁庭管轄權(quán)的任何異議必須在任何實(shí)體答辯前提出。

2，第一次開(kāi)庭之前，中國(guó)《仲裁法》第20條規(guī)定，當(dāng)事人對(duì)仲裁協(xié)議的效力有異議的，應(yīng)當(dāng)在仲裁庭首次開(kāi)庭前提出。如前所述，管轄權(quán)問(wèn)題不僅僅局限于仲裁協(xié)議的效力，這一規(guī)定缺乏完整性。CIETAC2000年《仲裁規(guī)則》有所改進(jìn)，其第6條規(guī)定，當(dāng)事人對(duì)仲裁協(xié)議及/或仲裁案件管轄權(quán)提出抗辯，應(yīng)當(dāng)在仲裁庭首次開(kāi)庭前提出。

3，分別異議類(lèi)型規(guī)定不同的時(shí)限。以《示范法》為典型，其第16條規(guī)定，有關(guān)仲裁庭無(wú)管轄權(quán)的抗辯不得在提出答辯書(shū)后提出，但有關(guān)仲裁庭超越管轄權(quán)的抗辯，應(yīng)在仲裁過(guò)程中知悉出現(xiàn)越權(quán)的事情后立即提出。

4，不規(guī)定提出管轄權(quán)異議的時(shí)限，如國(guó)際商會(huì)仲裁院1998年仲裁規(guī)則中就沒(méi)有規(guī)定當(dāng)事人對(duì)仲裁協(xié)議的存在、效力或范圍提出異議的時(shí)限。

試觀中國(guó)仲裁法的規(guī)定，“對(duì)仲裁協(xié)議的異議，應(yīng)當(dāng)在仲裁庭首次開(kāi)庭前提出?！睂?duì)不開(kāi)庭的案件怎么辦？仲裁法第39條后半段規(guī)定，“當(dāng)事人協(xié)議不開(kāi)庭的，仲裁庭可以根據(jù)仲裁申請(qǐng)書(shū)、答辯書(shū)以及其他材料做出裁決”。對(duì)這種不開(kāi)庭而書(shū)面審理的案件，當(dāng)事人提出管轄權(quán)異議的時(shí)間問(wèn)題就不能適用仲裁法第20條來(lái)解決了。

對(duì)這一問(wèn)題，CIETAC2000年仲裁規(guī)則的解決辦法是，要求當(dāng)事人在第一次提出實(shí)體答辯前提出管轄權(quán)異議。這里就有一個(gè)問(wèn)題，如果當(dāng)事人(被申請(qǐng)人）不提交書(shū)面答辯，甚至也不提交任何書(shū)面意見(jiàn)的，它是否有權(quán)在仲裁程序尚未結(jié)束之前任何一個(gè)時(shí)間點(diǎn)提出管轄權(quán)異議呢？已有的明文規(guī)定似乎不能阻止他這么做。

筆者認(rèn)為，關(guān)于管轄權(quán)的問(wèn)題只宜一次性解決，不應(yīng)因?yàn)楫?dāng)事人的要求或仲裁員或仲裁機(jī)構(gòu)的原因而得到重新考慮，更不應(yīng)變更過(guò)去的決定。司法程序中，有很多關(guān)于程序問(wèn)題的決定是不允許上訴的，因?yàn)橛械某绦驔Q定是針對(duì)程序步驟的時(shí)限的，一旦做出，必須立即生效，不可能延后生效，因?yàn)闀r(shí)間本身是永不停息前進(jìn)的，而且允許上訴會(huì)使程序的總時(shí)間不可避免的延長(zhǎng)，而且可能造成程序的混亂。仲裁程序和司法程序作為兩種解決糾紛的方式來(lái)說(shuō)，無(wú)論選擇哪一種，其實(shí)體裁判不應(yīng)該不同，當(dāng)事人的實(shí)體權(quán)力不會(huì)受到影響。所以，即使少數(shù)管轄權(quán)決定是值得懷疑的，也不會(huì)對(duì)當(dāng)事人的實(shí)體權(quán)利造成任何損害。相反，如果允許當(dāng)事人可以不停地找出新理由對(duì)管轄權(quán)決定提出挑戰(zhàn)，要求反復(fù)作決定，其后果只能是程序權(quán)力被濫用，正常程序被延誤，當(dāng)事人遭受額外經(jīng)濟(jì)和時(shí)間方面的損失，不合理地增加解決爭(zhēng)議的成本。

《仲裁法》第58條、63條、70條和71條規(guī)定，沒(méi)有仲裁協(xié)議（仲裁條款），或者裁決的事項(xiàng)不屬于仲裁協(xié)議的范圍或者仲裁委員會(huì)無(wú)權(quán)仲裁的，也就是說(shuō)，沒(méi)有仲裁管轄權(quán)的，仲裁裁決將被法院撤銷(xiāo)或不予執(zhí)行。這就意味著仲裁程序結(jié)束后，當(dāng)事人（主要是敗訴方）還有機(jī)會(huì)對(duì)仲裁管轄權(quán)提出異議。這在事實(shí)上是抵消了關(guān)于管轄權(quán)異議的提出的時(shí)間上的限制。只要當(dāng)事人愿意，就能利用這種條款產(chǎn)生拖延實(shí)質(zhì)爭(zhēng)議解決的作用。英國(guó)法律諺語(yǔ)中由“延誤的公正等于不公正”（Justicedelayedisjusticedenied)之說(shuō)，這種做法似乎和各國(guó)民事程序法理論所強(qiáng)調(diào)的效率目標(biāo)是相矛盾的。但是包括紐約公約在內(nèi)，各國(guó)立法都賦予仲裁地法院和仲裁裁決執(zhí)行地的法院審查仲裁管轄權(quán)糾紛的最終權(quán)力，無(wú)論其他機(jī)構(gòu)或仲裁庭是否審查過(guò)這一問(wèn)題，還得重新再審一次。這種審查，意味著訴訟程序的重開(kāi)，意味著當(dāng)事人和有關(guān)機(jī)構(gòu)的人力、精力、物力和財(cái)力的投入，造成社會(huì)資源的浪費(fèi)。

參考書(shū)目：

朱克鵬著《國(guó)際商事仲裁的法律適用》，法律出版社1999年版

宋連斌著《國(guó)際商事仲裁管轄權(quán)研究》，法律出版社2000年版

宋航著《國(guó)際商事仲裁裁決的承認(rèn)與執(zhí)行》，法律出版社2000年版

趙健著《國(guó)際商事仲裁的司法監(jiān)督》，法律出版社2000年版

韓健著《現(xiàn)代國(guó)際商事仲裁法的理論與實(shí)踐》，法律出版社2000年第2版

楊良宜著《國(guó)際商務(wù)仲裁》，中國(guó)政法大學(xué)出版社，1997年版

張艷麗著《中國(guó)商事仲裁制度有關(guān)問(wèn)題及透析》，中國(guó)工人出版社，2000年版

《國(guó)際商事仲裁文集》，中國(guó)對(duì)外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易出版社，1998年版

趙秀文編《國(guó)際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁法教學(xué)參考資料》，中國(guó)法制出版社，1999年版

高菲著《中國(guó)海事仲裁的理論與實(shí)務(wù)》，人民大學(xué)出版社，1998年版

譚兵主編《中國(guó)仲裁制度研究》，法律出版社，1995年版

篇4

江蘇省實(shí)施勞動(dòng)人事?tīng)?zhēng)議仲裁辦案規(guī)則細(xì)則全文第一條 為依法、公正、及時(shí)處理勞動(dòng)爭(zhēng)議，規(guī)范仲裁辦案程序，根據(jù)人力資源和社會(huì)保障部《勞動(dòng)人事?tīng)?zhēng)議仲裁辦案規(guī)則》(以下簡(jiǎn)稱(chēng)辦案規(guī)則)，結(jié)合我省實(shí)際情況，制定本實(shí)施細(xì)則。

第二條 勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)受理的勞動(dòng)爭(zhēng)議案件范圍

為《辦案規(guī)則》第二條第(一)項(xiàng)爭(zhēng)議。

第三條 下列爭(zhēng)議，應(yīng)作為勞動(dòng)爭(zhēng)議處理：

(一)經(jīng)勞動(dòng)保障行政部門(mén)作出事故傷亡賠償判定結(jié)論的傷殘人員或死亡人員的直系親屬與非法用工單位就工傷賠償發(fā)生的爭(zhēng)議;

(二)經(jīng)勞動(dòng)保障行政部門(mén)作出事故傷亡賠償判定結(jié)論的傷殘童工或死亡童工的直系親屬與用人單位就工傷賠償發(fā)生的爭(zhēng)議;

(三)勞動(dòng)者因用人單位未為其繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)，而與用人單位就賠償養(yǎng)老、醫(yī)療、工傷、失業(yè)、生育保險(xiǎn)待遇損失發(fā)生的爭(zhēng)議。

第四條 下列爭(zhēng)議，不作為勞動(dòng)爭(zhēng)議處理：

(一)用人單位與其招用的已達(dá)到法定退休年齡的勞動(dòng)者發(fā)生的爭(zhēng)議;

(二)村民委員會(huì)、居民委員會(huì)、業(yè)主委員會(huì)等群眾性自治組織與勞動(dòng)者發(fā)生的爭(zhēng)議;

(三)勞動(dòng)者與用人單位之間因增加社會(huì)保險(xiǎn)險(xiǎn)種、補(bǔ)足社會(huì)保險(xiǎn)繳費(fèi)基數(shù)及變更參保地發(fā)生的爭(zhēng)議;

(四)勞動(dòng)者與用人單位因住房公積金發(fā)生的爭(zhēng)議。

第五條 非法用工單位是指無(wú)營(yíng)業(yè)執(zhí)照或者未經(jīng)依法登記、備案的單位以及被依法吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照或者撤銷(xiāo)登記、備案的單位。

非法用工單位及其投資人或收益人或開(kāi)辦單位作為共同當(dāng)事人。

非法用工單位列為當(dāng)事人時(shí)，可以用其經(jīng)營(yíng)字號(hào)、商業(yè)品牌、對(duì)外使用的稱(chēng)號(hào)(注明未經(jīng)依法登記、備案)以及原營(yíng)業(yè)執(zhí)照、登記、備案的名稱(chēng)(注明被依法吊銷(xiāo)或撤銷(xiāo)登記、備案)作為單位名稱(chēng)，以主要經(jīng)營(yíng)者作為代表人。

第六條 個(gè)人承包經(jīng)營(yíng)者非法招用勞動(dòng)者發(fā)生的爭(zhēng)議，應(yīng)將具備用工主體資格的發(fā)包組織作為被申請(qǐng)人，將個(gè)人承包經(jīng)營(yíng)者作為第三人。

第七條 勞動(dòng)者當(dāng)事人依照《辦案規(guī)則》第六條推舉代表人參加仲裁活動(dòng)的，如勞動(dòng)者當(dāng)事人同意仲裁代表人作出變更、增加、放棄仲裁請(qǐng)求或者承認(rèn)對(duì)方當(dāng)事人的仲裁請(qǐng)求，進(jìn)行和解的，應(yīng)向勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)提交當(dāng)事人簽名或蓋章的授權(quán)委托書(shū)，明確委托事項(xiàng)和權(quán)限。

第八條 當(dāng)事人可以委托一至二名人參加仲裁活動(dòng)。委托人參加仲裁活動(dòng)，必須向勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)提交有委托人簽名或蓋章的授權(quán)委托書(shū)，委托書(shū)應(yīng)當(dāng)明確委托事項(xiàng)和權(quán)限。

勞動(dòng)者當(dāng)事人委托除律師、法律工作者以外的公民人參加仲裁活動(dòng)的，公民人應(yīng)向勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)提交不收取當(dāng)事人費(fèi)用的承諾書(shū)。

第九條 當(dāng)事人主張仲裁時(shí)效中斷、中止的，應(yīng)對(duì)其主張承擔(dān)舉證責(zé)任。

第十條 設(shè)區(qū)的市、縣(縣級(jí)市)、市轄區(qū)勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)管轄本行政區(qū)域內(nèi)除上級(jí)勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)管轄范圍以外的勞動(dòng)爭(zhēng)議。

設(shè)區(qū)的市和市轄區(qū)勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)管轄勞動(dòng)爭(zhēng)議范圍由設(shè)區(qū)的市人民政府勞動(dòng)行政部門(mén)規(guī)定。

第十一條 本細(xì)則第五條所指的非法用工單位，有單位經(jīng)營(yíng)形態(tài)的，由單位主要經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所所在地勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)管轄;單位經(jīng)營(yíng)形態(tài)不明確或無(wú)經(jīng)營(yíng)形態(tài)的，由出資人、開(kāi)辦單位或者直接受益人住所地勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)管轄。

第十二條 勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)應(yīng)在收到當(dāng)事人管轄權(quán)異議申請(qǐng)后十五日內(nèi)作出書(shū)面決定，并通知當(dāng)事人。

第十三條 勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)之間因管轄權(quán)發(fā)生爭(zhēng)議，由雙方協(xié)商解決。協(xié)商不成時(shí)，由共同的上級(jí)勞動(dòng)行政主管部門(mén)指定管轄。

第十四條 當(dāng)事人提出回避申請(qǐng)的，應(yīng)說(shuō)明理由并提供證據(jù)，勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)可以書(shū)面或口頭形式告知當(dāng)事人是否回避的決定，但采取口頭告知方式的，應(yīng)由書(shū)記員記錄在案。

當(dāng)事人在庭審開(kāi)始后辯論終結(jié)前提出回避申請(qǐng)的，如當(dāng)事人提交了相應(yīng)證據(jù)的，仲裁庭應(yīng)休庭。如當(dāng)事人未提交相應(yīng)證據(jù)的，仲裁庭繼續(xù)審理。

第十五條 舉證期限是勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)指定當(dāng)事人提供證據(jù)證明其主張的事實(shí)的期限，舉證期限一般不超過(guò)十天。

第十六條 前款規(guī)定的舉證期限屆滿(mǎn)后，針對(duì)某一特定事實(shí)或特定證據(jù)或者若干特定原因，勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)可以根據(jù)案件的具體情況，酌情指定當(dāng)事人提供證據(jù)和反證的期限。

第十七條 依當(dāng)事人申請(qǐng)，仲裁庭認(rèn)為對(duì)專(zhuān)門(mén)性問(wèn)題確需提交專(zhuān)門(mén)的鑒定機(jī)構(gòu)鑒定的，鑒定費(fèi)由提出鑒定申請(qǐng)的一方當(dāng)事人預(yù)交，最終由因鑒定結(jié)論而承擔(dān)不利后果的當(dāng)事人承擔(dān)。

第十八條 期間，除《辦案規(guī)則》第五十七條規(guī)定的三日、五日為工作日外，其他期間以自然日計(jì)算。期間開(kāi)始之日不計(jì)算在期間內(nèi);期間屆滿(mǎn)的最后一日為節(jié)假日的，以節(jié)假日后的第一日為期間屆滿(mǎn)的日期。期間不包括在途時(shí)間。仲裁文書(shū)在期間屆滿(mǎn)前交郵的，不算超出法定期間。

第十九條 仲裁文書(shū)送達(dá)可采取直接送達(dá)、委托送達(dá)、郵寄送達(dá)、留置送達(dá)等方式。

受送達(dá)人下落不明，或者用本條第一款規(guī)定的方式無(wú)法送達(dá)的，可公告送達(dá)，自發(fā)出公告之日起，經(jīng)過(guò)六十日，即視為送達(dá)。公告送達(dá)，應(yīng)當(dāng)在案卷中注明原因和經(jīng)過(guò)。

勞動(dòng)者人數(shù)達(dá)十人以上的集體勞動(dòng)爭(zhēng)議，勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)用本條第一款規(guī)定的送達(dá)方式無(wú)法送達(dá)用人單位的，可采取布告形式送達(dá)仲裁文書(shū)。

第二十條 以裁決方式結(jié)案的仲裁案件分正卷和副卷裝訂。立案審批表、組庭審批表、庭審提綱、調(diào)查提綱、案件討論筆錄、評(píng)議筆錄、結(jié)案審批表、延期審理審批表、仲裁文書(shū) 底稿等需要保密的內(nèi)容應(yīng)裝入副卷，當(dāng)事人及人不得查閱、復(fù)印副卷內(nèi)容。以其他方式結(jié)案的案件可以不分正、副卷裝訂。

第二十一條申請(qǐng)人向勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁時(shí)，應(yīng)當(dāng)提供證明與被申請(qǐng)人具有勞動(dòng)關(guān)系的初步證據(jù)，申請(qǐng)人申請(qǐng)材料不齊備或不符合受理要求的，勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)應(yīng)當(dāng)向當(dāng)事人釋明并要求提供或補(bǔ)充證據(jù)。

第二十二條 申請(qǐng)人的申請(qǐng)材料齊備的，勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)應(yīng)當(dāng)場(chǎng)向申請(qǐng)人出具收件回執(zhí)，收件回執(zhí)上應(yīng)載明收到仲裁申請(qǐng)書(shū)的日期、申請(qǐng)書(shū)的份數(shù)、證據(jù)材料的頁(yè)數(shù)。

第二十三條 對(duì)不符合《辦案規(guī)則》第三十條第四項(xiàng)規(guī)定的仲裁申請(qǐng)，勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)應(yīng)告知申請(qǐng)人向有管轄權(quán)的勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁，申請(qǐng)人堅(jiān)持申請(qǐng)仲裁的，應(yīng)向申請(qǐng)人出具不予受理通知書(shū)，在通知書(shū)中告知申請(qǐng)人應(yīng)向有管轄權(quán)的勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁，申請(qǐng)人可持不予受理通知書(shū)向有管轄權(quán)的勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁。

第二十四條 勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)對(duì)申請(qǐng)人的仲裁申請(qǐng)未在法定期限內(nèi)作出受理或不予受理決定，申請(qǐng)人要求就該爭(zhēng)議事項(xiàng)向人民法院起訴的，勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)應(yīng)在收件回執(zhí)上對(duì)超過(guò)五日受理期限尚未作出決定予以確認(rèn)，申請(qǐng)人可據(jù)此向人民法院提起訴訟。

第二十五條 勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)依照《辦案規(guī)則》第三十二條規(guī)定撤銷(xiāo)案件的，應(yīng)向當(dāng)事人出具仲裁決定書(shū)，決定書(shū)中載明撤銷(xiāo)案件理由，并告之權(quán)利救濟(jì)途徑。對(duì)勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)撤銷(xiāo)案件的決定書(shū)不服的，申請(qǐng)人可自收到撤銷(xiāo)案件決定書(shū)之日起十五日內(nèi)就該勞動(dòng)爭(zhēng)議事項(xiàng)向人民法院提起訴訟。

第二十六條 被申請(qǐng)人在答辯期滿(mǎn)后對(duì)申請(qǐng)人提出反申請(qǐng)的，以及申請(qǐng)人在舉證期限屆滿(mǎn)后提出增加或變更仲裁請(qǐng)求，勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)可根據(jù)案件審理需要，予以并案處理。仲裁期限從勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)決定并案處理之日起重新計(jì)算。

第二十七條 勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)根據(jù)案件需要通知第三人或者第三人主動(dòng)申請(qǐng)參加仲裁活動(dòng)的，仲裁期限從勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)決定追加第三人之日起重新計(jì)算。

第二十八條 當(dāng)事人因不可抗拒的事由或其他正當(dāng)理由，不能參加仲裁活動(dòng)的，仲裁案件委托其他部門(mén)調(diào)查取證的以及出現(xiàn)其他應(yīng)當(dāng)中止仲裁審理的情形，仲裁期限中止計(jì)算。

第二十九條 勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)未在法定期限內(nèi)對(duì)勞動(dòng)爭(zhēng)議作出裁決的，當(dāng)事人對(duì)勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)繼續(xù)審理無(wú)異議的，勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)應(yīng)當(dāng)繼續(xù)審理并在裁決書(shū)或調(diào)解書(shū)上敘明上述事實(shí)。一方當(dāng)事人對(duì)勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)繼續(xù)審理有異議的，應(yīng)書(shū)面提出終止審理申請(qǐng)。勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)應(yīng)作出確認(rèn)超過(guò)審理期限并終結(jié)案件審理決定書(shū)，當(dāng)事人可以據(jù)此就該勞動(dòng)爭(zhēng)議事項(xiàng)向人民法院提起訴訟。

第三十條 申請(qǐng)人的仲裁請(qǐng)求事項(xiàng)符合《中華人民共和國(guó)調(diào)解仲裁法》第四十七條之規(guī)定的，該勞動(dòng)爭(zhēng)議案件適用終局裁決。

第三十一條 申請(qǐng)人的仲裁請(qǐng)求涉及《中華人民共和國(guó)調(diào)解仲裁法》第四十七條規(guī)定的數(shù)項(xiàng)內(nèi)容，分項(xiàng)計(jì)算數(shù)額不超過(guò)當(dāng)?shù)卦伦畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)十二個(gè)月金額的，該請(qǐng)求事項(xiàng)適用終局裁決規(guī)定;分項(xiàng)計(jì)算數(shù)額的確定以勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)的裁決數(shù)額確定。最低工資標(biāo)準(zhǔn)調(diào)整時(shí)，據(jù)以確定仲裁程序的裁決數(shù)額自最低工資標(biāo)準(zhǔn)公布之日起進(jìn)行調(diào)整。

依照分項(xiàng)計(jì)算數(shù)額的確定，申請(qǐng)人的仲裁請(qǐng)求同時(shí)具有終局裁決和非終局裁決事項(xiàng)的，勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)應(yīng)當(dāng)對(duì)終局裁決事項(xiàng)與非終局裁決事項(xiàng)在裁決書(shū)中分別表述，作出裁決，并告知當(dāng)事人相應(yīng)的權(quán)利救濟(jì)途徑。

第三十二條 依照《辦案規(guī)則》第五十三條規(guī)定，因計(jì)算錯(cuò)誤、遺漏裁決，勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)對(duì)仲裁裁決書(shū)予以補(bǔ)正的，應(yīng)在仲裁裁決書(shū)未發(fā)生法律效力前進(jìn)行補(bǔ)正，補(bǔ)正后應(yīng)送達(dá)當(dāng)事人，并應(yīng)自送達(dá)之日起重新確定向人民法院起訴的期限。

第三十三條 依照《辦案規(guī)則》第五十四條規(guī)定由一名仲裁員獨(dú)任處理的案件，適用簡(jiǎn)易程序，不受《中華人民共和國(guó)調(diào)解仲裁法》第三十條、三十二條、三十五條及《辦案規(guī)則》第三十四條、三十六條、三十七條、三十九條規(guī)定的程序限制。

第三十四條 對(duì)符合下列條件的案件以及經(jīng)當(dāng)事人同意的其他案件，可適用特別簡(jiǎn)易程序：

(一)發(fā)生爭(zhēng)議的勞動(dòng)者當(dāng)事人一方在三人以?xún)?nèi)的;

(二)申請(qǐng)人的請(qǐng)求事項(xiàng)單一，案件標(biāo)的金額在一萬(wàn)元以?xún)?nèi);

(三)案件的權(quán)利義務(wù)關(guān)系和適用法律清楚明確的。

第三十五條 適用特別簡(jiǎn)易程序處理的，勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)可自收到仲裁申請(qǐng)書(shū)之日起予以立案，指定一名仲裁員獨(dú)任處理，采用庭外調(diào)解或書(shū)面審理的方式在十五日內(nèi)結(jié)案，結(jié)案方式為申請(qǐng)人自愿撤訴或當(dāng)事人達(dá)成調(diào)解協(xié)議。十五日內(nèi)經(jīng)兩次調(diào)解仍未解決爭(zhēng)議的，則轉(zhuǎn)入簡(jiǎn)易程序處理，仲裁期限從轉(zhuǎn)入簡(jiǎn)易程序之日起重新計(jì)算。

第三十六條 本實(shí)施細(xì)則自20xx年七月一日起實(shí)施。本實(shí)施細(xì)則施行前的有關(guān)規(guī)定與本實(shí)施細(xì)則不一致的，以本實(shí)施細(xì)則為準(zhǔn)。本實(shí)施細(xì)則施行后，法律法規(guī)、司法解釋有新規(guī)定的，按法律法規(guī)、司法解釋的規(guī)定執(zhí)行。

勞動(dòng)人事?tīng)?zhēng)議仲裁辦案規(guī)則本規(guī)則適用下列爭(zhēng)議的仲裁：

(一)企業(yè)、個(gè)體經(jīng)濟(jì)組織、民辦非企業(yè)單位等組織與勞動(dòng)者之間，以及機(jī)關(guān)、事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體與其建立勞動(dòng)關(guān)系的勞動(dòng)者之間，因確認(rèn)勞動(dòng)關(guān)系，訂立、履行、變更、解除和終止勞動(dòng)合同，工作時(shí)間、休息休假、社會(huì)保險(xiǎn)、福利、培訓(xùn)以及勞動(dòng)保護(hù)，勞動(dòng)報(bào)酬、工傷醫(yī)療費(fèi)、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償或者賠償金等發(fā)生的爭(zhēng)議;

(二)實(shí)施公務(wù)員法的機(jī)關(guān)與聘任制公務(wù)員之間、參照公務(wù)員法管理的機(jī)關(guān) (單位)與聘任工作人員之間因履行聘任合同發(fā)生的爭(zhēng)議;

(三)事業(yè)單位與工作人員之間因除名、辭退、辭職、離職等解除人事關(guān)系以及履行聘用合同發(fā)生的爭(zhēng)議;

(四)社會(huì)團(tuán)體與工作人員之間因除名、辭退、辭職、離職等解除人事關(guān)系以及履行聘用合同發(fā)生的爭(zhēng)議;

篇5

關(guān)鍵詞：支付令；債務(wù)人；異議財(cái)產(chǎn)；保全；完善

督促程序是在當(dāng)事人之間債權(quán)債務(wù)關(guān)系明確且不存在爭(zhēng)議的前提下適用的一種獨(dú)立的非訟程序。它具有適用案件的特定性、程序的開(kāi)始和終結(jié)特殊性、審判組織、審理方式的特殊性等特點(diǎn)，以其“簡(jiǎn)便”、“快速”、“經(jīng)濟(jì)”的特征滿(mǎn)足了人們的要求，能夠高效地解決糾紛，有著非常光明的前途和發(fā)展空間。我國(guó)的督促程序設(shè)立之初被理論界和實(shí)務(wù)界寄予了高度的期望，然而我國(guó)現(xiàn)行的督促程序與大陸法系國(guó)家相比適用率較低。2012年新修改的民事訴訟法對(duì)督促程序的相關(guān)立法規(guī)定進(jìn)行了完善，如對(duì)于債務(wù)人提出的書(shū)面異議，要經(jīng)法院審查，審查通過(guò)后才能終結(jié)督促程序。修改后的督促程序仍存在一些不足。

一、我國(guó)現(xiàn)行督促程序的不足

（一）缺少對(duì)債務(wù)人濫用異議權(quán)的制裁措施

從督促程序的內(nèi)涵可知，如果債務(wù)人對(duì)債權(quán)人提出的給付金錢(qián)或有價(jià)證券的要求有異議時(shí)，就可以提出書(shū)面異議，導(dǎo)致督促程序終結(jié)。在實(shí)踐中，債務(wù)人為了逃避債務(wù)，拖延時(shí)間以轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)，隨意地提出其實(shí)并不是很合理的一些書(shū)面性質(zhì)的異議，平白的為債權(quán)人增添了訴累，同時(shí)也為法院的人力和物力增加了負(fù)擔(dān)。即便這樣，我國(guó)立法也沒(méi)有規(guī)定究竟該采取何種制裁措施來(lái)遏制債務(wù)人濫用異議權(quán)。要想采取正確的解決方案首先要分析問(wèn)題的產(chǎn)生的根源。

究其原因，債務(wù)人之所以濫用異議的權(quán)利最主要的原因還是因?yàn)樯鐣?huì)誠(chéng)信越來(lái)越缺失?，F(xiàn)階段中國(guó)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)存在很?chē)?yán)重的問(wèn)題其實(shí)也就是很多人都缺少最基本的市場(chǎng)誠(chéng)信觀念，因此導(dǎo)致了社會(huì)行為也相應(yīng)嚴(yán)重失范。當(dāng)前市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制還不完善，商人缺乏信用，與此同時(shí)相關(guān)法律不健全，存在漏洞。2012年新修改的民事訴訟法把誠(chéng)實(shí)信用作為一項(xiàng)基本原則，其目的在于防止權(quán)力濫用，保障訴訟程序公平、正義地進(jìn)行。由于社會(huì)誠(chéng)信問(wèn)題的愈發(fā)嚴(yán)重，以誠(chéng)實(shí)信用原則為基礎(chǔ)而設(shè)立的民事法律制度，包括督促程序難以發(fā)揮應(yīng)有的作用。所以一味地完善相關(guān)的法律制度，而不從根本上解決問(wèn)題，是治標(biāo)不治本的做法，也是于事無(wú)補(bǔ)的。所以我國(guó)社會(huì)的信用一日不恢復(fù)，與此相關(guān)的民商事法律制度難以發(fā)揮其應(yīng)有的作用。

（二）訴訟費(fèi)用負(fù)擔(dān)原則不合理

以前督促程序案件申請(qǐng)費(fèi)一律為100元，2007年對(duì)申請(qǐng)費(fèi)的標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行了改革。根據(jù)2007年4月1開(kāi)始正式施行的《訴訟費(fèi)用交納辦法》其中第14條第3款的相關(guān)規(guī)定，凡是依據(jù)法律規(guī)定正式申請(qǐng)支付令，應(yīng)該根據(jù)財(cái)產(chǎn)案件所規(guī)定受理費(fèi)用的標(biāo)準(zhǔn)的三分之一進(jìn)行費(fèi)用交納。這項(xiàng)規(guī)定的執(zhí)行會(huì)讓法院由于支付令規(guī)定申請(qǐng)費(fèi)用太少所以不愿意依照督促程序進(jìn)行案件的受理這樣的情況相應(yīng)減少。但是卻同時(shí)依然會(huì)存在費(fèi)用負(fù)擔(dān)不合理情況，因?yàn)榕c此同時(shí)現(xiàn)階段的法律也規(guī)定了督促程序如果由于債務(wù)人提出異議導(dǎo)致終結(jié)的申請(qǐng)費(fèi)用應(yīng)該由申請(qǐng)的人承擔(dān)。這也就意味著不管債務(wù)人提出異議究竟合理還是不合理，只要提出了書(shū)面性質(zhì)的意義，經(jīng)過(guò)法院進(jìn)行審查以后異議成立的話督促程序就會(huì)終結(jié)，申請(qǐng)費(fèi)用由申請(qǐng)人負(fù)擔(dān)。在這種情況下，如果債權(quán)人對(duì)督促程序終結(jié)的結(jié)果不服的話，就顯然侵害了債權(quán)人原本應(yīng)該享有的利益，這樣的情況明顯的并不利于真的達(dá)到保護(hù)債權(quán)人合法利益的法律成效。所以，債權(quán)人才會(huì)寧愿選擇直接提訟也不愿意申請(qǐng)支付令。

（三）督促程序中申請(qǐng)人無(wú)申請(qǐng)財(cái)產(chǎn)保全的權(quán)利

設(shè)立督促程序的初衷是快速解決債權(quán)債務(wù)糾紛，及時(shí)保護(hù)債權(quán)人的合法利益。而設(shè)立財(cái)產(chǎn)保全的目的是為了保證以后生效的判決能夠得到及時(shí)地執(zhí)行。在督促程序中，債務(wù)人在收到支付令后有15日提出異議的時(shí)間，這就給了債務(wù)人規(guī)避法律，趁機(jī)轉(zhuǎn)移、隱匿財(cái)產(chǎn)的機(jī)會(huì)。所以，就產(chǎn)生了一種本來(lái)想借助督促程序快速、便捷地實(shí)現(xiàn)債權(quán)，沒(méi)想到無(wú)意中會(huì)給對(duì)方通風(fēng)報(bào)信的效果。即便這樣，我國(guó)的民事訴訟法卻依然還是沒(méi)有規(guī)定申請(qǐng)人也有同時(shí)申請(qǐng)財(cái)產(chǎn)保全的相關(guān)權(quán)利。

除此之外，督促程序是因?yàn)樯暾?qǐng)人提出申請(qǐng)才開(kāi)始的，但是在實(shí)踐中，會(huì)發(fā)生債權(quán)人申請(qǐng)錯(cuò)誤情況的發(fā)生，而我國(guó)法院對(duì)債權(quán)人的申請(qǐng)并不進(jìn)行實(shí)質(zhì)性地審查，從而導(dǎo)致法院會(huì)發(fā)生錯(cuò)誤發(fā)出支付令的情況。而民訴又規(guī)定對(duì)于生效的錯(cuò)誤的支付令當(dāng)事人不得上訴，這就使得對(duì)于錯(cuò)誤的支付令沒(méi)有補(bǔ)救措施，而財(cái)產(chǎn)保全措施恰恰可以起到補(bǔ)救的效果。

（四）督促程序轉(zhuǎn)入訴訟程序的具體銜接機(jī)制不完備

2012年新修改的民事訴訟法第二百一十七條第二款規(guī)定內(nèi)容表明，如果支付令失效需要轉(zhuǎn)為訴訟程序，但是申請(qǐng)支付令的其中一方當(dāng)事人如果不同意轉(zhuǎn)入訴訟程序的就會(huì)除外。雖然這樣的規(guī)定可以讓督促程序和訴訟程序進(jìn)行銜接，規(guī)定了債務(wù)人如果提出的異議經(jīng)過(guò)審查成立以后，督促程序就可以轉(zhuǎn)為訴訟程序進(jìn)行處理，然而現(xiàn)階段法律所規(guī)定的這種銜接條款僅僅也只是為訴訟程序增加了提出依據(jù)，其實(shí)實(shí)際的操作中就會(huì)發(fā)生類(lèi)似這樣的問(wèn)題，比如轉(zhuǎn)為訴訟程序后的管轄權(quán)問(wèn)題，申請(qǐng)支付令的案件轉(zhuǎn)入訴訟程序就有可能發(fā)生標(biāo)的額超過(guò)了受理支付令本該屬于基層法院受案范圍的，但是仍然還是再由該法院管轄，于是這就和級(jí)別管轄的相關(guān)法律規(guī)定又產(chǎn)生了沖突和矛盾，這個(gè)問(wèn)題還有書(shū)的補(bǔ)正問(wèn)題，新修改的民事訴訟法都沒(méi)有規(guī)定，可以說(shuō)是本次修法的一個(gè)缺陷。所以，如何完備督促程序轉(zhuǎn)入訴訟程序的具體銜接機(jī)制是一個(gè)迫切需要解決的問(wèn)題。

二、完善我國(guó)督促程序的思考

（一）針對(duì)債務(wù)人濫用異議權(quán)的行為作出經(jīng)濟(jì)制裁規(guī)定

督促程序通常都是由于債務(wù)人提出書(shū)面的異議最后終結(jié)于是轉(zhuǎn)為訴訟程序的，假如經(jīng)過(guò)法院審核調(diào)查，債務(wù)人如果是為了故意逃避法律制裁，借此機(jī)會(huì)想要隱藏或者轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)從而能夠拖延給付或者造成無(wú)法執(zhí)行給付就屬于濫用異議權(quán)的行為，這樣的行為如果導(dǎo)致債權(quán)人無(wú)法及時(shí)實(shí)現(xiàn)合法利益，或者造成其他經(jīng)濟(jì)損害的，法院應(yīng)該給予債務(wù)人一定程度的合理經(jīng)濟(jì)制裁，才能逐漸杜絕債務(wù)人濫用異議權(quán)的現(xiàn)象出現(xiàn)。具體的規(guī)定可以是讓債務(wù)人承擔(dān)相關(guān)的訴訟費(fèi)用，或者賠償訴訟階段應(yīng)該的債權(quán)利息以及原本的申請(qǐng)支付令費(fèi)用。假如債務(wù)人所提交的書(shū)面異議經(jīng)過(guò)審查其主觀意愿的產(chǎn)生是惡意行為還可以規(guī)定一定程度的經(jīng)濟(jì)罰款。 [徐才春.督促程序良性運(yùn)作探析.[D].2007年.華東政法學(xué)院]

（二）改變申請(qǐng)費(fèi)用承擔(dān)方的規(guī)定原則

督促程序是由于債務(wù)人提出了異議才終結(jié)，申請(qǐng)費(fèi)用應(yīng)該是申請(qǐng)人承擔(dān)，債務(wù)人沒(méi)有提交書(shū)面異議的，申請(qǐng)費(fèi)用則應(yīng)該是債務(wù)人承擔(dān)。因?yàn)樵谒痉▽?shí)踐里面，債務(wù)人常常會(huì)濫用異議權(quán)最后致使督促程序終結(jié)，所以這種負(fù)擔(dān)方法顯失公平。因此應(yīng)當(dāng)改變現(xiàn)有的申請(qǐng)費(fèi)用負(fù)擔(dān)原則，筆者建議，申請(qǐng)費(fèi)的負(fù)擔(dān)應(yīng)按照不同的情形。第一種情形，當(dāng)債務(wù)人提交書(shū)面異議導(dǎo)致支付令失效的時(shí)候，假如債權(quán)人并沒(méi)有及時(shí)的進(jìn)行訴訟費(fèi)用的補(bǔ)交，證明其不同意進(jìn)入訴訟程序，那么申請(qǐng)費(fèi)只能由債權(quán)人負(fù)擔(dān)；第二種情形，當(dāng)債務(wù)人提出異議致使支付令失效后，如果債權(quán)人及時(shí)補(bǔ)交訴訟費(fèi)，證明其同意進(jìn)入訴訟程序，那么申請(qǐng)費(fèi)與其他的訴訟費(fèi)一并處理。因此，訴訟費(fèi)由敗訴方承擔(dān)，這種申請(qǐng)費(fèi)用的當(dāng)事人雙方承擔(dān)規(guī)定原則也是目前世界各國(guó)最常見(jiàn)的法律規(guī)定原則。

（三）在督促程序過(guò)程當(dāng)中賦予申請(qǐng)人有申請(qǐng)財(cái)產(chǎn)保全的權(quán)利

財(cái)產(chǎn)保全具有保護(hù)利害關(guān)系人合法利益，保證生效判決能夠及時(shí)執(zhí)行的好處。在督促程序中，債務(wù)人在收到支付令的當(dāng)天開(kāi)始至十五天以?xún)?nèi)都可以向法院提交書(shū)面的異議。因此其實(shí)這十五天其實(shí)也就變相的給予了債務(wù)人轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)的可趁之機(jī)，而財(cái)產(chǎn)保全制度正好可以限制這一做法。所以筆者認(rèn)為，在督促程序中適用財(cái)產(chǎn)保全措施是非常有必要的。在督促程序中適用財(cái)產(chǎn)保全措施一方面可以更好地保護(hù)生效的支付令能夠執(zhí)行，快速實(shí)現(xiàn)債權(quán)，及時(shí)保護(hù)債權(quán)人權(quán)益。另一方面可以有效地遏制被申請(qǐng)人利用提出書(shū)面異議的期間故意轉(zhuǎn)移、隱匿財(cái)產(chǎn)的做法，起到一舉兩得的效果。

當(dāng)然，債權(quán)人向法院提出財(cái)產(chǎn)保全，必須提供相應(yīng)的擔(dān)保，如果不能提供擔(dān)?；蚓芙^提供擔(dān)保，法院應(yīng)當(dāng)駁回其財(cái)產(chǎn)保全的申請(qǐng)，這在一定程度上也保護(hù)了債務(wù)人的利益，為錯(cuò)誤的生效支付令提供了補(bǔ)救，使債權(quán)人和債務(wù)人的權(quán)利義務(wù)達(dá)到對(duì)等。

（四）完善健全督促程序轉(zhuǎn)為訴訟程序的具體銜接規(guī)定

1.對(duì)管轄權(quán)的歸屬應(yīng)該有更明確的規(guī)定

督促程序終結(jié)后，在雙方當(dāng)事人同意的情況下自然轉(zhuǎn)為訴訟程序，那么相應(yīng)的后續(xù)訴訟程序就業(yè)應(yīng)該屬于當(dāng)初受理支付令申請(qǐng)的法院所管轄范圍。然而因?yàn)橹Ц读钤谑芾淼臅r(shí)候并不被標(biāo)的額所限制，一旦轉(zhuǎn)為訴訟程序以后，就會(huì)發(fā)生這樣兩種狀況：其中一種是依據(jù)案件標(biāo)的金額，如果應(yīng)該歸納于基層法院管轄范圍之內(nèi)，那么就該由基層法院管轄；另外一種是由于案件的標(biāo)的額太大超出了基層法院一審所規(guī)定的受理標(biāo)的額，這就會(huì)造成和民事訴訟法所規(guī)定的相關(guān)級(jí)別管轄發(fā)生矛盾和沖突。那么，究竟應(yīng)該如何處理這樣的管轄權(quán)問(wèn)題呢？筆者認(rèn)為，如果申請(qǐng)支付令自然轉(zhuǎn)為訴訟案件但是案件標(biāo)的額超過(guò)了基層法院管轄范圍的，可以由基層法院向具有更高管轄權(quán)的上級(jí)法院報(bào)請(qǐng)審理。

2.法院有權(quán)要求申請(qǐng)人補(bǔ)充狀

基于督促程序的特點(diǎn)，支付令所表明的事實(shí)以及證據(jù)應(yīng)該簡(jiǎn)單化，假如債務(wù)人有異議并且提交書(shū)面異議，導(dǎo)致督促程序終結(jié)并且轉(zhuǎn)為訴訟程序，那么意味著債權(quán)人的支付令申請(qǐng)也就相當(dāng)于是訴訟的，那么當(dāng)初的申請(qǐng)書(shū)所記錄的事項(xiàng)也就可能并不符合《民事訴訟法》中對(duì)書(shū)的相關(guān)規(guī)定。所以假如一審程序把債權(quán)人當(dāng)初在督促程序所提交的申請(qǐng)直接當(dāng)作債權(quán)人訴訟程序的書(shū)就很明顯并不符合條件的相關(guān)規(guī)定。為了解決這一問(wèn)題，筆者認(rèn)為，應(yīng)該賦予法院要求申請(qǐng)人補(bǔ)充狀的權(quán)力，并規(guī)定補(bǔ)充書(shū)的期限。即在督促程序轉(zhuǎn)入普通程序之后，由受理的法院通知申請(qǐng)人在10內(nèi)補(bǔ)充書(shū)有關(guān)內(nèi)容，10日內(nèi)不補(bǔ)充的，視為撤訴。

（五）培養(yǎng)督促程序生長(zhǎng)的社會(huì)環(huán)境

1.完善我國(guó)的信用制度

誠(chéng)實(shí)守信一直都是中華民族的傳統(tǒng)美德，受到人們的信奉和推崇。隨著市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制的發(fā)展，誠(chéng)實(shí)信用已經(jīng)成為所有市場(chǎng)交易的最基本基礎(chǔ)要求，同時(shí)也成為當(dāng)前市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)最基本的行為道德標(biāo)準(zhǔn)和要求。然而，在實(shí)踐中，債務(wù)人出于不想還債的目的，隨意提出不合理的理由，濫用異議權(quán)，導(dǎo)致督促程序的終結(jié)正是誠(chéng)信缺失的表現(xiàn)。

筆者認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)完善我國(guó)的信用制度，使督促程序真正發(fā)揮其功能。建議增設(shè)不良信用記錄制度。通過(guò)參考世界上發(fā)達(dá)國(guó)家關(guān)于信用評(píng)價(jià)體制管理方面的成功經(jīng)驗(yàn)，重視發(fā)展我國(guó)針對(duì)資信評(píng)價(jià)方面的行業(yè)，增強(qiáng)經(jīng)濟(jì)主體誠(chéng)信狀況的透明度。例如，一個(gè)自然人或法人經(jīng)常因?yàn)榍峰X(qián)不還被告到法庭，那么他的信用肯定會(huì)產(chǎn)生不利影響。假如社會(huì)存在不良信用記錄方面的相關(guān)制度，這樣的不良影響就會(huì)直接對(duì)其個(gè)人發(fā)展和經(jīng)濟(jì)利益也產(chǎn)生不利影響，甚至有可能為他們帶去經(jīng)濟(jì)都難以衡量的損失，這就會(huì)讓人不得不權(quán)衡利弊不會(huì)去貿(mào)然規(guī)避法律惡意提出異議。 [ 朱紅.督促程序評(píng)析.[D].2008年.復(fù)旦大學(xué)]

2.提高公民法律意識(shí)，加大法律宣傳與普及

隨著依法治國(guó)的提出以及國(guó)家對(duì)法治建設(shè)的重視，我國(guó)法治建設(shè)取得了很大的進(jìn)步，但公民的法律意識(shí)還很淺薄，甚至一些老百姓根本就不了解法。因此有必要繼續(xù)提高公民的文化素質(zhì)，對(duì)公民進(jìn)行法律教育。也有必要重新樹(shù)立現(xiàn)代法治觀念。因此，一方面要開(kāi)展法律宣傳活動(dòng)，使普法活動(dòng)真真切切地深入到普通老百姓的生活中，廣泛宣傳法律關(guān)于督促程序的規(guī)定，使公民、法人以及其他組織都能了解和熟悉，提高公民適用督促程序的意識(shí)并自覺(jué)維護(hù)督促程序應(yīng)該擁有的法律權(quán)威性。同時(shí)另一個(gè)方面法院應(yīng)該重視轉(zhuǎn)變審判人員重訴訟輕督促的工作思想，針對(duì)那些滿(mǎn)足支付令適用條件的案件應(yīng)該及時(shí)引導(dǎo)債權(quán)人選用督促程序?qū)崿F(xiàn)自己的合法權(quán)益。[ 朱紅.督促程序評(píng)析.[D].2008年.復(fù)旦大學(xué)] （作者單位：周口師范學(xué)院政法學(xué)院）

參考文獻(xiàn)

[1]常怡.比較民事訴訟法[M].北京：中國(guó)政法大學(xué)出版社，2002：219-239.

[2]江偉主編：民事訴訟法[M].高等教育出版社2004：225-241.

[3]章武生主編：民事訴訟法新論[M].法律出版社2002：138-162.

篇6

關(guān)鍵詞 擔(dān)保物權(quán) 特別程序 擔(dān)保權(quán)利

作者簡(jiǎn)介：張勝霞，樂(lè)清市人民法院民二庭助理審判員。

一、擔(dān)保物權(quán)案件的特點(diǎn)

4.擔(dān)保財(cái)產(chǎn)為廠房、土地使用權(quán)等財(cái)產(chǎn)，執(zhí)行處置難。Y法院審結(jié)的準(zhǔn)許實(shí)現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)的36件案件均已進(jìn)行執(zhí)行程序，以個(gè)人房屋抵押的財(cái)產(chǎn)均能順利進(jìn)行，而以公司企業(yè)房產(chǎn)、土地使用權(quán)為抵押財(cái)產(chǎn)進(jìn)入執(zhí)行程序的9件案件，均難以在拍賣(mài)流程中順利處置。

二、審查實(shí)現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)中遇到的問(wèn)題

（一）法律文書(shū)材料的送達(dá)問(wèn)題

在送達(dá)文書(shū)上存在時(shí)間緊、被申請(qǐng)人故意回避不予簽收導(dǎo)致送達(dá)難的問(wèn)題。因申請(qǐng)實(shí)現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)的案件須在三十日內(nèi)審結(jié)，該三十日內(nèi)必須進(jìn)行立案、審查、送達(dá)、異議期、核實(shí)證據(jù)、作出裁定等環(huán)節(jié)，那么平均到每一個(gè)環(huán)節(jié)上的時(shí)間是非常有限的，這就意味著送達(dá)文書(shū)材料的時(shí)間不可能太長(zhǎng)。對(duì)于送達(dá)，法院通常做法是先郵寄送達(dá)，在郵寄送達(dá)不到的情況下，再由法院工作人員進(jìn)行送達(dá)。這一過(guò)程一般需花費(fèi)5-7天。一些被申請(qǐng)人對(duì)法院的材料文書(shū)的簽收故意采取回避態(tài)度，或拒不提供真實(shí)、詳細(xì)的地址，或故意讓他人代收。特別是被申請(qǐng)人是公司企業(yè)的，有些被申請(qǐng)人公司人去樓空，甚至已經(jīng)將廠房轉(zhuǎn)租給他人，導(dǎo)致無(wú)法送達(dá)。

（二）被申請(qǐng)人濫用異議權(quán)利的問(wèn)題

為充分保障被申請(qǐng)人的合法權(quán)益，法院給予了被申請(qǐng)人3-5天的對(duì)申請(qǐng)?zhí)岢霎愖h的期限。在審查過(guò)程中，法院發(fā)現(xiàn)有些被申請(qǐng)人及案外人為了阻止法院的審查程序?yàn)E用異議權(quán)利，在法律規(guī)定的異議期限內(nèi)惡意提出異議，故意拖延審查程序，拖延抵押財(cái)產(chǎn)進(jìn)入執(zhí)行的時(shí)間。

（三）受理案件的范圍上還需進(jìn)一步的明確規(guī)范

（四）審查程序與訴訟程序的銜接上存有問(wèn)題

在Y法院審查實(shí)現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)案件中，發(fā)現(xiàn)金融機(jī)構(gòu)的借款合同，除了設(shè)立擔(dān)保物權(quán)之外，還有其他的保證人對(duì)債務(wù)承擔(dān)保證責(zé)任。申請(qǐng)人在申請(qǐng)實(shí)現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)的同時(shí)，也向法院對(duì)主債務(wù)人、保證人提起了相應(yīng)的訴訟。在訴訟活動(dòng)進(jìn)行的同時(shí)，實(shí)現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)的擔(dān)保財(cái)產(chǎn)可能還沒(méi)有進(jìn)入財(cái)產(chǎn)處置程序，那么就會(huì)出現(xiàn)實(shí)現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)案件與訴訟案件程序的銜接問(wèn)題，典型的就是主債務(wù)金額的難以具體明確。另外，對(duì)于申請(qǐng)實(shí)現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)，參照其他法院的做法，收取相對(duì)于訴訟案件相同標(biāo)的額的一半的受理費(fèi)，如果裁定可以對(duì)擔(dān)保財(cái)產(chǎn)進(jìn)行拍賣(mài)、變賣(mài)，則由被申請(qǐng)人負(fù)擔(dān)訴訟費(fèi)。但在另外提取的訴訟案件中，將可能由相應(yīng)的債務(wù)人、保證人再次承擔(dān)全額的訴訟費(fèi)。這樣，對(duì)債務(wù)人、保證人而言，相當(dāng)于是同一筆債務(wù)支付了兩次訴訟費(fèi)，增加了債務(wù)人、保證人的負(fù)擔(dān)，對(duì)債務(wù)人、保證人而言也是不公平的。 三、審查實(shí)現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)案件的做法與經(jīng)驗(yàn)

（一）明確案件審查范圍、標(biāo)準(zhǔn)

對(duì)于立案的范圍、標(biāo)準(zhǔn)，進(jìn)一步的明確具體，除了要求法院具有管轄權(quán)、擔(dān)保物權(quán)數(shù)額明確、擔(dān)保財(cái)產(chǎn)產(chǎn)權(quán)清晰外，還對(duì)立案的標(biāo)的額予以了限制，要求債務(wù)金額標(biāo)的額在500萬(wàn)元以下；對(duì)主債務(wù)的類(lèi)型進(jìn)行了限制，對(duì)于商業(yè)匯票等類(lèi)型的抵押擔(dān)保，建議申請(qǐng)人采用訴訟途徑進(jìn)行維權(quán)；對(duì)于在執(zhí)行中不好處置的財(cái)產(chǎn)如海域使用權(quán)等，建議采用訴訟途徑進(jìn)行維權(quán)等。為充分保障被申請(qǐng)人的權(quán)利，Y法院統(tǒng)一規(guī)定異議權(quán)利期間為五天。對(duì)于申請(qǐng)實(shí)現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)的案件，該法院指定兩名熟悉金融票據(jù)、房地產(chǎn)交易業(yè)務(wù)的法官進(jìn)行審查，確保審查尺度的統(tǒng)一。對(duì)于一般案件的審查，采取法官獨(dú)任制審查，對(duì)于重大疑難案件組成合議庭進(jìn)行審查。

（二）明確送達(dá)方式

對(duì)于申請(qǐng)實(shí)現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)文書(shū)材料的送達(dá)上，Y法院采取直接送達(dá)為主，郵寄送達(dá)為輔的方式，充分保障被申請(qǐng)人的權(quán)利。在送達(dá)法律文書(shū)材料時(shí)要求申請(qǐng)人在送達(dá)環(huán)節(jié)上予以配合，提供被申請(qǐng)人具體詳細(xì)的信息，申請(qǐng)人可以陪同法院的工作人員進(jìn)行送達(dá)。對(duì)于被申請(qǐng)人拒不提供明確、詳細(xì)地址的情況，Y法院對(duì)事實(shí)清楚、債權(quán)債務(wù)關(guān)系明確、登記手續(xù)和權(quán)利憑證齊備的案件，經(jīng)審查符合法律規(guī)定的，可以直接作出準(zhǔn)予實(shí)現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)的裁定；但對(duì)事實(shí)和法律關(guān)系還有待于進(jìn)一步查清，法官對(duì)擔(dān)保物權(quán)的效力、范圍等無(wú)法形成內(nèi)心確信的案件，建議申請(qǐng)人另行可另行提起訴訟，裁定駁回申請(qǐng)。對(duì)于在簽收了法院的相關(guān)文書(shū)材料后，但對(duì)準(zhǔn)予實(shí)現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)的裁定作出后，而故意逃避不簽收的情形，法院可在法院公告欄或擔(dān)保物所在地的居民委員會(huì)、村民委員會(huì)、物業(yè)小區(qū)等場(chǎng)所張貼公告等送達(dá)方式進(jìn)行送達(dá)。

（三）加強(qiáng)法院各部門(mén)間的協(xié)作

Y法院要求立案庭自立案登記之日起兩天內(nèi)向申請(qǐng)人送達(dá)立案通知書(shū)，立案庭再將送達(dá)憑證和申請(qǐng)材料立即移交金融庭，由金融庭在三天內(nèi)向被申請(qǐng)人送達(dá)案件受理通知書(shū)、異議權(quán)利告知書(shū)以及申請(qǐng)書(shū)等材料。在異議期限內(nèi)，被申請(qǐng)人在該期限內(nèi)沒(méi)有提出異議或提出異議不成立的話，審查法官將及時(shí)通知申請(qǐng)人提交證據(jù)材料的原件，進(jìn)行書(shū)面審查，認(rèn)為申請(qǐng)符合規(guī)定的，作出許可對(duì)擔(dān)保財(cái)產(chǎn)進(jìn)行拍賣(mài)、變賣(mài)的裁定，裁定經(jīng)送達(dá)即生效，對(duì)于準(zhǔn)許實(shí)現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)的，申請(qǐng)人可以憑借民事裁定書(shū)向法院申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行。該法院要求立案部門(mén)在收到申請(qǐng)人實(shí)現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)的申請(qǐng)執(zhí)行材料后，在1天內(nèi)立案執(zhí)行，并將相關(guān)材料移送執(zhí)行局。執(zhí)行局在收到移送材料的3天內(nèi)發(fā)出執(zhí)行通知書(shū)，并采取相應(yīng)的執(zhí)行措施。各部門(mén)的銜接工作必須有條不紊地進(jìn)行，盡可能地精簡(jiǎn)審查時(shí)間。

篇7

第十二章第一審普通程序

第一節(jié)和受理

第一百零八條必須符合下列條件：

（一）原告是與本案有直接利害關(guān)系的公民、法人和其他組織；

（二）有明確的被告；

（三）有具體的訴訟請(qǐng)求和事實(shí)、理由；

（四）屬于人民法院受理民事訴訟的范圍和受訴人民法院管轄。

第一百零九條應(yīng)當(dāng)向人民法院遞交狀，并按照被告人數(shù)提出副本。

書(shū)寫(xiě)狀確有困難的，可以口頭，由人民法院記入筆錄，并告知對(duì)方當(dāng)事人。

第一百一十條狀應(yīng)當(dāng)記明下列事項(xiàng)：

（一）當(dāng)事人的姓名、性別、年齡、民族、職業(yè)、工作單位和住所，法人或者其他組織的名稱(chēng)、住所和法定代表人或者主要負(fù)責(zé)人的姓名、職務(wù)；

（二）訴訟請(qǐng)求和所根據(jù)的事實(shí)與理由；

（三）證據(jù)和證據(jù)來(lái)源，證人姓名和住所。

第一百一十一條人民法院對(duì)符合本法第一百零八條的，必須受理；對(duì)下列，分別情形，予以處理：

（一）依照行政訴訟法的規(guī)定，屬于行政訴訟受案范圍的，告知原告提起行政訴訟；

（二）依照法律規(guī)定，雙方當(dāng)事人對(duì)合同糾紛自愿達(dá)成書(shū)面仲裁協(xié)議向仲裁機(jī)構(gòu)申請(qǐng)仲裁、不得向人民法院的，告知原告向仲裁機(jī)構(gòu)申請(qǐng)仲裁；

（三）依照法律規(guī)定，應(yīng)當(dāng)由其他機(jī)關(guān)處理的爭(zhēng)議，告知原告向有關(guān)機(jī)關(guān)申請(qǐng)解決；

（四）對(duì)不屬于本院管轄的案件，告知原告向有管轄權(quán)的人民法院；

（五）對(duì)判決、裁定已經(jīng)發(fā)生法律效力的案件，當(dāng)事人又的，告知原告按照申訴處理，但人民法院準(zhǔn)許撤訴的裁定除外；

（六）依照法律規(guī)定，在一定期限內(nèi)不得的案件，在不得的期限內(nèi)的，不予受理；

（七）判決不準(zhǔn)離婚和調(diào)解和好的離婚案件，判決、調(diào)解維持收養(yǎng)關(guān)系的案件，沒(méi)有新情況、新理由，原告在六個(gè)月內(nèi)又的，不予受理。

第一百一十二條人民法院收到狀或者口頭，經(jīng)審查，認(rèn)為符合條件的，應(yīng)當(dāng)在七日內(nèi)立案，并通知當(dāng)事人；認(rèn)為不符合條件的，應(yīng)當(dāng)在七日內(nèi)裁定不予受理；原告對(duì)裁定不服的，可以提起上訴。

第二節(jié)審理前的準(zhǔn)備

第一百一十三條人民法院應(yīng)當(dāng)在立案之日起五日內(nèi)將狀副本發(fā)送被告，被告在收到之日起十五日內(nèi)提出答辯狀。

被告提出答辯狀的，人民法院應(yīng)當(dāng)在收到之日起五日內(nèi)將答辯狀副本發(fā)送原告。被告不提出答辯狀的，不影響人民法院審理。

第一百一十四條人民法院對(duì)決定受理的案件，應(yīng)當(dāng)在受理案件通知書(shū)和應(yīng)訴通知書(shū)中向當(dāng)事人告知有關(guān)的訴訟權(quán)利義務(wù)，或者口頭告知。

第一百一十五條合議庭組成人員確定后，應(yīng)當(dāng)在三日內(nèi)告知當(dāng)事人。

第一百一十六條審判人員必須認(rèn)真審核訴訟材料，調(diào)查收集必要的證據(jù)。

第一百一十七條人民法院派出人員進(jìn)行調(diào)查時(shí)，應(yīng)當(dāng)向被調(diào)查人出示證件。

調(diào)查筆錄經(jīng)被調(diào)查人校閱后，由被調(diào)查人、調(diào)查人簽名或者蓋章。

第一百一十八條人民法院在必要時(shí)可以委托外地人民法院調(diào)查。

委托調(diào)查，必須提出明確的項(xiàng)目和要求。受委托人民法院可以主動(dòng)補(bǔ)充調(diào)查。

受委托人民法院收到委托書(shū)后，應(yīng)當(dāng)在三十日內(nèi)完成調(diào)查。因故不能完成的，應(yīng)當(dāng)在上述期限內(nèi)函告委托人民法院。

第一百一十九條必須共同進(jìn)行訴訟的當(dāng)事人沒(méi)有參加訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)通知其參加訴訟。

第三節(jié)開(kāi)庭審理

第一百二十條人民法院審理民事案件，除涉及國(guó)家秘密、個(gè)人隱私或者法律另有規(guī)定的以外，應(yīng)當(dāng)公開(kāi)進(jìn)行。

離婚案件，涉及商業(yè)秘密的案件，當(dāng)事人申請(qǐng)不公開(kāi)審理的，可以不公開(kāi)審理。

第一百二十一條人民法院審理民事案件，根據(jù)需要進(jìn)行巡回審理，就地辦案。

第一百二十二條人民法院審理民事案件，應(yīng)當(dāng)在開(kāi)庭三日前通知當(dāng)事人和其他訴訟參與人。公開(kāi)審理的，應(yīng)當(dāng)公告當(dāng)事人姓名、案由和開(kāi)庭的時(shí)間、地點(diǎn)。

第一百二十三條開(kāi)庭審理前，書(shū)記員應(yīng)當(dāng)查明當(dāng)事人和其他訴訟參與人是否到庭，宣布法庭紀(jì)律。

開(kāi)庭審理時(shí)，由審判長(zhǎng)核對(duì)當(dāng)事人，宣布案由，宣布審判人員、書(shū)記員名單，告知當(dāng)事人有關(guān)的訴訟權(quán)利義務(wù)，詢(xún)問(wèn)當(dāng)事人是否提出回避申請(qǐng)。

第一百二十四條法庭調(diào)查按照下列順序進(jìn)行：

（一）當(dāng)事人陳述；

（二）告知證人的權(quán)利義務(wù)，證人作證，宣讀未到庭的證人證言；

（三）出示書(shū)證、物證和視聽(tīng)資料；

（四）宣讀鑒定結(jié)論；

（五）宣讀勘驗(yàn)筆錄；

第一百二十五條當(dāng)事人在法庭上可以提出新的證據(jù)。

當(dāng)事人經(jīng)法庭許可，可以向證人、鑒定人、勘驗(yàn)人發(fā)問(wèn)。

當(dāng)事人要求重新進(jìn)行調(diào)查、鑒定或者勘驗(yàn)的，是否準(zhǔn)許，由人民法院決定。

第一百二十六條原告增加訴訟請(qǐng)求，被告提出反訴，第三人提出與本案有關(guān)的訴訟請(qǐng)求，可以合并審理。

第一百二十七條法庭辯論按照下列順序進(jìn)行：

（一）原告及其訴訟人發(fā)言；

（二）被告及其訴訟人答辯；

（三）第三人及其訴訟人發(fā)言或者答辯；

（四）互相辯論。

法庭辯論終結(jié)，由審判長(zhǎng)按照原告、被告、第三人的先后順序征詢(xún)各方最后意見(jiàn)。

第一百二十八條法庭辯論終結(jié)，應(yīng)當(dāng)依法作出判決。判決前能夠調(diào)解的，還可以進(jìn)行調(diào)解，調(diào)解不成的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)判決。

第一百二十九條原告經(jīng)傳票傳喚，無(wú)正當(dāng)理由拒不到庭的，或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的，可以按撤訴處理；被告反訴的，可以缺席判決。

第一百三十條被告經(jīng)傳票傳喚，無(wú)正當(dāng)理由拒不到庭的，或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的，可以缺席判決。

第一百三十一條宣判前，原告申請(qǐng)撤訴的，是否準(zhǔn)許，由人民法院裁定。

人民法院裁定不準(zhǔn)許撤訴的，原告經(jīng)傳票傳喚，無(wú)正當(dāng)理由拒不到庭的，可以缺席判決。

第一百三十二條有下列情形之一的，可以延期開(kāi)庭審理：

（一）必須到庭的當(dāng)事人和其他訴訟參與人有正當(dāng)理由沒(méi)有到庭的；

（二）當(dāng)事人臨時(shí)提出回避申請(qǐng)的；

（三）需要通知新的證人到庭，調(diào)取新的證據(jù)，重新鑒定、勘驗(yàn)，或者需要補(bǔ)充調(diào)查的；

（四）其他應(yīng)當(dāng)延期的情形。

第一百三十三條書(shū)記員應(yīng)當(dāng)將法庭審理的全部活動(dòng)記入筆錄，由審判人員和書(shū)記員簽名。

法庭筆錄應(yīng)當(dāng)當(dāng)庭宣讀，也可以告知當(dāng)事人和其他訴訟參與人當(dāng)庭或者在五日內(nèi)閱讀。當(dāng)事人和其他訴訟參與人認(rèn)為對(duì)自己的陳述記錄有遺漏或者差錯(cuò)的，有權(quán)申請(qǐng)補(bǔ)正。如果不予補(bǔ)正，應(yīng)當(dāng)將申請(qǐng)記錄在案。

法庭筆錄由當(dāng)事人和其他訴訟參與人簽名或者蓋章。拒絕簽名蓋章的，記明情況附卷。

第一百三十四條人民法院對(duì)公開(kāi)審理或者不公開(kāi)審理的案件，一律公開(kāi)宣告判決。

當(dāng)庭宣判的，應(yīng)當(dāng)在十日內(nèi)發(fā)送判決書(shū)；定期宣判的，宣判后立即發(fā)給判決書(shū)。

宣告判決時(shí)，必須告知當(dāng)事人上訴權(quán)利、上訴期限和上訴的法院。

宣告離婚判決，必須告知當(dāng)事人在判決發(fā)生法律效力前不得另行結(jié)婚。

第一百三十五條人民法院適用普通程序?qū)徖淼陌讣?，?yīng)當(dāng)在立案之日起六個(gè)月內(nèi)審結(jié)。有特殊情況需要延長(zhǎng)的，由本院院長(zhǎng)批準(zhǔn)，可以延長(zhǎng)六個(gè)月；還需要延長(zhǎng)的，報(bào)請(qǐng)上級(jí)人民法院批準(zhǔn)。

第四節(jié)訴訟中止和終結(jié)

第一百三十六條有下列情形之一的，中止訴訟：

（一）一方當(dāng)事人死亡，需要等待繼承人表明是否參加訴訟的；

（二）一方當(dāng)事人喪失訴訟行為能力，尚未確定法定人的；

（三）作為一方當(dāng)事人的法人或者其他組織終止，尚未確定權(quán)利義務(wù)承受人的；

（四）一方當(dāng)事人因不可抗拒的事由，不能參加訴訟的；

（五）本案必須以另一案的審理結(jié)果為依據(jù)，而另一案尚未審結(jié)的；

（六）其他應(yīng)當(dāng)中止訴訟的情形。

中止訴訟的原因消除后，恢復(fù)訴訟。

第一百三十七條有下列情形之一的，終結(jié)訴訟：

（一）原告死亡，沒(méi)有繼承人，或者繼承人放棄訴訟權(quán)利的；

（二）被告死亡，沒(méi)有遺產(chǎn)，也沒(méi)有應(yīng)當(dāng)承擔(dān)義務(wù)的人的；

（三）離婚案件一方當(dāng)事人死亡的；

（四）追索贍養(yǎng)費(fèi)、扶養(yǎng)費(fèi)、撫育費(fèi)以及解除收養(yǎng)關(guān)系案件的一方當(dāng)事人死亡的。

第五節(jié)判決和裁定

第一百三十八條判決書(shū)應(yīng)當(dāng)寫(xiě)明：

（一）案由、訴訟請(qǐng)求、爭(zhēng)議的事實(shí)和理由；

（二）判決認(rèn)定的事實(shí)、理由和適用的法律依據(jù)；

（三）判決結(jié)果和訴訟費(fèi)用的負(fù)擔(dān)；

（四）上訴期間和上訴的法院。

判決書(shū)由審判人員、書(shū)記員署名，加蓋人民法院印章。

第一百三十九條人民法院審理案件，其中一部分事實(shí)已經(jīng)清楚，可以就該部分先行判決。

第一百四十條裁定適用于下列范圍：

（一）不予受理；

（二）對(duì)管轄權(quán)有異議的；

（三）駁回；

（四）財(cái)產(chǎn)保全和先予執(zhí)行；

（五）準(zhǔn)許或者不準(zhǔn)許撤訴；

（六）中止或者終結(jié)訴訟；

（七）補(bǔ)正判決書(shū)中的筆誤；

（八）中止或者終結(jié)執(zhí)行；

（九）不予執(zhí)行仲裁裁決；

（十）不予執(zhí)行公證機(jī)關(guān)賦予強(qiáng)制執(zhí)行效力的債權(quán)文書(shū)；

（十一）其他需要裁定解決的事項(xiàng)。

對(duì)前款第（一）、（二）、（三）項(xiàng)裁定，可以上訴。

裁定書(shū)由審判人員、書(shū)記員署名，加蓋人民法院印章?？陬^裁定的，記入筆錄。

第一百四十一條最高人民法院的判決、裁定，以及依法不準(zhǔn)上訴或者超過(guò)上訴期沒(méi)有上訴的判決、裁定，是發(fā)生法律效力的判決、裁定。

第十三章簡(jiǎn)易程序

第一百四十二條基層人民法院和它派出的法庭審理事實(shí)清楚、權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確、爭(zhēng)議不大的簡(jiǎn)單的民事案件，適用本章規(guī)定。

第一百四十三條對(duì)簡(jiǎn)單的民事案件，原告可以口頭。

當(dāng)事人雙方可以同時(shí)到基層人民法院或者它派出的法庭，請(qǐng)求解決糾紛?；鶎尤嗣穹ㄔ夯蛘咚沙龅姆ㄍタ梢援?dāng)即審理，也可以另定日期審理。

第一百四十四條基層人民法院和它派出的法庭審理簡(jiǎn)單的民事案件，可以用簡(jiǎn)便方式隨時(shí)傳喚當(dāng)事人、證人。

第一百四十五條簡(jiǎn)單的民事案件由審判員一人獨(dú)任審理，并不受本法第一百二十二條、第一百二十四條、第一百二十七條規(guī)定的限制。

第一百四十六條人民法院適用簡(jiǎn)易程序?qū)徖戆讣?，?yīng)當(dāng)在立案之日起三個(gè)月內(nèi)審結(jié)。

第十四章第二審程序

第一百四十七條當(dāng)事人不服地方人民法院第一審判決的，有權(quán)在判決書(shū)送達(dá)之日起十五日內(nèi)向上一級(jí)人民法院提起上訴。

當(dāng)事人不服地方人民法院第一審裁定的，有權(quán)在裁定書(shū)送達(dá)之日起十日內(nèi)向上一級(jí)人民法院提起上訴。

第一百四十八條上訴應(yīng)當(dāng)遞交上訴狀。上訴狀的內(nèi)容，應(yīng)當(dāng)包括當(dāng)事人的姓名，法人的名稱(chēng)及其法定代表人的姓名或者其他組織的名稱(chēng)及其主要負(fù)責(zé)人的姓名；原審人民法院名稱(chēng)、案件的編號(hào)和案由；上訴的請(qǐng)求和理由。

第一百四十九條上訴狀應(yīng)當(dāng)通過(guò)原審人民法院提出，并按照對(duì)方當(dāng)事人或者代表人的人數(shù)提出副本。

當(dāng)事人直接向第二審人民法院上訴的，第二審人民法院應(yīng)當(dāng)在五日內(nèi)將上訴狀移交原審人民法院。

第一百五十條原審人民法院收到上訴狀，應(yīng)當(dāng)在五日內(nèi)將上訴狀副本送達(dá)對(duì)方當(dāng)事人，對(duì)方當(dāng)事人在收到之日起十五日內(nèi)提出答辯狀。人民法院應(yīng)當(dāng)在收到答辯狀之日起五日內(nèi)將副本送達(dá)上訴人。對(duì)方當(dāng)事人不提出答辯狀的，不影響人民法院審理。

原審人民法院收到上訴狀、答辯狀，應(yīng)當(dāng)在五日內(nèi)連同全部案卷和證據(jù)，報(bào)送第二審人民法院。

第一百五十一條第二審人民法院應(yīng)當(dāng)對(duì)上訴請(qǐng)求的有關(guān)事實(shí)和適用法律進(jìn)行審查。

第一百五十二條第二審人民法院對(duì)上訴案件，應(yīng)當(dāng)組成合議庭，開(kāi)庭審理。經(jīng)過(guò)閱卷和調(diào)查，詢(xún)問(wèn)當(dāng)事人，在事實(shí)核對(duì)清楚后，合議庭認(rèn)為不需要開(kāi)庭審理的，也可以逕行判決、裁定。

第二審人民法院審理上訴案件，可以在本院進(jìn)行，也可以到案件發(fā)生地或者原審人民法院所在地進(jìn)行。

第一百五十三條第二審人民法院對(duì)上訴案件，經(jīng)過(guò)審理，按照下列情形，分別處理：

（一）原判決認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確的，判決駁回上訴，維持原判決；

（二）原判決適用法律錯(cuò)誤的，依法改判；

（三）原判決認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤，或者原判決認(rèn)定事實(shí)不清，證據(jù)不足，裁定撤銷(xiāo)原判決，發(fā)回原審人民法院重審，或者查清事實(shí)后改判；

（四）原判決違反法定程序，可能影響案件正確判決的，裁定撤銷(xiāo)原判決，發(fā)回原審人民法院重審。

當(dāng)事人對(duì)重審案件的判決、裁定，可以上訴。

第一百五十四條第二審人民法院對(duì)不服第一審人民法院裁定的上訴案件的處理，一律使用裁定。

第一百五十五條第二審人民法院審理上訴案件，可以進(jìn)行調(diào)解。調(diào)解達(dá)成協(xié)議，應(yīng)當(dāng)制作調(diào)解書(shū)，由審判人員、書(shū)記員署名，加蓋人民法院印章。調(diào)解書(shū)送達(dá)后，原審人民法院的判決即視為撤銷(xiāo)。

第一百五十六條第二審人民法院判決宣告前，上訴人申請(qǐng)撤回上訴的，是否準(zhǔn)許，由第二審人民法院裁定。

第一百五十七條第二審人民法院審理上訴案件，除依照本章規(guī)定外，適用第一審普通程序。

第一百五十八條第二審人民法院的判決、裁定，是終審的判決、裁定。

第一百五十九條人民法院審理對(duì)判決的上訴案件，應(yīng)當(dāng)在第二審立案之日起三個(gè)月內(nèi)審結(jié)。有特殊情況需要延長(zhǎng)的，由本院院長(zhǎng)批準(zhǔn)。

人民法院審理對(duì)裁定的上訴案件，應(yīng)當(dāng)在第二審立案之日起三十日內(nèi)作出終審裁定。

第十五章特別程序

第一節(jié)一般規(guī)定

第一百六十條人民法院審理選民資格案件、宣告失蹤或者宣告死亡案件、認(rèn)定公民無(wú)民事行為能力或者限制民事行為能力案件和認(rèn)定財(cái)產(chǎn)無(wú)主案件，適用本章規(guī)定。本章沒(méi)有規(guī)定的，適用本法和其他法律的有關(guān)規(guī)定。

第一百六十一條依照本章程序?qū)徖淼陌讣?，?shí)行一審終審。選民資格案件或者重大、疑難的案件，由審判員組成合議庭審理；其他案件由審判員一人獨(dú)任審理。

第一百六十二條人民法院在依照本章程序?qū)徖戆讣倪^(guò)程中，發(fā)現(xiàn)本案屬于民事權(quán)益爭(zhēng)議的，應(yīng)當(dāng)裁定終結(jié)特別程序，并告知利害關(guān)系人可以另行。

第一百六十三條人民法院適用特別程序?qū)徖淼陌讣?，?yīng)當(dāng)在立案之日起三十日內(nèi)或者公告期滿(mǎn)后三十日內(nèi)審結(jié)。有特殊情況需要延長(zhǎng)的，由本院院長(zhǎng)批準(zhǔn)。但審理選民資格的案件除外。

第二節(jié)選民資格案件

第一百六十四條公民不服選舉委員會(huì)對(duì)選民資格的申訴所作的處理決定，可以在選舉日的五日以前向選區(qū)所在地基層人民法院。

第一百六十五條人民法院受理選民資格案件后，必須在選舉日前審結(jié)。

審理時(shí)，人、選舉委員會(huì)的代表和有關(guān)公民必須參加。

人民法院的判決書(shū)，應(yīng)當(dāng)在選舉日前送達(dá)選舉委員會(huì)和人，并通知有關(guān)公民。

第三節(jié)宣告失蹤、宣告死亡案件

第一百六十六條公民下落不明滿(mǎn)二年，利害關(guān)系人申請(qǐng)宣告其失蹤的，向下落不明人住所地基層人民法院提出。

申請(qǐng)書(shū)應(yīng)當(dāng)寫(xiě)明失蹤的事實(shí)、時(shí)間和請(qǐng)求，并附有公安機(jī)關(guān)或者其他有關(guān)機(jī)關(guān)關(guān)于該公民下落不明的書(shū)面證明。

第一百六十七條公民下落不明滿(mǎn)四年，或者因意外事故下落不明滿(mǎn)二年，或者因意外事故下落不明，經(jīng)有關(guān)機(jī)關(guān)證明該公民不可能生存，利害關(guān)系人申請(qǐng)宣告其死亡的，向下落不明人住所地基層人民法院提出。

申請(qǐng)書(shū)應(yīng)當(dāng)寫(xiě)明下落不明的事實(shí)、時(shí)間和請(qǐng)求，并附有公安機(jī)關(guān)或者其他有關(guān)機(jī)關(guān)關(guān)于該公民下落不明的書(shū)面證明。

第一百六十八條人民法院受理宣告失蹤、宣告死亡案件后，應(yīng)當(dāng)發(fā)出尋找下落不明人的公告。宣告失蹤的公告期間為三個(gè)月，宣告死亡的公告期間為一年。因意外事故下落不明，經(jīng)有關(guān)機(jī)關(guān)證明該公民不可能生存的，宣告死亡的公告期間為三個(gè)月。

公告期間屆滿(mǎn)，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)被宣告失蹤、宣告死亡的事實(shí)是否得到確認(rèn)，作出宣告失蹤、宣告死亡的判決或者駁回申請(qǐng)的判決。

第一百六十九條被宣告失蹤、宣告死亡的公民重新出現(xiàn)，經(jīng)本人或者利害關(guān)系人申請(qǐng)，人民法院應(yīng)當(dāng)作出新判決，撤銷(xiāo)原判決。

第四節(jié)認(rèn)定公民無(wú)民事行為能力、限制民事行為能力案件

第一百七十條申請(qǐng)認(rèn)定公民無(wú)民事行為能力或者限制民事行為能力，由其近親屬或者其他利害關(guān)系人向該公民住所地基層人民法院提出。

申請(qǐng)書(shū)應(yīng)當(dāng)寫(xiě)明該公民無(wú)民事行為能力或者限制民事行為能力的事實(shí)和根據(jù)。

第一百七十一條人民法院受理申請(qǐng)后，必要時(shí)應(yīng)當(dāng)對(duì)被請(qǐng)求認(rèn)定為無(wú)民事行為能力或者限制民事行為能力的公民進(jìn)行鑒定。申請(qǐng)人已提供鑒定結(jié)論的，應(yīng)當(dāng)對(duì)鑒定結(jié)論進(jìn)行審查。

第一百七十二條人民法院審理認(rèn)定公民無(wú)民事行為能力或者限制民事行為能力的案件，應(yīng)當(dāng)由該公民的近親屬為人，但申請(qǐng)人除外。近親屬互相推諉的，由人民法院指定其中一人為人。該公民健康情況許可的，還應(yīng)當(dāng)詢(xún)問(wèn)本人的意見(jiàn)。

人民法院經(jīng)審理認(rèn)定申請(qǐng)有事實(shí)根據(jù)的，判決該公民為無(wú)民事行為能力或者限制民事行為能力人；認(rèn)定申請(qǐng)沒(méi)有事實(shí)根據(jù)的，應(yīng)當(dāng)判決予以駁回。

第一百七十三條人民法院根據(jù)被認(rèn)定為無(wú)民事行為能力人、限制民事行為能力人或者他的監(jiān)護(hù)人的申請(qǐng)。證實(shí)該公民無(wú)民事行為能力或者限制民事行為能力的原因已經(jīng)消除的，應(yīng)當(dāng)作出新判決，撤銷(xiāo)原判決。

第五節(jié)認(rèn)定財(cái)產(chǎn)無(wú)主案件

第一百七十四條申請(qǐng)認(rèn)定財(cái)產(chǎn)無(wú)主，由公民、法人或者其他組織向財(cái)產(chǎn)所在地基層人民法院提出。

申請(qǐng)書(shū)應(yīng)當(dāng)寫(xiě)明財(cái)產(chǎn)的種類(lèi)、數(shù)量以及要求認(rèn)定財(cái)產(chǎn)無(wú)主的根據(jù)。

第一百七十五條人民法院受理申請(qǐng)后，經(jīng)審查核實(shí)，應(yīng)當(dāng)發(fā)出財(cái)產(chǎn)認(rèn)領(lǐng)公告。公告滿(mǎn)一年無(wú)人認(rèn)領(lǐng)的，判決認(rèn)定財(cái)產(chǎn)無(wú)主，收歸國(guó)家或者集體所有。

第一百七十六條判決認(rèn)定財(cái)產(chǎn)無(wú)主后，原財(cái)產(chǎn)所有人或者繼承人出現(xiàn)，在民法通則規(guī)定的訴訟時(shí)效期間可以對(duì)財(cái)產(chǎn)提出請(qǐng)求，人民法院審查屬實(shí)后，應(yīng)當(dāng)作出新判決，撤銷(xiāo)原判決。

第十六章審判監(jiān)督程序

第一百七十七條各級(jí)人民法院院長(zhǎng)對(duì)本院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，發(fā)現(xiàn)確有錯(cuò)誤，認(rèn)為需要再審的，應(yīng)當(dāng)提交審判委員會(huì)討論決定。

最高人民法院對(duì)地方各級(jí)人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，上級(jí)人民法院對(duì)下級(jí)人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，發(fā)現(xiàn)確有錯(cuò)誤的，有權(quán)提審或者指令下級(jí)人民法院再審。

第一百七十八條當(dāng)事人對(duì)已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，認(rèn)為有錯(cuò)誤的，可以向原審人民法院或者上一級(jí)人民法院申請(qǐng)?jiān)賹彛煌Ｖ古袥Q、裁定的執(zhí)行。

第一百七十九條當(dāng)事人的申請(qǐng)符合下列情形之一的，人民法院應(yīng)當(dāng)再審：

（一）有新的證據(jù)，足以原判決、裁定的；

（二）原判決、裁定認(rèn)定事實(shí)的主要證據(jù)不足的；

（三）原判決、裁定適用法律確有錯(cuò)誤的；

（四）人民法院違反法定程序，可能影響案件正確判決、裁定的；

（五）審判人員在審理該案件時(shí)有貪污受賄，，枉法裁判行為的。

人民法院對(duì)不符合前款規(guī)定的申請(qǐng)，予以駁回。

第一百八十條當(dāng)事人對(duì)已經(jīng)發(fā)生法律效力的調(diào)解書(shū)，提出證據(jù)證明調(diào)解違反自愿原則或者調(diào)解協(xié)議的內(nèi)容違反法律的，可以申請(qǐng)?jiān)賹?。?jīng)人民法院審查屬實(shí)的，應(yīng)當(dāng)再審。

第一百八十一條當(dāng)事人對(duì)已經(jīng)發(fā)生法律效力的解除婚姻關(guān)系的判決，不得申請(qǐng)?jiān)賹彙?/p>

第一百八十二條當(dāng)事人申請(qǐng)?jiān)賹?，?yīng)當(dāng)在判決、裁定發(fā)生法律效力后二年內(nèi)提出。

第一百八十三條按照審判監(jiān)督程序決定再審的案件，裁定中止原判決的執(zhí)行。裁定由院長(zhǎng)署名，加蓋人民法院印章。

第一百八十四條人民法院按照審判監(jiān)督程序再審的案件，發(fā)生法律效力的判決、裁定是由第一審法院作出的，按照第一審程序?qū)徖?，所作的判決、裁定，當(dāng)事人可以上訴；發(fā)生法律效力的判決、裁定是由第二審法院作出的，按照第二審程序?qū)徖?，所作的判決、裁定，是發(fā)生法律效力的判決、裁定；上級(jí)人民法院按照審判監(jiān)督程序提審的，按照第二審程序?qū)徖?，所作的判決、裁定是發(fā)生法律效力的判決、裁定。

人民法院審理再審案件，應(yīng)當(dāng)另行組成合議庭。

第一百八十五條最高人民檢察院對(duì)各級(jí)人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，上級(jí)人民檢察院對(duì)下級(jí)人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，發(fā)現(xiàn)有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)按照審判監(jiān)督程序提出抗訴：

（一）原判決、裁定認(rèn)定事實(shí)的主要證據(jù)不足的；

（二）原判決、裁定適用法律確有錯(cuò)誤的；

（三）人民法院違反法定程序，可能影響案件正確判決、裁定的；

（四）審判人員在審理該案件時(shí)有貪污受賄，，枉法裁判行為的。

地方各級(jí)人民檢察院對(duì)同級(jí)人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，發(fā)現(xiàn)有前款規(guī)定情形之一的，應(yīng)當(dāng)提請(qǐng)上級(jí)人民檢察院按照審判監(jiān)督程序提出抗訴。

第一百八十六條人民檢察院提出抗訴的案件，人民法院應(yīng)當(dāng)再審。

第一百八十七條人民檢察院決定對(duì)人民法院的判決、裁定提出抗訴的，應(yīng)當(dāng)制作抗訴書(shū)。

第一百八十八條人民檢察院提出抗訴的案件，人民法院再審時(shí)，應(yīng)當(dāng)通知人民檢察院派員出席法庭。

第十七章督促程序

第一百八十九條債權(quán)人請(qǐng)求債務(wù)人給付金錢(qián)、有價(jià)證券，符合下列條件的，可以向有管轄權(quán)的基層人民法院申請(qǐng)支付令：

（一）債權(quán)人與債務(wù)人沒(méi)有其他債務(wù)糾紛的；

（二）支付令能夠送達(dá)債務(wù)人的。

申請(qǐng)書(shū)應(yīng)當(dāng)寫(xiě)明請(qǐng)求給付金錢(qián)或者有價(jià)證券的數(shù)量和所根據(jù)的事實(shí)、證據(jù)。

第一百九十條債權(quán)人提出申請(qǐng)后，人民法院應(yīng)當(dāng)在五日內(nèi)通知債權(quán)人是否受理。

第一百九十一條人民法院受理申請(qǐng)后，經(jīng)審查債權(quán)人提供的事實(shí)、證據(jù)，對(duì)債權(quán)債務(wù)關(guān)系明確、合法的，應(yīng)當(dāng)在受理之日起十五日內(nèi)向債務(wù)人發(fā)出支付令；申請(qǐng)不成立的，裁定予以駁回。

債務(wù)人應(yīng)當(dāng)自收到支付令之日起十五日內(nèi)清償債務(wù)，或者向人民法院提出書(shū)面異議。

債務(wù)人在前款規(guī)定的期間不提出異議又不履行支付令的，債權(quán)人可以向人民法院申請(qǐng)執(zhí)行。

第一百九十二條人民法院收到債務(wù)人提出的書(shū)面異議后，應(yīng)當(dāng)裁定終結(jié)督促程序，支付令自行失效，債權(quán)人可以。

第十八章公示催告程序

第一百九十三條按照規(guī)定可以背書(shū)轉(zhuǎn)讓的票據(jù)持有人，因票據(jù)被盜、遺失或者滅失，可以向票據(jù)支付地的基層人民法院申請(qǐng)公示催告。依照法律規(guī)定可以申請(qǐng)公示催告的其他事項(xiàng)，適用本章規(guī)定。

申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)向人民法院遞交申請(qǐng)書(shū)，寫(xiě)明票面金額、發(fā)票人、持票人、背書(shū)人等票據(jù)主要內(nèi)容和申請(qǐng)的理由、事實(shí)。

第一百九十四條人民法院決定受理申請(qǐng)，應(yīng)當(dāng)同時(shí)通知支付人停止支付，并在三日內(nèi)發(fā)生公告，催促利害關(guān)系人申報(bào)權(quán)利。公示催告的期間，由人民法院根據(jù)情況決定，但不得少于六十日。

第一百九十五條支付人收到人民法院停止支付的通知，應(yīng)當(dāng)停止支付，至公示催告程序終結(jié)。

公示催告期間，轉(zhuǎn)讓票據(jù)權(quán)利的行為無(wú)效。

第一百九十六條利害關(guān)系人應(yīng)當(dāng)在公示催告期間向人民法院申報(bào)。

人民法院收到利害關(guān)系人的申報(bào)后，應(yīng)當(dāng)裁定終結(jié)公示催告程序，并通知申請(qǐng)人和支付人。

申請(qǐng)人或者申報(bào)人可以向人民法院。

第一百九十七條沒(méi)有人申報(bào)的，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)申請(qǐng)人的申請(qǐng)，作出判決，宣告票據(jù)無(wú)效。判決應(yīng)當(dāng)公告，并通知支付人。自判決公告之日起，申請(qǐng)人有權(quán)向支付人請(qǐng)求支付。

第一百九十八條利害關(guān)系人因正當(dāng)理由不能在判決前向人民法院申報(bào)的，自知道或者應(yīng)當(dāng)知道判決公告之日起一年內(nèi)，可以向作出判決的人民法院。

第十九章企業(yè)法人破產(chǎn)還債程序

第一百九十九條企業(yè)法人因嚴(yán)重虧損，無(wú)力清償?shù)狡趥鶆?wù)，債權(quán)人可以向人民法院申請(qǐng)宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)還債，債務(wù)人也可以向人民法院申請(qǐng)宣告破產(chǎn)還債。

第二百條人民法院裁定宣告進(jìn)入破產(chǎn)還債程序后，應(yīng)當(dāng)在十日內(nèi)通知債務(wù)人和已知的債權(quán)人，并發(fā)出公告。

債權(quán)人應(yīng)當(dāng)在收到通知后三十日內(nèi)，未收到通知的債權(quán)人應(yīng)當(dāng)自公告之日起三個(gè)月內(nèi)，向人民法院申報(bào)債權(quán)。逾期未申報(bào)債權(quán)的，視為放棄債權(quán)。

債權(quán)人可以組成債權(quán)人會(huì)議，討論通過(guò)破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的處理和分配方案或者和解協(xié)議。

第二百零一條人民法院可以組織有關(guān)機(jī)關(guān)和有關(guān)人員成立清算組織。清算組織負(fù)責(zé)破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的保管、清理、估價(jià)、處理和分配。清算組織可以依法進(jìn)行必要的民事活動(dòng)。

清算組織對(duì)人民法院負(fù)責(zé)并報(bào)告工作。

第二百零二條企業(yè)法人與債權(quán)人會(huì)議達(dá)成和解協(xié)議的，經(jīng)人民法院認(rèn)可后，由人民法院公告，中止破產(chǎn)還債程序。和解協(xié)議自公告之日起具有法律效力。

第二百零三條已作為銀行貸款等債權(quán)的抵押物或者其他擔(dān)保物的財(cái)產(chǎn)，銀行和其他債權(quán)人享有就該抵押物或者其他擔(dān)保物優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。抵押物或者其他擔(dān)保物的價(jià)款超過(guò)其所擔(dān)保的債務(wù)數(shù)額的，超過(guò)部分屬于破產(chǎn)還債的財(cái)產(chǎn)。

第二百零四條破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)優(yōu)先撥付破產(chǎn)費(fèi)用后，按照下列順序清償：

（一）破產(chǎn)企業(yè)所欠職工工資和勞動(dòng)保險(xiǎn)費(fèi)用；

（二）破產(chǎn)企業(yè)所欠稅款；

（三）破產(chǎn)債權(quán)。

破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)不足清償同一順序的清償要求的，按照比例分配。

第二百零五條企業(yè)法人破產(chǎn)還債，由該企業(yè)法人住所地的人民法院管轄。

篇8

第十章 第一審普通訴訟程序

第一節(jié) 起訴和受理

第203條 〔訴的利益〕

因民事權(quán)益受到侵害或者與他人發(fā)生民事糾紛、具有提起民事訴訟的必要性與合理性的，具有訴的利益。除法律另有規(guī)定外，下列情形下具有訴的利益：

（一）確認(rèn)之訴，確認(rèn)判決能夠消除原告因法律關(guān)系不明確造成的不安定狀態(tài)的，但原告能夠提起其他類(lèi)型訴訟的除外；

（二）給付之訴，債務(wù)已到期，但債權(quán)人已就該債權(quán)取得具有執(zhí)行力的法律文書(shū)的除外；債務(wù)雖未到期，但原告主張即使履行期屆滿(mǎn)被告也不會(huì)履行債務(wù)，或者根據(jù)義務(wù)的性質(zhì)不立即履行會(huì)使原告蒙受重大損失的；

（三）形成之訴，法律、法規(guī)有規(guī)定的。

第204條 〔部分請(qǐng)求〕

當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)主張?jiān)V訟標(biāo)的的全部。當(dāng)事人主張部分請(qǐng)求，只有在有正當(dāng)理由時(shí)才許可。

前款規(guī)定的正當(dāng)理由，應(yīng)當(dāng)釋明。

第205條 〔起訴狀〕

當(dāng)事人提起訴訟應(yīng)當(dāng)向法院提交起訴狀。起訴狀應(yīng)當(dāng)記明下列事項(xiàng)：

（一）使當(dāng)事人確定的基本情況：當(dāng)事人為自然人的，應(yīng)當(dāng)表明姓名、性別、住所以及通訊地址，如有可能還應(yīng)當(dāng)記載當(dāng)事人的年齡、民族、職業(yè)、工作單位等自然狀況，原告為自然人的，應(yīng)當(dāng)提供身份證復(fù)印件，被告為自然人的，如有可能應(yīng)當(dāng)記載其身份證號(hào)碼；當(dāng)事人為法人或者其他組織的，其名稱(chēng)、住所、通訊地址和法定代表人或者主要負(fù)責(zé)人的姓名、職務(wù)；

（二）訴訟請(qǐng)求和所根據(jù)的事實(shí)與理由；

（三）表明是否同意適用簡(jiǎn)易程序，以及是否同意由獨(dú)任法官來(lái)審理。

當(dāng)事人的起訴狀不符合前款規(guī)定的，法院有權(quán)指定期限命其補(bǔ)正，逾期不補(bǔ)正的，裁定駁回起訴。

第206條 〔提交起訴狀的效力〕

法院不得拒絕當(dāng)事人的起訴狀，法院在收到當(dāng)事人的起訴狀時(shí)應(yīng)當(dāng)做出受理案件的裁定或者依據(jù)第211條的規(guī)定做出駁回起訴的裁定。法院拒絕接受當(dāng)事人起訴狀或者不做出裁定的，以瀆職罪論處。

當(dāng)事人對(duì)受理案件的裁定不得上訴。

當(dāng)事人將起訴狀提交法院之時(shí)方式程序期間開(kāi)始起算、訴訟時(shí)效中斷的效力。訴訟時(shí)效中斷的效力不因撤回起訴、起訴被駁回、訴訟請(qǐng)求被駁回而受到影響。

第207條 〔禁止重復(fù)起訴〕

除法律另有規(guī)定外，訴訟開(kāi)始后當(dāng)事人不得就同一訴訟標(biāo)的再行提起訴訟。訴訟開(kāi)始的其他效力依據(jù)本法及民法的有關(guān)規(guī)定確定。

第208條 〔禁止重復(fù)起訴〕

訴訟開(kāi)始后當(dāng)事人不得就同一訴訟標(biāo)的再行提起訴訟。訴訟開(kāi)始的其他效力依據(jù)本法及民法的有關(guān)規(guī)定確定。

第209條 〔訴訟標(biāo)的〕

給付之訴的訴訟標(biāo)的為當(dāng)事人所主張的實(shí)體法上的請(qǐng)求權(quán)。

確認(rèn)之訴的訴訟標(biāo)的為原告要求確認(rèn)的存在或者不存在的法律關(guān)系。

形成之訴的訴訟標(biāo)的是原告對(duì)被告要求法院裁判的可以引起某種法律上效果的形成權(quán)。

第210條 〔訴的合并〕

原告對(duì)于被告有數(shù)項(xiàng)請(qǐng)求，各請(qǐng)求雖然基于不同的原因，但只要屬于同種類(lèi)訴訟程序，且不違背專(zhuān)屬管轄的規(guī)定，可以合并提起。

第211條 〔訴訟系屬〕

案件于起訴后即發(fā)生訴訟系屬。訴訟系屬后當(dāng)事人不得就同一訴訟標(biāo)的再行提起訴訟。訴訟系屬的其他效力依據(jù)本法及民法的有關(guān)規(guī)定確定。

第212條 〔駁回起訴〕

原告起訴具有下列情形之一者，法院應(yīng)以裁定駁回起訴：

（一） 案件不屬于法院民事主管范圍的；

（二） 原告或被告無(wú)訴訟權(quán)利能力；

（三） 原告或被告無(wú)訴訟行為能力，而未由法定人合法的；

（四） 由訴訟權(quán)有欠缺的訴訟人代為起訴的；

（五） 當(dāng)事人間就爭(zhēng)議的事項(xiàng)存在有效的仲裁協(xié)議；

（六） 起訴不符合本法規(guī)定的。

原告的起訴明顯沒(méi)有法律依據(jù)的，法院可以不經(jīng)過(guò)言詞辯論，直接判決駁回訴訟請(qǐng)求。

第213條 〔新情況、新理由〕

贍養(yǎng)費(fèi)、扶養(yǎng)費(fèi)、撫育費(fèi)、醫(yī)療費(fèi)等案件， 裁判發(fā)生法律效力后，因新情況、新理由導(dǎo)致原判決顯失公平的，一方當(dāng)事人可以再行起訴要求增加或減少費(fèi)用。

判決不準(zhǔn)離婚和調(diào)解和好的離婚案件，判決、調(diào)解維持收養(yǎng)關(guān)系的案件，因新情況、新理由，原告可以再行起訴；沒(méi)有新情況、新理由且裁判發(fā)生效力后逾六個(gè)月的，也可再行起訴。

判決不準(zhǔn)離婚、調(diào)解和好的離婚案件以及判決、調(diào)解維持收養(yǎng)關(guān)系的案件的被告可就同一案件向法院起訴。

第214條 〔仲裁協(xié)議〕

當(dāng)事人一方向法院起訴時(shí)未聲明有仲裁協(xié)議，法院受理后，對(duì)方當(dāng)事人又應(yīng)訴答辯的，視為該法院有管轄權(quán)。

被告對(duì)法院的管轄權(quán)提出異議的，法院應(yīng)當(dāng)就仲裁協(xié)議的效力做出裁定，對(duì)該裁定可以提出上訴。

第215條 〔訴的變更〕

提起訴訟后，在被告或者法院認(rèn)為不致過(guò)度拖延訴訟時(shí)可以變更訴訟請(qǐng)求。但有下列情形之一的，不在此限：

（一） 補(bǔ)充、更正事實(shí)或法律上的陳述；

（二） 擴(kuò)展或者限制訴訟請(qǐng)求；

（三） 請(qǐng)求的基礎(chǔ)事實(shí)相同的；

（四） 因情勢(shì)變更需要變更訴訟請(qǐng)求的；

（五） 必要共同訴訟中，需要追加不可缺少的當(dāng)事人的。

被告對(duì)于訴的變更不提出異議而進(jìn)行本案辯論的，視為同意變更。

第216條 〔訴訟標(biāo)的的轉(zhuǎn)移〕

訴訟開(kāi)始后，當(dāng)事人一方仍有權(quán)轉(zhuǎn)讓爭(zhēng)議的標(biāo)的物或者轉(zhuǎn)移其所主張的權(quán)利與第三人。

前款轉(zhuǎn)讓或者轉(zhuǎn)移對(duì)訴訟不發(fā)生影響。但第三人經(jīng)雙方當(dāng)事人同意，可以承繼訴訟。當(dāng)事人不同意的，第三人可以申請(qǐng)法院以裁定許可第三人承繼訴訟，對(duì)該裁定，可以提起上訴。

法院知悉訴訟標(biāo)的轉(zhuǎn)移的，應(yīng)當(dāng)以書(shū)面形式將訴訟通知第三人。

第217條 〔反訴〕

被告可以針對(duì)本案的原告向本訴法院提起反訴，反訴應(yīng)當(dāng)具備下列條件：

（一） 反訴的訴訟標(biāo)的與本訴的訴訟標(biāo)的相牽連；

（二） 反訴不屬于其他法院專(zhuān)屬管轄、級(jí)別管轄和管轄協(xié)議；

（三） 反訴與本訴屬于同種類(lèi)訴訟程序；

（四） 反訴不會(huì)使訴訟過(guò)度拖延或者并非當(dāng)事人為故意拖延訴訟而提起。

提起反訴適用起訴的有關(guān)規(guī)定。

第218條 [反訴不合法]

反訴不符合前條規(guī)定的，法院可以根據(jù)情況作出如下處理：

（一）反訴不符合前條第1款第（一）、（三）、（四）項(xiàng)規(guī)定的，裁定駁回反訴；

（二）基層法院對(duì)反訴沒(méi)有管轄權(quán)的，法院應(yīng)當(dāng)將本訴與反訴移送中級(jí)法院；

（三）反訴違反專(zhuān)屬管轄與協(xié)議管轄的，法院應(yīng)當(dāng)將反訴移送有管轄權(quán)的法院，被告不同意移送的，裁定駁回反訴。

第219條 〔撤訴〕

原告可以在未經(jīng)準(zhǔn)備程序或者在言詞辯論前不經(jīng)被告撤訴。撤回反訴不需本訴原告同意。

撤訴后，視為未起訴。但訴訟時(shí)效自撤訴生效時(shí)重新起算。

如判決已做出但未確定，撤訴生效后，判決失去效力，當(dāng)事人不得就同一案件提起訴訟。

第二節(jié) 準(zhǔn)備程序

第220條 〔準(zhǔn)備程序的指揮〕

合議庭應(yīng)當(dāng)指定合議庭成員一人主持準(zhǔn)備程序。實(shí)行獨(dú)任審判時(shí)由獨(dú)任法官主持。

主持準(zhǔn)備程序的法官可以將事務(wù)性的準(zhǔn)備工作委托給書(shū)記員或者助理法官。

經(jīng)當(dāng)事人雙方同意，準(zhǔn)備程序也可有法官助理或書(shū)記員主持。

第221條 〔起訴狀的送達(dá)與提交答辯狀〕

除有特殊情況外，法院應(yīng)將起訴狀立即送達(dá)被告。

被告應(yīng)在收到起訴狀后15日內(nèi)提出答辯狀，闡明其對(duì)原告訴訟請(qǐng)求及所依據(jù)的事實(shí)和理由的意見(jiàn)。

答辯狀應(yīng)當(dāng)記載：

（一） 答辯的事實(shí)及理由。

（二） 證明爭(zhēng)議事實(shí)的證據(jù)。

（三） 對(duì)對(duì)方當(dāng)事人主張的事實(shí)及證據(jù)做出承認(rèn)與否的陳述；如有爭(zhēng)議，應(yīng)陳述爭(zhēng)議及其理由。

被告不在上述期限內(nèi)提出書(shū)面答辯的，原告可以申請(qǐng)法院直接依據(jù)原告的起訴做出裁判。

第222條 〔舉證通知〕

法院應(yīng)當(dāng)在原告起訴時(shí)和向被告送達(dá)應(yīng)訴通知書(shū)的同時(shí)向當(dāng)事人送達(dá)舉證通知書(shū)。舉證通知書(shū)應(yīng)當(dāng)載明舉證責(zé)任的分配原則與要求、可以向法院申請(qǐng)調(diào)查取證的情形、及時(shí)主張事實(shí)與提出證據(jù)以及逾期主張事實(shí)、提供證據(jù)的法律后果。

第223條 〔提交證據(jù)〕

當(dāng)事人向法院提交證據(jù)材料應(yīng)當(dāng)逐一分類(lèi)編號(hào)，對(duì)證據(jù)材料的來(lái)源、證明對(duì)象和內(nèi)容作簡(jiǎn)要說(shuō)明，簽名蓋章，注明提交日期，并依照對(duì)方當(dāng)事人人數(shù)提出副本。

法院收到當(dāng)事人提交的證據(jù)材料，應(yīng)當(dāng)出具收據(jù)，注明證據(jù)的名稱(chēng)、份數(shù)和頁(yè)數(shù)以及收到的時(shí)間，由經(jīng)辦人員簽名或者蓋章。

當(dāng)事人申請(qǐng)證人出庭作證，應(yīng)當(dāng)在準(zhǔn)備程序終結(jié)前提出。除法律另有規(guī)定外，法院應(yīng)當(dāng)在開(kāi)庭審理前通知證人出庭作證，并告知其應(yīng)當(dāng)如實(shí)作證及作偽證的法律后果。

第224條 〔法院依照職權(quán)調(diào)查取證〕

在下列情況下法院可以依照職權(quán)調(diào)查取證：

（一）涉及可能有損國(guó)家利益、社會(huì)公共利益或者他人合法權(quán)益的事實(shí)；

（二）涉及確定管轄、依職權(quán)追加當(dāng)事人、中止訴訟、終結(jié)訴訟、回避等與實(shí)體爭(zhēng)議無(wú)關(guān)的程序事項(xiàng)。

（三）必要情況下，法院可以命令提交文書(shū)、進(jìn)行勘驗(yàn)鑒定等。

第225條 〔當(dāng)事人申請(qǐng)法院調(diào)查取證〕

符合下列條件之一的，當(dāng)事人及其訴訟人可以申請(qǐng)法院調(diào)查收集證據(jù)：

（一）申請(qǐng)調(diào)查收集的證據(jù)屬于國(guó)家有關(guān)部門(mén)保存并須法院依職權(quán)調(diào)取的檔案材料；

（二） 涉及國(guó)家秘密、商業(yè)秘密、個(gè)人隱私的材料；

（三） 當(dāng)事人及其訴訟人確因客觀原因不能自行收集的其他材料。

當(dāng)事人及其訴訟人申請(qǐng)法院調(diào)查收集證據(jù)，應(yīng)當(dāng)在準(zhǔn)備程序終結(jié)前提交書(shū)面申請(qǐng)。申請(qǐng)書(shū)應(yīng)當(dāng)載明被調(diào)查人的姓名或者單位名稱(chēng)、住所地等基本情況、所要調(diào)查收集的證據(jù)的內(nèi)容、需要由法院調(diào)查收集證據(jù)的原因及其要證明的事實(shí)。法院對(duì)當(dāng)事人的申請(qǐng)應(yīng)當(dāng)做出裁定，對(duì)該裁定不得上訴。

第226條 〔當(dāng)事人及其訴訟人要求提交文書(shū)〕

除本法和證據(jù)法另有規(guī)定外，當(dāng)事人及其律師可以在準(zhǔn)備程序終結(jié)前要求持有能夠證明案件事實(shí)的書(shū)證的人提出文書(shū)。文書(shū)持有人拒絕的，當(dāng)事人及其律師可以申請(qǐng)法院調(diào)查令，文書(shū)持有人應(yīng)當(dāng)負(fù)擔(dān)當(dāng)事人及其律師申請(qǐng)調(diào)查令而支出的費(fèi)用。

法院對(duì)當(dāng)事人的申請(qǐng)應(yīng)當(dāng)做出裁定，對(duì)該裁定不得上訴。

第227條 〔申請(qǐng)鑒定〕

當(dāng)事人申請(qǐng)鑒定一般應(yīng)當(dāng)在準(zhǔn)備程序終結(jié)前提出，但當(dāng)事人依法申請(qǐng)重新鑒定的除外。對(duì)需要鑒定的事項(xiàng)負(fù)有舉證責(zé)任的當(dāng)事人，拒不提供相關(guān)材料，致使對(duì)案件爭(zhēng)議的事實(shí)無(wú)法通過(guò)鑒定結(jié)論予以認(rèn)定的，應(yīng)當(dāng)對(duì)該事實(shí)承擔(dān)舉證不能的法律后果。

對(duì)當(dāng)事人的申請(qǐng)法院應(yīng)當(dāng)做出裁定，對(duì)該裁定不得上訴。申請(qǐng)鑒定經(jīng)法院同意后，由雙方當(dāng)事人協(xié)商確定有鑒定資格的鑒定機(jī)構(gòu)、鑒定人員，協(xié)商不成的，由法院指定。

第228條 〔證據(jù)保全〕

在證據(jù)可能滅失或者以后難以取得的情況下，訴訟參加人可以向法院申請(qǐng)保全證據(jù)。法院應(yīng)當(dāng)在3日內(nèi)做出是否同意證據(jù)保全的裁定，情況緊急的，應(yīng)當(dāng)立即做出裁定。當(dāng)事人對(duì)于法院不準(zhǔn)許證據(jù)保全可以提出上訴。

法院進(jìn)行證據(jù)保全，可以根據(jù)具體情況，采取查封、扣押、拍照、錄音、錄像、復(fù)制、鑒定、勘驗(yàn)、制作筆錄等方法。法院進(jìn)行證據(jù)保全，可以要求當(dāng)事人或者訴訟人到場(chǎng)。

第229條 〔書(shū)面準(zhǔn)備〕

在開(kāi)始審理前當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)提交準(zhǔn)備書(shū)狀。被告以其答辯狀作為準(zhǔn)備書(shū)狀。原告應(yīng)當(dāng)在收到答辯狀10日內(nèi)提出準(zhǔn)備書(shū)狀，法院應(yīng)當(dāng)將準(zhǔn)備書(shū)狀在3日內(nèi)送達(dá)被告。準(zhǔn)備書(shū)狀應(yīng)當(dāng)記載：

（一） 請(qǐng)求或者答辯所依據(jù)的事實(shí)及理由。

（二） 證明爭(zhēng)議事實(shí)的證據(jù)。

（三） 對(duì)對(duì)方當(dāng)事人主張的事實(shí)及證據(jù)做出承認(rèn)與否的陳述；如有爭(zhēng)議，爭(zhēng)議及其理由。

在對(duì)當(dāng)事人是否收到準(zhǔn)備書(shū)狀有爭(zhēng)議時(shí)，由提出書(shū)狀的一方當(dāng)事人釋明。

第230條 〔再準(zhǔn)備〕

經(jīng)過(guò)書(shū)面準(zhǔn)備不充分的，法院經(jīng)申請(qǐng)或依職權(quán)決定進(jìn)行再準(zhǔn)備，但一般不超過(guò)三次。

第231條 〔逾期提出請(qǐng)求或證據(jù)〕

當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)在書(shū)狀中提出請(qǐng)求、抗辯和支持請(qǐng)求和抗辯的證據(jù)。當(dāng)事人不提出，法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)申請(qǐng)或者職權(quán)命令當(dāng)事人以書(shū)狀說(shuō)明理由。

當(dāng)事人逾期主張事實(shí)或者提出證據(jù)屬于故意或者有重大過(guò)失的，不得再在以后的程序中主張事實(shí)或提出證據(jù)。

當(dāng)事人對(duì)不屬于故意或重大過(guò)失的理由應(yīng)當(dāng)釋明。

第232條 〔不提出準(zhǔn)備書(shū)狀〕

當(dāng)事人不提出準(zhǔn)備書(shū)狀，適用前條規(guī)定。

第233條 〔交換證據(jù)與書(shū)狀〕

經(jīng)過(guò)書(shū)面準(zhǔn)備后，經(jīng)當(dāng)事人申請(qǐng)，法院可以組織當(dāng)事人在開(kāi)庭審理前交換證據(jù)與新的準(zhǔn)備書(shū)狀。法院對(duì)于證據(jù)較多或者復(fù)雜疑難的案件，應(yīng)當(dāng)組織當(dāng)事人在書(shū)面準(zhǔn)備后、開(kāi)庭審理前交換證據(jù)與新的準(zhǔn)備書(shū)狀。

第234條 〔交換的期日〕

交換證據(jù)與書(shū)狀的期日可以由當(dāng)事人協(xié)商約定后經(jīng)法院認(rèn)可，也可以由法院指定。

當(dāng)事人約定的期日或者法院指定的期日為雙方當(dāng)事人向法院提交書(shū)狀和證據(jù)的期日。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)在交換之日提交證據(jù)與準(zhǔn)備書(shū)狀，逾期不提交的，視為放棄提交證據(jù)和書(shū)狀的權(quán)利。當(dāng)事人增加、變更訴訟請(qǐng)求或者提起反訴的，應(yīng)當(dāng)在舉證期限屆滿(mǎn)前提出。

第235條 〔期限的例外〕

下列情況下不受前條規(guī)定的期限的限制：

（一）根據(jù)對(duì)方提交的證據(jù)以及書(shū)狀需要提交新的證據(jù)或者提出新的請(qǐng)求和抗辯的；

（二）對(duì)于當(dāng)事人逾期提出的請(qǐng)求、抗辯以及證據(jù)材料，對(duì)方當(dāng)事人同意的。

（三） 訴訟過(guò)程中，當(dāng)事人主張的法律關(guān)系的性質(zhì)或者民事行為的效力與法院根據(jù)案件事實(shí)作出的認(rèn)定不一致的。

第236條 〔舉證期間的順延〕

當(dāng)事人在本法規(guī)定的期限內(nèi)提交證據(jù)材料確有困難的，應(yīng)當(dāng)在舉證期限內(nèi)向法院申請(qǐng)延期舉證。經(jīng)法院準(zhǔn)許，可以適當(dāng)延長(zhǎng)提交證據(jù)的期限。當(dāng)事人在延長(zhǎng)的舉證期限內(nèi)提交證據(jù)材料仍有困難的，可以再次提出延期申請(qǐng)，是否準(zhǔn)許由法院決定。

第237條 〔交換的程序〕

證據(jù)交換應(yīng)當(dāng)在審判人員的主持下進(jìn)行。在證據(jù)交換的過(guò)程中，審判人員對(duì)當(dāng)事人無(wú)異議的事實(shí)、證據(jù)應(yīng)當(dāng)記錄在卷；對(duì)有異議的證據(jù)，按照需要證明的事實(shí)分類(lèi)記錄在卷，并記載異議的理由。通過(guò)證據(jù)交換，確定雙方當(dāng)事人爭(zhēng)議的主要問(wèn)題。

第238條 〔準(zhǔn)備性辯論〕

法院認(rèn)為書(shū)面準(zhǔn)備不充分，或者當(dāng)事人雙方同意，可以進(jìn)行準(zhǔn)備性辯論。準(zhǔn)備性辯論的期日由當(dāng)事人協(xié)商確定或者由法院指定。準(zhǔn)備性辯論圍繞以下問(wèn)題進(jìn)行辯論：

（一） 當(dāng)事人無(wú)爭(zhēng)議的事實(shí)、證據(jù)；

（二） 當(dāng)事人存在爭(zhēng)議的事實(shí)、證據(jù)。

準(zhǔn)備性辯論終結(jié)后，應(yīng)當(dāng)制作整理爭(zhēng)點(diǎn)的書(shū)狀。適用第234條、235條的規(guī)定。

第239條 〔禁止提出新的請(qǐng)求、抗辯與證據(jù)〕

當(dāng)事人在準(zhǔn)備性辯論中不得再提出新的請(qǐng)求、抗辯和證據(jù)，但有第236條規(guī)定的情形的除外。

第240條 〔一方不到場(chǎng)辯論〕

一方在法院或者當(dāng)事人雙方協(xié)議的期日不到場(chǎng)進(jìn)行準(zhǔn)備性辯論的，除有必要再行指定期日辯論外，法院可根據(jù)已進(jìn)行的準(zhǔn)備程序制作準(zhǔn)備終結(jié)的書(shū)狀。

第241條 〔闡明義務(wù)〕

在準(zhǔn)備性辯論程序中，法官應(yīng)命令當(dāng)事人就爭(zhēng)議事實(shí)及法律進(jìn)行充分必要的陳述并提出證據(jù)，向當(dāng)事人說(shuō)明逾期主張事實(shí)、提出證據(jù)的法律后果。

法官可就事實(shí)與法律問(wèn)題與當(dāng)事人討論并提出問(wèn)題，在當(dāng)事人陳述、提出證據(jù)不充分時(shí)，法官應(yīng)促使當(dāng)事人補(bǔ)充。當(dāng)事人主張的法律關(guān)系的性質(zhì)或者民事行為的效力與法院的認(rèn)定不一致的，法院應(yīng)當(dāng)向當(dāng)事人闡明。

根據(jù)原告的訴訟請(qǐng)求和事實(shí)陳述，不能判定法律關(guān)系的性質(zhì)，法官應(yīng)當(dāng)要求原告明確或者補(bǔ)充。

被告如主張有消滅或妨礙原告請(qǐng)求的事由，但對(duì)其屬于抗辯或提起反訴有疑義時(shí)，法官應(yīng)當(dāng)命被告明確。

在準(zhǔn)備程序終結(jié)時(shí)，法官根據(jù)準(zhǔn)備情況應(yīng)向當(dāng)事人闡明繼續(xù)訴訟的利弊。

本條適用于辯論程序。

第242條 〔變更訴訟請(qǐng)求〕

當(dāng)事人在準(zhǔn)備程序中變更訴訟請(qǐng)求的，應(yīng)當(dāng)重新確定管轄并重開(kāi)準(zhǔn)備程序。

當(dāng)事人因變更訴訟請(qǐng)求應(yīng)當(dāng)負(fù)擔(dān)對(duì)方當(dāng)事人因此多支出的訴訟費(fèi)用，但因當(dāng)事人主張的法律關(guān)系的性質(zhì)或者民事行為的效力，與法院根據(jù)案件事實(shí)作出的認(rèn)定不一致而變更訴訟請(qǐng)求的除外。

第243條 〔準(zhǔn)備程序筆錄〕

準(zhǔn)備程序筆錄應(yīng)記載下列事項(xiàng)：

（一） 雙方當(dāng)事人各自的請(qǐng)求、抗辯以及事實(shí)、證據(jù)；

（二） 對(duì)對(duì)方當(dāng)事人的請(qǐng)求、抗辯、事實(shí)及證據(jù)的觀點(diǎn)；

（三） 雙方當(dāng)事人沒(méi)有爭(zhēng)議的法律依據(jù)、事實(shí)與證據(jù)；

（四） 雙方當(dāng)事人存在爭(zhēng)議的法律依據(jù)、事實(shí)與證據(jù)。

第244條 〔法官的準(zhǔn)備〕

法院應(yīng)當(dāng)將審理法官及法官助理的有關(guān)情況在被告提交答辯狀期間通知當(dāng)事人。審理案件的法官也應(yīng)當(dāng)作好開(kāi)庭審理的準(zhǔn)備：

（一） 認(rèn)真審核訴訟材料；

（二） 根據(jù)本法及證據(jù)法的規(guī)定依職權(quán)調(diào)查收集證據(jù)；

（三） 依職權(quán)委托勘驗(yàn)、鑒定；

（四） 追加必要共同訴訟的當(dāng)事人；

（五） 其他需要準(zhǔn)備的事項(xiàng)。

第245條 〔準(zhǔn)備程序終結(jié)書(shū)狀〕

法院認(rèn)為準(zhǔn)備充分的，法院可以根據(jù)當(dāng)事人的書(shū)狀，就雙方的爭(zhēng)點(diǎn)以及其他有利于訴訟終結(jié)的事項(xiàng)制作書(shū)狀，送達(dá)當(dāng)事人。對(duì)書(shū)狀有異議的，可以要求法院更正。

當(dāng)事人雙方也可以協(xié)議制作整理爭(zhēng)點(diǎn)與協(xié)議的書(shū)狀，并提交法院。

第246條 〔準(zhǔn)備程序終結(jié)的效力〕

當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)受該書(shū)狀的拘束，除下列情形外不得再主張新的事實(shí)、提出新的證據(jù)：

（一） 法院應(yīng)當(dāng)依職權(quán)調(diào)查的事項(xiàng)；

（二） 雙方當(dāng)事人同意變更書(shū)狀的；

（三） 當(dāng)事人并無(wú)故意或重大過(guò)失；

（四） 依據(jù)其他情形顯失公平的。

第三節(jié) 口頭辯論

第247條 〔公開(kāi)審理〕

法院審理民事案件，除涉及國(guó)家秘密或者法律另有規(guī)定的以外，應(yīng)當(dāng)公開(kāi)進(jìn)行。雙方當(dāng)事人一致協(xié)議不公開(kāi)審理的，應(yīng)當(dāng)不公開(kāi)審理。

離婚案件、涉及商業(yè)秘密以及個(gè)人隱私的案件，當(dāng)事人申請(qǐng)不公開(kāi)審理的，應(yīng)當(dāng)不公開(kāi)審理。

前款申請(qǐng)應(yīng)當(dāng)于準(zhǔn)備程序階段提出。

第248條 〔新聞媒體不得干預(yù)審判〕

在訴訟開(kāi)始后新聞媒體不得針對(duì)法院或法官的批評(píng)，不得未加證實(shí)的有關(guān)案情的消息。

為了保障案件的公正審理，法院可以要求當(dāng)事人、律師以及涉案的證人不得向新聞媒體有關(guān)案件的信息。

違反前兩款規(guī)定，足以影響法院公正審理案件的，以藐視法庭論處?！舶竿馊颂峤环梢庖?jiàn)書(shū)〕

第249條 〔法律意見(jiàn)書(shū)的接納〕

應(yīng)一方當(dāng)事人或者雙方當(dāng)事人的邀請(qǐng)或者法院的邀請(qǐng)，案件的處理結(jié)果可能涉及其利益的人或者其他人可以向法院提交法律意見(jiàn)書(shū)，法院應(yīng)當(dāng)接受。法院在做出裁判時(shí)可以斟酌其意見(jiàn)。

第250條 〔法庭秩序〕

任何人在法庭應(yīng)當(dāng)保持肅靜，不得有下列行為：

（一） 大聲交談、鼓掌、喧嘩；

（二） 未經(jīng)法院許可錄音、錄像；

（三） 吸煙或者吃食物；

（四） 其他可能影響法庭秩序的行為。

第251條 〔開(kāi)庭的通知〕

法院審理民事案件，應(yīng)當(dāng)于開(kāi)庭十日前通知當(dāng)事人和其他訴訟參與人。公開(kāi)審理的，應(yīng)當(dāng)在法院公告欄內(nèi)公告當(dāng)事人姓名、案由和開(kāi)庭的時(shí)間、地點(diǎn)。

第252條 〔訴訟指揮權(quán)〕

篇9

    原告：李xx，男，漢族，49歲。

    被告：北京市某電子公司。住所地：北京市xx路xx號(hào)。

    「案情

    原告李xx于1990年下半年獨(dú)立完成了Modem（即高速多通道調(diào)制解調(diào)器）的原理實(shí)驗(yàn)，1991年6月完成軟件設(shè)計(jì)及硬件設(shè)計(jì)，并制出樣機(jī)，該機(jī)被定名為高速多通道調(diào)制解調(diào)器MP100.1991年9月6日，李xx將Modem的實(shí)現(xiàn)方法向國(guó)家專(zhuān)利局提出了發(fā)明專(zhuān)利申請(qǐng)，國(guó)家專(zhuān)利局同日予以受理。

    為將MP100推向市場(chǎng)，李xx于1992年2月1日與當(dāng)時(shí)在北京xx公司工作的陶xx簽訂了一份《合作協(xié)議》，其主要內(nèi)容是：MP100的專(zhuān)利屬于李xx所有，并負(fù)責(zé)產(chǎn)品的生產(chǎn)；陶xx負(fù)責(zé)產(chǎn)品的總銷(xiāo)售，并負(fù)有對(duì)李xx產(chǎn)品保密的義務(wù)，且不得自行研制。協(xié)議簽訂后，雙方均履行了協(xié)議。1993年3月，李xx與其妻周xx投資50萬(wàn)元人民幣成立了信x技術(shù)發(fā)展有限公司，工商注冊(cè)登記的經(jīng)濟(jì)性質(zhì)為私營(yíng)企業(yè)。該公司成立后，李xx即研制出MP100的升級(jí)產(chǎn)品MP100B.同月，陶xx等人集資成立了集體所有制企業(yè)北京市某電子公司。在申辦過(guò)程中，北京市某電子公司為了取得新技術(shù)企業(yè)認(rèn)定證書(shū)，未經(jīng)李xx許可，就將其MP100的實(shí)現(xiàn)方法作為自己的新技術(shù)上報(bào)北京新技術(shù)產(chǎn)品試驗(yàn)區(qū)辦公室，以此領(lǐng)取了新技術(shù)企業(yè)證書(shū)。同年4月18日，信x技術(shù)公司與北京市某電子公司簽訂了一份《關(guān)于多通道調(diào)制解調(diào)器MP100B合作協(xié)議》，主要內(nèi)容是：1.信x技術(shù)公司為甲方、北京市某電子公司為乙方；2.MP100B產(chǎn)品的產(chǎn)權(quán)、技術(shù)所有權(quán)、專(zhuān)利權(quán)及專(zhuān)利使用權(quán)、生產(chǎn)權(quán)均屬于甲方；3.乙方為甲方產(chǎn)品的獨(dú)家銷(xiāo)售商，獨(dú)家銷(xiāo)售甲方的產(chǎn)品；4.乙方有責(zé)任對(duì)甲方產(chǎn)品保密，并不得自行研制。協(xié)議簽訂后，雙方即開(kāi)始履行協(xié)議。同年7月，信x技術(shù)公司發(fā)現(xiàn)北京市某電子公司在當(dāng)年7月12日的《計(jì)算機(jī)世界》上刊登廣告，宣稱(chēng)：高速多路調(diào)制解調(diào)器（MP100）系本公司采用新發(fā)明的專(zhuān)利調(diào)制解調(diào)技術(shù)，并由本公司研制開(kāi)發(fā)。于是，信x技術(shù)公司停止供貨，單方終止了與北京市某電子公司的協(xié)議。

    同年8月，信x技術(shù)公司到工商部門(mén)辦理了工商變更登記，公司名稱(chēng)更名為江蘇某電氣公司，其董事長(zhǎng)和總經(jīng)理均由李xx擔(dān)任。根據(jù)工商檔案的記載，更名后的江蘇某電氣公司經(jīng)濟(jì)性質(zhì)仍為私營(yíng)；注冊(cè)資金100萬(wàn)元人民幣，其中50萬(wàn)元是李xx以其高速多通道調(diào)制解調(diào)器MP100B的控制軟件作為無(wú)形資產(chǎn)投資入股，并載明李xx的出資份額占公司注冊(cè)資本的95％，周xx占5％。

    同年9月6日，北京市某電子公司又在《計(jì)算機(jī)世界》上刊登廣告，宣稱(chēng)：多路、高速、糾錯(cuò)集一身的調(diào)制解調(diào)器為本公司研究、開(kāi)發(fā)。江蘇某電氣公司知道后，隨即在同年11月23日和12月8日的《計(jì)算機(jī)世界》上發(fā)表聲明：該產(chǎn)品的專(zhuān)利技術(shù)使用權(quán)、所有權(quán)、產(chǎn)品生產(chǎn)權(quán)，本公司均未向任何單位轉(zhuǎn)讓?zhuān)魏螁挝徊坏寐暦Q(chēng)該產(chǎn)品由他研制，也不得仿制，否則，本公司將追究其侵權(quán)責(zé)任。此后，江蘇某電氣公司就由自己生產(chǎn)和銷(xiāo)售MP100B. 1994年初，北京市某電子公司未經(jīng)原告許可，利用自己已掌握的MP100B的生產(chǎn)技術(shù)，開(kāi)始大量復(fù)制MP100B的軟件和生產(chǎn)、銷(xiāo)售含有該復(fù)制軟件的仿冒產(chǎn)品MP100B.在此過(guò)程中，北京市某電子公司還將其仿冒產(chǎn)品MP100B送往國(guó)家“郵電部圖文通信設(shè)備質(zhì)量監(jiān)督檢驗(yàn)中心”檢驗(yàn)。根據(jù)該“中心”3月14日的檢驗(yàn)報(bào)告，北京市某電子公司在當(dāng)年1月19日前就已生產(chǎn)出200臺(tái)MP100B.1995年5月，北京市某電子公司將含有MP100B復(fù)制軟件的調(diào)制解調(diào)器取名為高速多通道調(diào)制解調(diào)器（HMD200）（以下簡(jiǎn)稱(chēng)HMD200），在報(bào)刊上刊登廣告和散發(fā)宣傳品開(kāi)展其促銷(xiāo)活動(dòng)，并通過(guò)外地的辦事處和商銷(xiāo)售HMD200.同年6月26日，又舉辦商品展示會(huì)，推銷(xiāo)HMD200.在一、二審訴訟期間，北京市某電子公司仍通過(guò)其辦事處繼續(xù)銷(xiāo)售HMD200.江蘇某電氣公司在1993年9月至12月期間，其MP100B產(chǎn)品的最低銷(xiāo)售價(jià)為每臺(tái)4300元人民幣。1994年后，由于北京市某電子公司開(kāi)始生產(chǎn)和銷(xiāo)售MP100B及HMD200，使江蘇某電氣公司生產(chǎn)的MP100B產(chǎn)品受到?jīng)_擊，其價(jià)格一跌再跌。根據(jù)審計(jì)師事務(wù)所審計(jì)，江蘇某電氣公司自1994年4月至1995年8月期間，因MP100B降價(jià)，減少經(jīng)濟(jì)收入13897847.87元人民幣。

    李xx于1993年10月向當(dāng)時(shí)的國(guó)家機(jī)械電子工業(yè)部計(jì)算機(jī)軟件登記辦公室（現(xiàn)為國(guó)家版權(quán)計(jì)算機(jī)軟件登記管理辦公室）提出了MP100B的控制軟件登記。同年12月，李xx又向該辦公室提出了MP100B的控制軟件登記。1994年2月2日、5月16日，李xx分別領(lǐng)取了由該辦公室頒發(fā)的軟著登字第0000245號(hào)和第0000336號(hào)兩份計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)登記證書(shū)。其中，0000245號(hào)證書(shū)載明：MP100B高速多通道調(diào)制解調(diào)器控制軟件的著作權(quán)人為李xx，并自1993年3月8日起在法定期限內(nèi)享有該軟件的著作權(quán)；0000336號(hào)證書(shū)載明：MP100高速多通道調(diào)制解調(diào)器控制軟件的著作權(quán)人為李xx，并自1992年4月16日起，在法定期限內(nèi)享有該軟件的著作權(quán)。1995年7月11日，李xx與江蘇某電氣公司簽訂《關(guān)于高速多通道調(diào)制解調(diào)器軟件使用權(quán)、使用許可權(quán)作價(jià)入股補(bǔ)充協(xié)議》，約定：江蘇某電氣公司自成立之日起享有MP100和MP100B控制軟件著作權(quán)的使用權(quán)和使用許可權(quán)。同年7月20日，李xx與江蘇某電氣公司向中國(guó)軟件登記中心提出了MP100和MP100B控制軟件的著作權(quán)轉(zhuǎn)讓備案申請(qǐng)。同年9月22日，江蘇某電氣公司領(lǐng)取了由國(guó)家版權(quán)局計(jì)算機(jī)軟件登記管理辦公室頒發(fā)的軟著轉(zhuǎn)備字第0000018號(hào)和第0000023號(hào)兩份計(jì)算機(jī)軟件權(quán)利轉(zhuǎn)移備案證書(shū)。根據(jù)這兩個(gè)證書(shū)，江蘇某電氣公司自1993年7月11日起，在法定期限內(nèi)享有MP100和MP100B軟件著作權(quán)的使用權(quán)、使用許可權(quán)和獲得報(bào)酬權(quán)。

    原告江蘇某電氣公司向成都市中級(jí)人民法院提起訴訟稱(chēng)：計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)登記號(hào)為0000245號(hào)和0000336號(hào)的MP100B和MP100的軟件技術(shù)是著作權(quán)人李xx以投資入股的形式轉(zhuǎn)讓給我公司的。我公司為將MP100和MP100B推向市場(chǎng)，曾于1992年2月和1993年4月兩次授權(quán)北京市某電子公司為原告產(chǎn)品的獨(dú)家銷(xiāo)售商。北京市某電子公司利用其銷(xiāo)售之便，知悉了我公司產(chǎn)品的軟件技術(shù)和其它有關(guān)技術(shù)，并在1993年7月銷(xiāo)售關(guān)系被解除后，即在《計(jì)算機(jī)世界》刊登廣告公開(kāi)宣稱(chēng)：北京市某電子公司繼研究、開(kāi)發(fā)調(diào)制解調(diào)器（即MP100）后，又推出HMD200（即MP100B）。對(duì)此，我公司在相同刊物上發(fā)表聲明，并函致北京市某電子公司，明確指出其侵權(quán)性質(zhì)。然而，北京市某電子公司非但未及時(shí)悔悟，停止侵權(quán)，相反在不當(dāng)利益的驅(qū)動(dòng)下，大肆盜用我公司享有版權(quán)的軟件，仿制出名為HMD200的高速多路調(diào)制解調(diào)器，在報(bào)刊上多次刊登廣告，通過(guò)其在成都、廣州、江西等地的辦事處傾銷(xiāo)其仿冒產(chǎn)品。北京市某電子公司的上述行為嚴(yán)重地侵犯了我公司的計(jì)算機(jī)軟件著作財(cái)產(chǎn)權(quán)，并造成了嚴(yán)重的經(jīng)濟(jì)損失。請(qǐng)求法院判令北京市某電子公司立即停止侵權(quán)行為；判令北京市某電子公司在全國(guó)性刊物上公開(kāi)道歉，消除影響；判令北京市某電子公司賠償我公司經(jīng)濟(jì)損失1300萬(wàn)元人民幣。

    成都市中級(jí)人民法院受理起訴后，認(rèn)為李xx屬于必須共同進(jìn)行訴訟的原告，追加其為共同原告。李xx在北京市某電子公司對(duì)江蘇某電氣公司的起訴答辯后訴稱(chēng)：本人于1990年下半年獨(dú)立完成了Modem（即高速多通道調(diào)制解調(diào)器）的原理實(shí)驗(yàn)，1991年6月完成軟件設(shè)計(jì)和硬件設(shè)計(jì)，并研制出樣機(jī)，定名為高速多通道調(diào)制解調(diào)器MP100，1993年3月又研制出MP100的升級(jí)產(chǎn)品MP100B.1994年2月2日、5月16日，本人分別領(lǐng)取了由原國(guó)家機(jī)械電子工業(yè)部計(jì)算機(jī)軟件登記中心辦公室頒發(fā)的軟著登字第0000245號(hào)和第0000336號(hào)兩份計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)登記證書(shū)，該兩個(gè)證書(shū)分別確認(rèn)本人為MP100B和MP100的軟件著作權(quán)人。而北京市某電子公司卻非法復(fù)制本人的軟件，并公開(kāi)宣稱(chēng)其銷(xiāo)售的Modem系他們研制、開(kāi)發(fā)，侵犯了我的計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)。為此，請(qǐng)求法院確認(rèn)MP100和MP100B的軟件著作權(quán)人系李xx；駁回北京市某電子公司對(duì)MP100和MP100B的軟件著作權(quán)提出的權(quán)利主張；判令北京市某電子公司立即停止侵權(quán)行為；賠償我的精神損失，并在全國(guó)性刊物上公開(kāi)道歉，消除影響。

    被告北京市某電子公司辯稱(chēng)：我公司的HMD200一機(jī)兩用高速多路Mo－dem是一種新型產(chǎn)品，與江蘇某電氣公司的MP100、MP100B產(chǎn)品的一種功能相比，HMD200產(chǎn)品有三個(gè)功能，只有一個(gè)功能與MP100、MP100B的功能相同。不僅如此，我公司還是MP100和MP100B的軟件設(shè)計(jì)者及產(chǎn)品開(kāi)發(fā)者，享有MP100、MP100B軟件著作權(quán)，因此，我公司不是侵權(quán)行為人。另外，江蘇某電氣公司不具備原告主體資格，因?yàn)槔顇x是MP100、MP100B產(chǎn)品軟件的著作權(quán)人，在江蘇某電氣公司未提供有關(guān)軟件權(quán)利轉(zhuǎn)讓合同及中國(guó)軟件登記中心轉(zhuǎn)讓備案材料的情況下，無(wú)權(quán)主張其軟件著作權(quán)。1991年6月，李xx就調(diào)制解調(diào)器的實(shí)現(xiàn)方法向中國(guó)專(zhuān)利局遞交了發(fā)明專(zhuān)利申請(qǐng)書(shū)，有關(guān)技術(shù)已由中國(guó)專(zhuān)利局公開(kāi)，所以MP100、MP100B產(chǎn)品技術(shù)不是江蘇某電氣公司的專(zhuān)有技術(shù)，因此，它無(wú)權(quán)主張專(zhuān)有技術(shù)保護(hù)。我公司與江蘇某電氣公司沒(méi)有任何經(jīng)濟(jì)往來(lái)。據(jù)此，請(qǐng)求法院判決駁回江蘇某電氣公司的起訴。北京市某電子公司在收到李xx的起訴狀副本后答辯并提出管轄權(quán)異議，認(rèn)為本案作為侵權(quán)訴訟受理，則侵權(quán)行為地、被告住所地均不在成都，成都市中級(jí)人民法院對(duì)本案無(wú)管轄權(quán)。

    本案在一、二審法院審理過(guò)程中，北京市第二中級(jí)人民法院受理了某大學(xué)302教研室與李xx、江蘇某電氣公司就該計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)權(quán)屬糾紛案，北京市第一中級(jí)人民法院受理了北京市某電子公司與江蘇某電氣公司就該計(jì)算機(jī)軟件產(chǎn)品銷(xiāo)售合同糾紛案。

    「審判

    審理中，一審法院委托中國(guó)軟件登記中心對(duì)江蘇某電氣公司的MP100B與北京市某電子公司的HMD200監(jiān)控軟件進(jìn)行同異性技術(shù)鑒定。該中心于1996年8月18日作出《關(guān)于“MP100B高速多通道調(diào)制解調(diào)器監(jiān)控軟件”與“HMD200高速多通道調(diào)制解調(diào)器監(jiān)控軟件”同異性比較鑒定報(bào)告》，其結(jié)論是：江蘇某電氣公司提交鑒定的軟件為實(shí)施登記的軟件，指定進(jìn)行鑒定的兩監(jiān)控程序（目標(biāo)程序）完全相同；文檔基本相同。

    成都市中級(jí)人民法院審理認(rèn)為：MP100和MP100B的監(jiān)控軟件是原告李xx依靠自己力量獨(dú)立創(chuàng)作完成的，且經(jīng)法定程序進(jìn)行了計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)登記，領(lǐng)取了計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)證書(shū)。因此，MP100和MP100B的軟件作品自創(chuàng)作完成之日起，李xx即依法取得該軟件作品的著作權(quán)。北京市某電子公司提出自己也是上述軟件作品的著作權(quán)人，沒(méi)有證據(jù)，本院不予支持。李xx將其享有著作權(quán)的軟件技術(shù)投資入股到江蘇某電氣公司的行為，其性質(zhì)是著作權(quán)人將著作財(cái)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓與他人的民事法律行為。而原告江蘇某電氣公司則由于李xx的投資行為，成為該軟件著作財(cái)產(chǎn)權(quán)的受讓方，從而取得了該軟件作品使用權(quán)、使用許可權(quán)和獲得報(bào)酬權(quán)。這一轉(zhuǎn)讓活動(dòng)符合法律規(guī)定，因此，該轉(zhuǎn)讓關(guān)系是合法有效的，應(yīng)依法予以保護(hù)。據(jù)此，當(dāng)江蘇某電氣公司認(rèn)為被告北京市某電子公司侵犯其經(jīng)濟(jì)權(quán)利時(shí)，其便成為計(jì)算機(jī)軟件著作侵權(quán)關(guān)系的權(quán)利主體，也就具備了原告的訴訟主體資格。北京市某電子公司對(duì)江蘇某電氣公司的原告主體資格提出異議，沒(méi)有法律依據(jù)，本院不予支持。

    被告北京市某電子公司在1993年5月18日和10月16日，先后兩次在《計(jì)算機(jī)世界》上刊登廣告，宣稱(chēng)MP100B系本公司研制開(kāi)發(fā)，其行為不僅違反了法律關(guān)于不得侵害他人合法權(quán)利的強(qiáng)制性規(guī)定，構(gòu)成了侵權(quán)行為，既侵犯了李xx的著作權(quán)，又侵犯了江蘇某電氣公司的財(cái)產(chǎn)權(quán)，同時(shí)還違反了雙方所簽銷(xiāo)售合同約定的義務(wù)，構(gòu)成了違約行為。江蘇某電氣公司基于被告北京市某電子公司這一違法行為，既享有侵權(quán)損害賠償?shù)那髢敊?quán)，又享有違約賠償?shù)那髢敊?quán)。江蘇某電氣公司選擇了侵權(quán)損害賠償求償權(quán)，應(yīng)依法予以支持。被告北京市某電子公司曾是江蘇某電氣公司MP100B產(chǎn)品的銷(xiāo)售商，其利用接觸MP100B的便利條件，掌握了MP100B產(chǎn)品的生產(chǎn)技術(shù)。從1994年初開(kāi)始，北京市某電子公司為達(dá)到獲取非法利益的目的，先是將MP100B的軟件大量復(fù)制在仿冒的M1000B產(chǎn)品上，隨后又將MP100B軟件大量復(fù)制在HMD200產(chǎn)品上，其性質(zhì)屬于剽襲，已構(gòu)成對(duì)計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)的侵犯，是一種性質(zhì)惡劣的侵權(quán)行為。特別需要指出，北京市某電子公司用各種手段向市場(chǎng)傾銷(xiāo)MP100B的仿制品，迫使江蘇某電氣公司降價(jià)銷(xiāo)售MP100B產(chǎn)品，給江蘇某電氣公司造成嚴(yán)重的經(jīng)濟(jì)損失。排除市場(chǎng)需求等因素外，江蘇某電氣公司實(shí)際經(jīng)濟(jì)損失計(jì)694萬(wàn)元人民幣以上，對(duì)此，北京市某電子公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

    綜上所述，依照《中華人民共和國(guó)著作權(quán)法》第二條第一款、第十條、第十一條、第四十五條，《計(jì)算機(jī)保護(hù)條例》第三十條及《中華人民共和國(guó)民法通則》第一百一十七條的規(guī)定，成都市中級(jí)人民法院判決如下：

    一、北京市某電子公司應(yīng)立即停止復(fù)制江蘇某電氣公司享有使用權(quán)的MP100B軟件，并立即停止生產(chǎn)、銷(xiāo)售含有MP100B復(fù)制軟件的HMD200.二、北京市某電子公司應(yīng)在公開(kāi)發(fā)行的全國(guó)性刊物上向原告李xx及江蘇某電氣公司公開(kāi)道歉，消除影響，道歉內(nèi)容應(yīng)先交本院審查。

    三、北京市某電子公司賠償原告江蘇某電氣公司經(jīng)濟(jì)損失694萬(wàn)元人民幣。此款應(yīng)于本判決生效后三個(gè)月以?xún)?nèi)支付。

    北京市某電子公司不服一審判決，向四川省高級(jí)人民法院提起上訴稱(chēng)：一審判決違反法定程序，受理了不具原告主體資格的江蘇某電氣公司的起訴，對(duì)上訴人所提管轄權(quán)異議未依法作出裁定，剝奪了上訴人的上訴權(quán)；對(duì)應(yīng)當(dāng)中止審理的案件搶先作出了判決。一審判決認(rèn)定MP100、MP100B系李xx獨(dú)立開(kāi)發(fā)設(shè)計(jì)不實(shí)，MP100軟件系某大學(xué)302教研室的職務(wù)作品，MP100B是李xx受聘于北京市某電子公司期間，承擔(dān)公司工作任務(wù)，使用公司經(jīng)費(fèi)，公司提供客戶(hù)實(shí)用環(huán)境研制出來(lái)的，該軟件系北京市某電子公司職務(wù)作品。故請(qǐng)求撤銷(xiāo)一審判決，重新判處。

    李xx、江蘇某電氣公司答辯稱(chēng)：李xx獨(dú)立開(kāi)發(fā)了MP100、MP100B軟件，依法領(lǐng)取了軟件著作權(quán)登記證書(shū)，是上述軟件著作權(quán)的享有者。江蘇某電氣公司基于與李xx合法的軟件著作權(quán)轉(zhuǎn)讓行為，繼受取得了MP100、MP100B軟件的使用權(quán)、使用許可權(quán)、獲得報(bào)酬權(quán)，作為權(quán)利主體，江蘇某電氣公司具備了提起侵權(quán)之訴的原告主體資格。北京市某電子公司在一審法院受理本案后，進(jìn)行了答辯，已經(jīng)喪失了對(duì)本案提出管轄異議的權(quán)利。上訴人稱(chēng)MP100、MP100B系職務(wù)作品，沒(méi)有任何依據(jù)；1992年2月1日、1993年4月18日的兩份合作協(xié)議，清楚地證明了江蘇某電氣公司、李xx是上述軟件的權(quán)利享有者，而陶xx、北京市某電子公司僅僅是MP100、MP100B的經(jīng)銷(xiāo)商。北京市某電子公司假冒MP100、MP100B的研制、開(kāi)發(fā)、生產(chǎn)者名義，大量復(fù)制MP100B軟件，生產(chǎn)銷(xiāo)售假冒的MP100B，大量生產(chǎn)銷(xiāo)售剽竊MP100B軟件的HMD200的行為，侵害了李xx、江蘇某電氣公司享有的軟件著作權(quán)，違背了合作協(xié)議的約定。一審法院判決正確，審判程序合法。請(qǐng)求駁回上訴人上訴，維持一審判決。

    四川省高級(jí)人民法院審理認(rèn)為：李xx研制、開(kāi)發(fā)了MP100、MP100B監(jiān)控軟件，享有軟件著作權(quán)并持有著作權(quán)權(quán)利證書(shū)。江蘇某電氣公司依法從李xx處受讓取得上述軟件著作權(quán)部分權(quán)利，并持有權(quán)利轉(zhuǎn)移備案證書(shū)，江蘇某電氣公司具有就侵犯上述軟件著作權(quán)提起侵權(quán)之訴的原告資格。一審法院受理江蘇某電氣公司的起訴后，北京市某電子公司進(jìn)行了答辯，法院依法追加李xx為共同原告參加訴訟，北京市某電子公司無(wú)權(quán)再就本案管轄權(quán)提出異議。故一審法院受理本案并作出判決是正確的，北京市某電子公司提出一審法院審理程序違法并要求中止本案審理，本院不予支持。

    北京市某電子公司先后刊登廣告稱(chēng)其是MP100的開(kāi)發(fā)研制者，自主生產(chǎn)MP100B并進(jìn)行銷(xiāo)售，生產(chǎn)銷(xiāo)售含有MP100B復(fù)制軟件的HMD200，其行為侵犯了李xx的軟件開(kāi)發(fā)者身份權(quán)和江蘇某電氣公司的軟件使用許可權(quán)和獲得報(bào)酬權(quán)。北京市某電子公司提出MP100B是李xx在其公司工作期間承擔(dān)改進(jìn)任務(wù)，使用公司經(jīng)費(fèi)所開(kāi)發(fā)的產(chǎn)品的主張，證據(jù)不足，本院不予認(rèn)定。一審法院判決北京市某電子公司侵權(quán)成立，并承擔(dān)停止侵害，公開(kāi)道歉，消除影響的責(zé)任，應(yīng)當(dāng)予以維持。北京市某電子公司的侵權(quán)行為，給江蘇某電氣公司造成了嚴(yán)重經(jīng)濟(jì)損失。訴訟中，北京市某電子公司拒不提供銷(xiāo)售侵權(quán)產(chǎn)品的盈利數(shù)據(jù)，故江蘇某電氣公司的經(jīng)濟(jì)損失額應(yīng)當(dāng)以審計(jì)報(bào)告認(rèn)定的江蘇某電氣公司減少收入13897847.87元予以認(rèn)定。一審法院認(rèn)定北京市某電子公司給江蘇某電氣公司造成實(shí)際經(jīng)濟(jì)損失694萬(wàn)元不當(dāng)。

    依照《中華人民共和國(guó)民法通則》第一百一十八條、第一百三十四條第一、二款，《計(jì)算機(jī)軟件保護(hù)條例》第三十條第（六）、（七）項(xiàng)，《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百五十三條第一款第（三）項(xiàng)之規(guī)定，四川省高級(jí)人民法院判決如下：

    一、維持一審法院民事判決的第一、二項(xiàng)，撤銷(xiāo)第三項(xiàng)；

    二、北京市某電子公司賠償江蘇某電氣公司經(jīng)濟(jì)損失1300萬(wàn)元人民幣。此款應(yīng)于本判決生效后三個(gè)月內(nèi)付清；

    三、對(duì)北京市某電子公司尚未銷(xiāo)售的全部侵權(quán)產(chǎn)品HMD200予以銷(xiāo)毀。

    「評(píng)析

    一、法院對(duì)此案管轄權(quán)異議是否須審查

    關(guān)于被告北京市某電子公司在收到原告李xx的起訴狀副本后提出管轄權(quán)異議，法院是否須審查的問(wèn)題，有兩種不同的意見(jiàn)：（1）北京市某電子公司在收到李xx的起訴狀副本后，提出管轄權(quán)異議，未逾答辯期，法院應(yīng)予審查；（2）北京市某電子公司收到江蘇某電氣公司的起訴狀副本后，未在答辯期內(nèi)提出管轄權(quán)異議，之后再提出異議，法院不應(yīng)審查。一、二審法院均采納了后種意見(jiàn)，理由是：

    （一）本案被告事實(shí)上已放棄提出管轄權(quán)異議的權(quán)利。1990年8月5日最高人民法院《關(guān)于經(jīng)濟(jì)糾紛案件當(dāng)事人向受訴法院提出管轄權(quán)異議的期限問(wèn)題的批復(fù)》規(guī)定：人民法院受理案件后，當(dāng)事人認(rèn)為受訴法院對(duì)該案無(wú)管轄權(quán)并在法定的答辯期內(nèi)提出異議的，法院應(yīng)當(dāng)對(duì)該案有無(wú)管轄權(quán)進(jìn)行審議；當(dāng)事人逾期提出異議的，法院不予審議。本案法院在將江蘇某電氣公司的起訴狀副本送達(dá)被告北京市某電子公司后，被告在法律規(guī)定的十五日答辯期內(nèi)并未提出管轄權(quán)異議，主觀上等于放棄了提出異議的權(quán)利，客觀上等于產(chǎn)生了以后提出異議法院將不再予以審查的法律后果。

    （二）江蘇某電氣公司的起訴行為所產(chǎn)生的民事訴訟權(quán)利義務(wù)關(guān)系對(duì)李xx具有法律效力。本案是一種必要的共同訴訟，兩原告對(duì)訴訟標(biāo)的具有共同的權(quán)利義務(wù)。根據(jù)《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第五十三條“共同訴訟的一方當(dāng)事人對(duì)訴訟標(biāo)的有共同權(quán)利義務(wù)的，其中一人的訴訟行為經(jīng)其他共同訴訟人承認(rèn)，對(duì)其他共同訴訟人發(fā)生效力”之規(guī)定，本案江蘇某電氣公司的起訴行為因得到原告李xx的承認(rèn)，故江蘇某電氣公司的起訴行為所產(chǎn)生的民事訴訟法律后果，對(duì)李xx具有法律效力。被告逾期提出管轄權(quán)異議的，即產(chǎn)生法院不予審查的民事訴訟法律后果，這一民事訴訟法律后果在受訴法院、原告李xx、被告北京市某電子公司三者之間產(chǎn)生了相同的法律效力。

    （三）本案李xx的起訴僅能視為對(duì)原告江蘇某電氣公司的起訴的認(rèn)可或補(bǔ)充。本案是必要的共同訴訟，李xx與江蘇某電氣公司具有共同的利害關(guān)系，江蘇某電氣公司的起訴已代表雙方基本的訴訟請(qǐng)求，李xx只須對(duì)江蘇某電氣公司的起訴行為和結(jié)果予以承認(rèn)即可，因此，李xx遞交的起訴狀僅能視為對(duì)江蘇某電氣公司起訴的認(rèn)可或補(bǔ)充。同時(shí)，因必要的共同訴訟法院必須合并審理，如果把李xx的起訴視為新的或單獨(dú)的起訴，則意味著必須合并審理的案件可以分成兩個(gè)不同的案件來(lái)處理，這樣不僅有悖必要共同訴訟必須合并審理的原則，而且會(huì)導(dǎo)致相互矛盾的判決。因此，不能把李xx的起訴視為新的起訴，不能以收到李xx的起訴狀副本時(shí)間為提出管轄權(quán)異議期限的起算時(shí)間。

    （四）本案已進(jìn)入實(shí)體審理階段，法院也是在實(shí)體審理過(guò)程中追加李xx為共同原告的，被告依據(jù)李xx的起訴提出管轄權(quán)異議，法院如果予以審查，勢(shì)必造成本案的實(shí)體審理被不適當(dāng)?shù)剡t延。

    （五）本案原告江蘇某電氣公司所在地的人民法院依法也享有管轄權(quán)。本案屬著作權(quán)侵權(quán)糾紛?！吨腥A人民共和國(guó)民事訴訟法》第二十九條規(guī)定：“因侵權(quán)行為提起的訴訟，由侵權(quán)行為地或者被告住所地人民法院管轄”。最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)民事訴訟法〉若干問(wèn)題的意見(jiàn)》第28條規(guī)定：“民事訴訟法第二十九條規(guī)定的侵權(quán)行為地，包括侵權(quán)行為實(shí)施地、侵權(quán)結(jié)果發(fā)生地”。本案北京市某電子公司雖然生產(chǎn)侵權(quán)產(chǎn)品在北京，但其侵權(quán)產(chǎn)品在成都展覽和銷(xiāo)售，則意味著成都不但可以認(rèn)定是侵權(quán)行為的實(shí)施地，也可認(rèn)定為侵權(quán)行為的結(jié)果發(fā)生地。因此，作為侵權(quán)行為實(shí)施地和結(jié)果地所在地的成都市中級(jí)人民法院依法享有管轄權(quán)。

篇10

第一條

為規(guī)范土地登記行為，保護(hù)土地權(quán)利人的合法權(quán)益，根據(jù)《中華人民共和國(guó)物權(quán)法》、《中華人民共和國(guó)土地管理法》、《中華人民共和國(guó)城市房地產(chǎn)管理法》和《中華人民共和國(guó)土地管理法實(shí)施條例》，制定本辦法。

第二條

本辦法所稱(chēng)土地登記，是指將國(guó)有土地使用權(quán)、集體土地所有權(quán)、集體土地使用權(quán)和土地抵押權(quán)、地役權(quán)以及依照法律法規(guī)規(guī)定需要登記的其他土地權(quán)利記載于土地登記簿公示的行為。

前款規(guī)定的國(guó)有土地使用權(quán)，包括國(guó)有建設(shè)用地使用權(quán)和國(guó)有農(nóng)用地使用權(quán)；集體土地使用權(quán)，包括集體建設(shè)用地使用權(quán)、宅基地使用權(quán)和集體農(nóng)用地使用權(quán)（不含土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)）。

第三條土地登記實(shí)行屬地登記原則。

申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)依照本辦法向土地所在地的縣級(jí)以上人民政府國(guó)土資源行政主管部門(mén)提出土地登記申請(qǐng)，依法報(bào)縣級(jí)以上人民政府登記造冊(cè)，核發(fā)土地權(quán)利證書(shū)。但土地抵押權(quán)、地役權(quán)由縣級(jí)以上人民政府國(guó)土資源行政主管部門(mén)登記，核發(fā)土地他項(xiàng)權(quán)利證明書(shū)。

跨縣級(jí)行政區(qū)域使用的土地，應(yīng)當(dāng)報(bào)土地所跨區(qū)域各縣級(jí)以上人民政府分別辦理土地登記。

在京中央國(guó)家機(jī)關(guān)使用的土地，按照《在京中央國(guó)家機(jī)關(guān)用地土地登記辦法》的規(guī)定執(zhí)行。

第四條國(guó)家實(shí)行土地登記人員持證上崗制度。從事土地權(quán)屬審核和登記審查的工作人員，應(yīng)當(dāng)取得國(guó)務(wù)院國(guó)土資源行政主管部門(mén)頒發(fā)的土地登記上崗證書(shū)。

第二章一般規(guī)定

第五條土地以宗地為單位進(jìn)行登記。

宗地是指土地權(quán)屬界線封閉的地塊或者空間。

第六條土地登記應(yīng)當(dāng)依照申請(qǐng)進(jìn)行，但法律、法規(guī)和本辦法另有規(guī)定的除外。

第七條土地登記應(yīng)當(dāng)由當(dāng)事人共同申請(qǐng)，但有下列情形之一的,可以單方申請(qǐng)：

（一）土地總登記；

（二）國(guó)有土地使用權(quán)、集體土地所有權(quán)、集體土地使用權(quán)的初始登記；

（三）因繼承或者遺贈(zèng)取得土地權(quán)利的登記；

（四）因人民政府已經(jīng)發(fā)生法律效力的土地權(quán)屬爭(zhēng)議處理決定而取得土地權(quán)利的登記；

（五）因人民法院、仲裁機(jī)構(gòu)已經(jīng)發(fā)生法律效力的法律文書(shū)而取得土地權(quán)利的登記；

（六）更正登記或者異議登記；

（七）名稱(chēng)、地址或者用途變更登記；

（八）土地權(quán)利證書(shū)的補(bǔ)發(fā)或者換發(fā)；

（九）其他依照規(guī)定可以由當(dāng)事人單方申請(qǐng)的情形。

第八條兩個(gè)以上土地使用權(quán)人共同使用一宗土地的，可以分別申請(qǐng)土地登記。

第九條申請(qǐng)人申請(qǐng)土地登記，應(yīng)當(dāng)根據(jù)不同的登記事項(xiàng)提交下列材料：

（一）土地登記申請(qǐng)書(shū)；

（二）申請(qǐng)人身份證明材料；

（三）土地權(quán)屬來(lái)源證明；

（四）地籍調(diào)查表、宗地圖及宗地界址坐標(biāo)；

（五）地上附著物權(quán)屬證明；

（六）法律法規(guī)規(guī)定的完稅或者減免稅憑證；

（七）本辦法規(guī)定的其他證明材料。

前款第（四）項(xiàng)規(guī)定的地籍調(diào)查表、宗地圖及宗地界址坐標(biāo)，可以委托有資質(zhì)的專(zhuān)業(yè)技術(shù)單位進(jìn)行地籍調(diào)查獲得。

申請(qǐng)人申請(qǐng)土地登記，應(yīng)當(dāng)如實(shí)向國(guó)土資源行政主管部門(mén)提交有關(guān)材料和反映真實(shí)情況，并對(duì)申請(qǐng)材料實(shí)質(zhì)內(nèi)容的真實(shí)性負(fù)責(zé)。

第十條未成年人的土地權(quán)利，應(yīng)當(dāng)由其監(jiān)護(hù)人代為申請(qǐng)登記。申請(qǐng)辦理未成年人土地登記的，除提交本辦法第九條規(guī)定的材料外，還應(yīng)當(dāng)提交監(jiān)護(hù)人身份證明材料。

第十一條委托人申請(qǐng)土地登記的，除提交本辦法第九條規(guī)定的材料外，還應(yīng)當(dāng)提交授權(quán)委托書(shū)和人身份證明。

境外申請(qǐng)人申請(qǐng)土地登記的，授權(quán)委托書(shū)和被人身份證明應(yīng)當(dāng)經(jīng)依法公證或者認(rèn)證。

第十二條對(duì)當(dāng)事人提出的土地登記申請(qǐng)，國(guó)土資源行政主管部門(mén)應(yīng)當(dāng)根據(jù)下列情況分別作出處理：

（一）申請(qǐng)登記的土地不在本登記轄區(qū)的，應(yīng)當(dāng)當(dāng)場(chǎng)作出不予受理的決定，并告知申請(qǐng)人向有管轄權(quán)的國(guó)土資源行政主管部門(mén)申請(qǐng)；

（二）申請(qǐng)材料存在可以當(dāng)場(chǎng)更正的錯(cuò)誤的，應(yīng)當(dāng)允許申請(qǐng)人當(dāng)場(chǎng)更正；

（三）申請(qǐng)材料不齊全或者不符合法定形式的，應(yīng)當(dāng)當(dāng)場(chǎng)或者在五日內(nèi)一次告知申請(qǐng)人需要補(bǔ)正的全部?jī)?nèi)容；

（四）申請(qǐng)材料齊全、符合法定形式，或者申請(qǐng)人按照要求提交全部補(bǔ)正申請(qǐng)材料的，應(yīng)當(dāng)受理土地登記申請(qǐng)。

第十三條國(guó)土資源行政主管部門(mén)受理土地登記申請(qǐng)后，認(rèn)為必要的，可以就有關(guān)登記事項(xiàng)向申請(qǐng)人詢(xún)問(wèn)，也可以對(duì)申請(qǐng)登記的土地進(jìn)行實(shí)地查看。

第十四條國(guó)土資源行政主管部門(mén)應(yīng)當(dāng)對(duì)受理的土地登記申請(qǐng)進(jìn)行審查，并按照下列規(guī)定辦理登記手續(xù)：

（一）根據(jù)對(duì)土地登記申請(qǐng)的審核結(jié)果，以宗地為單位填寫(xiě)土地登記簿；

（二）根據(jù)土地登記簿的相關(guān)內(nèi)容，以權(quán)利人為單位填寫(xiě)土地歸戶(hù)卡；

（三）根據(jù)土地登記簿的相關(guān)內(nèi)容，以宗地為單位填寫(xiě)土地權(quán)利證書(shū)。對(duì)共有一宗土地的，應(yīng)當(dāng)為兩個(gè)以上土地權(quán)利人分別填寫(xiě)土地權(quán)利證書(shū)。

國(guó)土資源行政主管部門(mén)在辦理土地所有權(quán)和土地使用權(quán)登記手續(xù)前，應(yīng)當(dāng)報(bào)經(jīng)同級(jí)人民政府批準(zhǔn)。

第十五條土地登記簿是土地權(quán)利歸屬和內(nèi)容的根據(jù)。土地登記簿應(yīng)當(dāng)載明下列內(nèi)容：

（一）土地權(quán)利人的姓名或者名稱(chēng)、地址；

（二）土地的權(quán)屬性質(zhì)、使用權(quán)類(lèi)型、取得時(shí)間和使用期限、權(quán)利以及內(nèi)容變化情況；

（三）土地的坐落、界址、面積、宗地號(hào)、用途和取得價(jià)格；

（四）地上附著物情況。

土地登記簿應(yīng)當(dāng)加蓋人民政府印章。

土地登記簿采用電子介質(zhì)的，應(yīng)當(dāng)每天進(jìn)行異地備份。

第十六條土地權(quán)利證書(shū)是土地權(quán)利人享有土地權(quán)利的證明。

土地權(quán)利證書(shū)記載的事項(xiàng)，應(yīng)當(dāng)與土地登記簿一致；記載不一致的，除有證據(jù)證明土地登記簿確有錯(cuò)誤外，以土地登記簿為準(zhǔn)。

第十七條土地權(quán)利證書(shū)包括：

（一）國(guó)有土地使用證；

（二）集體土地所有證；

（三）集體土地使用證；

（四）土地他項(xiàng)權(quán)利證明書(shū)。

國(guó)有建設(shè)用地使用權(quán)和國(guó)有農(nóng)用地使用權(quán)在國(guó)有土地使用證上載明；集體建設(shè)用地使用權(quán)、宅基地使用權(quán)和集體農(nóng)用地使用權(quán)在集體土地使用證上載明；土地抵押權(quán)和地役權(quán)可以在土地他項(xiàng)權(quán)利證明書(shū)上載明。

土地權(quán)利證書(shū)由國(guó)務(wù)院國(guó)土資源行政主管部門(mén)統(tǒng)一監(jiān)制。

第十八條有下列情形之一的，不予登記：

（一）土地權(quán)屬有爭(zhēng)議的；

（二）土地違法違規(guī)行為尚未處理或者正在處理的；

（三）未依法足額繳納土地有償使用費(fèi)和其他稅費(fèi)的；

（四）申請(qǐng)登記的土地權(quán)利超過(guò)規(guī)定期限的；

（五）其他依法不予登記的。

不予登記的，應(yīng)當(dāng)書(shū)面告知申請(qǐng)人不予登記的理由。

第十九條國(guó)土資源行政主管部門(mén)應(yīng)當(dāng)自受理土地登記申請(qǐng)之日起二十日內(nèi)，辦結(jié)土地登記審查手續(xù)。特殊情況需要延期的，經(jīng)國(guó)土資源行政主管部門(mén)負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)后，可以延長(zhǎng)十日。

第二十條土地登記形成的文件資料，由國(guó)土資源行政主管部門(mén)負(fù)責(zé)管理。

土地登記申請(qǐng)書(shū)、土地登記審批表、土地登記歸戶(hù)卡和土地登記簿的式樣，由國(guó)務(wù)院國(guó)土資源行政主管部門(mén)規(guī)定。

第三章土地總登記

第二十一條本辦法所稱(chēng)土地總登記，是指在一定時(shí)間內(nèi)對(duì)轄區(qū)內(nèi)全部土地或者特定區(qū)域內(nèi)土地進(jìn)行的全面登記。

第二十二條土地總登記應(yīng)當(dāng)通告。通告的主要內(nèi)容包括：

（一）土地登記區(qū)的劃分；

（二）土地登記的期限；

（三）土地登記收件地點(diǎn)；

（四）土地登記申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)提交的相關(guān)文件材料；

（五）需要通告的其他事項(xiàng)。

第二十三條對(duì)符合總登記要求的宗地，由國(guó)土資源行政主管部門(mén)予以公告。公告的主要內(nèi)容包括：

（一）土地權(quán)利人的姓名或者名稱(chēng)、地址；

（二）準(zhǔn)予登記的土地坐落、面積、用途、權(quán)屬性質(zhì)、使用權(quán)類(lèi)型和使用期限；

（三）土地權(quán)利人及其他利害關(guān)系人提出異議的期限、方式和受理機(jī)構(gòu)；

（四）需要公告的其他事項(xiàng)。

第二十四條公告期滿(mǎn)，當(dāng)事人對(duì)土地總登記審核結(jié)果無(wú)異議或者異議不成立的，由國(guó)土資源行政主管部門(mén)報(bào)經(jīng)人民政府批準(zhǔn)后辦理登記。

第四章初始登記

第二十五條本辦法所稱(chēng)初始登記，是指土地總登記之外對(duì)設(shè)立的土地權(quán)利進(jìn)行的登記。

第二十六條依法以劃撥方式取得國(guó)有建設(shè)用地使用權(quán)的，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)持縣級(jí)以上人民政府的批準(zhǔn)用地文件和國(guó)有土地劃撥決定書(shū)等相關(guān)證明材料，申請(qǐng)劃撥?chē)?guó)有建設(shè)用地使用權(quán)初始登記。

新開(kāi)工的大中型建設(shè)項(xiàng)目使用劃撥?chē)?guó)有土地的，還應(yīng)當(dāng)提供建設(shè)項(xiàng)目竣工驗(yàn)收?qǐng)?bào)告。

第二十七條依法以出讓方式取得國(guó)有建設(shè)用地使用權(quán)的，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)在付清全部國(guó)有土地出讓價(jià)款后，持國(guó)有建設(shè)用地使用權(quán)出讓合同和土地出讓價(jià)款繳納憑證等相關(guān)證明材料，申請(qǐng)出讓國(guó)有建設(shè)用地使用權(quán)初始登記。

第二十八條劃撥?chē)?guó)有建設(shè)用地使用權(quán)已依法轉(zhuǎn)為出讓國(guó)有建設(shè)用地使用權(quán)的，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)持原國(guó)有土地使用證、出讓合同及土地出讓價(jià)款繳納憑證等相關(guān)證明材料，申請(qǐng)出讓國(guó)有建設(shè)用地使用權(quán)初始登記。

第二十九條依法以國(guó)有土地租賃方式取得國(guó)有建設(shè)用地使用權(quán)的，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)持租賃合同和土地租金繳納憑證等相關(guān)證明材料，申請(qǐng)租賃國(guó)有建設(shè)用地使用權(quán)初始登記

第三十條依法以國(guó)有土地使用權(quán)作價(jià)出資或者入股方式取得國(guó)有建設(shè)用地使用權(quán)的，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)持原國(guó)有土地使用證、土地使用權(quán)出資或者入股批準(zhǔn)文件和其他相關(guān)證明材料，申請(qǐng)作價(jià)出資或者入股國(guó)有建設(shè)用地使用權(quán)初始登記。

第三十一條以國(guó)家授權(quán)經(jīng)營(yíng)方式取得國(guó)有建設(shè)用地使用權(quán)的，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)持原國(guó)有土地使用證、土地資產(chǎn)處置批準(zhǔn)文件和其他相關(guān)證明材料，申請(qǐng)授權(quán)經(jīng)營(yíng)國(guó)有建設(shè)用地使用權(quán)初始登記。

第三十二條農(nóng)民集體土地所有權(quán)人應(yīng)當(dāng)持集體土地所有權(quán)證明材料，申請(qǐng)集體土地所有權(quán)初始登記。

第三十三條依法使用本集體土地進(jìn)行建設(shè)的，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)持有批準(zhǔn)權(quán)的人民政府的批準(zhǔn)用地文件，申請(qǐng)集體建設(shè)用地使用權(quán)初始登記。

第三十四條集體土地所有權(quán)人依法以集體建設(shè)用地使用權(quán)入股、聯(lián)營(yíng)等形式興辦企業(yè)的，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)持有批準(zhǔn)權(quán)的人民政府的批準(zhǔn)文件和相關(guān)合同，申請(qǐng)集體建設(shè)用地使用權(quán)初始登記。

第三十五條依法使用本集體土地進(jìn)行農(nóng)業(yè)生產(chǎn)的，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)持農(nóng)用地使用合同，申請(qǐng)集體農(nóng)用地使用權(quán)初始登記。

第三十六條依法抵押土地使用權(quán)的，抵押權(quán)人和抵押人應(yīng)當(dāng)持土地權(quán)利證書(shū)、主債權(quán)債務(wù)合同、抵押合同以及相關(guān)證明材料，申請(qǐng)土地使用權(quán)抵押登記。

同一宗地多次抵押的，以抵押登記申請(qǐng)先后為序辦理抵押登記。

符合抵押登記條件的，國(guó)土資源行政主管部門(mén)應(yīng)當(dāng)將抵押合同約定的有關(guān)事項(xiàng)在土地登記簿和土地權(quán)利證書(shū)上加以記載，并向抵押權(quán)人頒發(fā)土地他項(xiàng)權(quán)利證明書(shū)。申請(qǐng)登記的抵押為最高額抵押的，應(yīng)當(dāng)記載所擔(dān)保的最高債權(quán)額、最高額抵押的期間等內(nèi)容。

第三十七條在土地上設(shè)定地役權(quán)后，當(dāng)事人申請(qǐng)地役權(quán)登記的，供役地權(quán)利人和需役地權(quán)利人應(yīng)當(dāng)向國(guó)土資源行政主管部門(mén)提交土地權(quán)利證書(shū)和地役權(quán)合同等相關(guān)證明材料。

符合地役權(quán)登記條件的，國(guó)土資源行政主管部門(mén)應(yīng)當(dāng)將地役權(quán)合同約定的有關(guān)事項(xiàng)分別記載于供役地和需役地的土地登記簿和土地權(quán)利證書(shū)，并將地役權(quán)合同保存于供役地和需役地的宗地檔案中。

供役地、需役地分屬不同國(guó)土資源行政主管部門(mén)管轄的，當(dāng)事人可以向負(fù)責(zé)供役地登記的國(guó)土資源行政主管部門(mén)申請(qǐng)地役權(quán)登記。負(fù)責(zé)供役地登記的國(guó)土資源行政主管部門(mén)完成登記后，應(yīng)當(dāng)通知負(fù)責(zé)需役地登記的國(guó)土資源行政主管部門(mén)，由其記載于需役地的土地登記簿。

第五章變更登記

第三十八條本辦法所稱(chēng)變更登記，是指因土地權(quán)利人發(fā)生改變，或者因土地權(quán)利人姓名或者名稱(chēng)、地址和土地用途等內(nèi)容發(fā)生變更而進(jìn)行的登記。

第三十九條依法以出讓、國(guó)有土地租賃、作價(jià)出資或者入股方式取得的國(guó)有建設(shè)用地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓的，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)持原國(guó)有土地使用證和土地權(quán)利發(fā)生轉(zhuǎn)移的相關(guān)證明材料，申請(qǐng)國(guó)有建設(shè)用地使用權(quán)變更登記。

第四十條因依法買(mǎi)賣(mài)、交換、贈(zèng)與地上建筑物、構(gòu)筑物及其附屬設(shè)施涉及建設(shè)用地使用權(quán)轉(zhuǎn)移的，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)持原土地權(quán)利證書(shū)、變更后的房屋所有權(quán)證書(shū)及土地使用權(quán)發(fā)生轉(zhuǎn)移的相關(guān)證明材料，申請(qǐng)建設(shè)用地使用權(quán)變更登記。涉及劃撥土地使用權(quán)轉(zhuǎn)移的，當(dāng)事人還應(yīng)當(dāng)提供有批準(zhǔn)權(quán)人民政府的批準(zhǔn)文件。

第四十一條因法人或者其他組織合并、分立、兼并、破產(chǎn)等原因致使土地使用權(quán)發(fā)生轉(zhuǎn)移的，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)持相關(guān)協(xié)議及有關(guān)部門(mén)的批準(zhǔn)文件、原土地權(quán)利證書(shū)等相關(guān)證明材料，申請(qǐng)土地使用權(quán)變更登記。

第四十二條因處分抵押財(cái)產(chǎn)而取得土地使用權(quán)的，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)在抵押財(cái)產(chǎn)處分后，持相關(guān)證明文件，申請(qǐng)土地使用權(quán)變更登記。

第四十三條土地使用權(quán)抵押期間，土地使用權(quán)依法發(fā)生轉(zhuǎn)讓的，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)持抵押權(quán)人同意轉(zhuǎn)讓的書(shū)面證明、轉(zhuǎn)讓合同及其他相關(guān)證明材料，申請(qǐng)土地使用權(quán)變更登記。

已經(jīng)抵押的土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓后，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)持土地權(quán)利證書(shū)和他項(xiàng)權(quán)利證明書(shū)，辦理土地抵押權(quán)變更登記。

第四十四條經(jīng)依法登記的土地抵押權(quán)因主債權(quán)被轉(zhuǎn)讓而轉(zhuǎn)讓的，主債權(quán)的轉(zhuǎn)讓人和受讓人可以持原土地他項(xiàng)權(quán)利證明書(shū)、轉(zhuǎn)讓協(xié)議、已經(jīng)通知債務(wù)人的證明等相關(guān)證明材料，申請(qǐng)土地抵押權(quán)變更登記。

第四十五條因人民法院、仲裁機(jī)構(gòu)生效的法律文書(shū)或者因繼承、受遺贈(zèng)取得土地使用權(quán)，當(dāng)事人申請(qǐng)登記的，應(yīng)當(dāng)持生效的法律文書(shū)或者死亡證明、遺囑等相關(guān)證明材料，申請(qǐng)土地使用權(quán)變更登記。

權(quán)利人在辦理登記之前先行轉(zhuǎn)讓該土地使用權(quán)或者設(shè)定土地抵押權(quán)的，應(yīng)當(dāng)依照本辦法先將土地權(quán)利申請(qǐng)登記到其名下后，再申請(qǐng)辦理土地權(quán)利變更登記。

第四十六條已經(jīng)設(shè)定地役權(quán)的土地使用權(quán)轉(zhuǎn)移后，當(dāng)事人申請(qǐng)登記的，供役地權(quán)利人和需役地權(quán)利人應(yīng)當(dāng)持變更后的地役權(quán)合同及土地權(quán)利證書(shū)等相關(guān)證明材料，申請(qǐng)辦理地役權(quán)變更登記。

第四十七條土地權(quán)利人姓名或名稱(chēng)、地址發(fā)生變化的，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)持原土地權(quán)利證書(shū)等相關(guān)證明材料，申請(qǐng)姓名或者名稱(chēng)、地址變更登記。

第四十八條土地的用途發(fā)生變更的，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)持有關(guān)批準(zhǔn)文件和原土地權(quán)利證書(shū)，申請(qǐng)土地用途變更登記。

土地用途變更依法需要補(bǔ)交土地出讓價(jià)款的，當(dāng)事人還應(yīng)當(dāng)提交已補(bǔ)交土地出讓價(jià)款的繳納憑證。

第六章注銷(xiāo)登記

第四十九條本辦法所稱(chēng)注銷(xiāo)登記，是指因土地權(quán)利的消滅等而進(jìn)行的登記。

第五十條有下列情形之一的，可直接辦理注銷(xiāo)登記：

（一）依法收回的國(guó)有土地；

（二）依法征收的農(nóng)民集體土地；

（三）因人民法院、仲裁機(jī)構(gòu)的生效法律文書(shū)致使原土地權(quán)利消滅，當(dāng)事人未辦理注銷(xiāo)登記的。

第五十一條因自然災(zāi)害等原因造成土地權(quán)利消滅的，原土地權(quán)利人應(yīng)當(dāng)持原土地權(quán)利證書(shū)及相關(guān)證明材料，申請(qǐng)注銷(xiāo)登記。

第五十二條非住宅國(guó)有建設(shè)用地使用權(quán)期限屆滿(mǎn)，國(guó)有建設(shè)用地使用權(quán)人未申請(qǐng)續(xù)期或者申請(qǐng)續(xù)期未獲批準(zhǔn)的，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)在期限屆滿(mǎn)前十五日內(nèi)，持原土地權(quán)利證書(shū)，申請(qǐng)注銷(xiāo)登記。

第五十三條已經(jīng)登記的土地抵押權(quán)、地役權(quán)終止的，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)在該土地抵押權(quán)、地役權(quán)終止之日起十五日內(nèi)，持相關(guān)證明文件，申請(qǐng)土地抵押權(quán)、地役權(quán)注銷(xiāo)登記。

第五十四條當(dāng)事人未按照本辦法第五十一條、第五十二條和第五十三條的規(guī)定申請(qǐng)注銷(xiāo)登記的，國(guó)土資源行政主管部門(mén)應(yīng)當(dāng)責(zé)令當(dāng)事人限期辦理；逾期不辦理的，進(jìn)行注銷(xiāo)公告，公告期滿(mǎn)后可直接辦理注銷(xiāo)登記。

第五十五條土地抵押期限屆滿(mǎn)，當(dāng)事人未申請(qǐng)土地使用權(quán)抵押注銷(xiāo)登記的，除設(shè)定抵押權(quán)的土地使用權(quán)期限屆滿(mǎn)外，國(guó)土資源行政主管部門(mén)不得直接注銷(xiāo)土地使用權(quán)抵押登記。

第五十六條土地登記注銷(xiāo)后，土地權(quán)利證書(shū)應(yīng)當(dāng)收回；確實(shí)無(wú)法收回的，應(yīng)當(dāng)在土地登記簿上注明，并經(jīng)公告后廢止。

第七章其他登記

第五十七條本辦法所稱(chēng)其他登記，包括更正登記、異議登記、預(yù)告登記和查封登記。

第五十八條國(guó)土資源行政主管部門(mén)發(fā)現(xiàn)土地登記簿記載的事項(xiàng)確有錯(cuò)誤的，應(yīng)當(dāng)報(bào)經(jīng)人民政府批準(zhǔn)后進(jìn)行更正登記，并書(shū)面通知當(dāng)事人在規(guī)定期限內(nèi)辦理更換或者注銷(xiāo)原土地權(quán)利證書(shū)的手續(xù)。當(dāng)事人逾期不辦理的，國(guó)土資源行政主管部門(mén)報(bào)經(jīng)人民政府批準(zhǔn)并公告后，原土地權(quán)利證書(shū)廢止。

更正登記涉及土地權(quán)利歸屬的，應(yīng)當(dāng)對(duì)更正登記結(jié)果進(jìn)行公告。

第五十九條土地權(quán)利人認(rèn)為土地登記簿記載的事項(xiàng)錯(cuò)誤的，可以持原土地權(quán)利證書(shū)和證明登記錯(cuò)誤的相關(guān)材料，申請(qǐng)更正登記。

利害關(guān)系人認(rèn)為土地登記簿記載的事項(xiàng)錯(cuò)誤的，可以持土地權(quán)利人書(shū)面同意更正的證明文件，申請(qǐng)更正登記。

第六十條土地登記簿記載的權(quán)利人不同意更正的，利害關(guān)系人可以申請(qǐng)異議登記。

對(duì)符合異議登記條件的，國(guó)土資源行政主管部門(mén)應(yīng)當(dāng)將相關(guān)事項(xiàng)記載于土地登記簿，并向申請(qǐng)人頒發(fā)異議登記證明，同時(shí)書(shū)面通知土地登記簿記載的土地權(quán)利人。

異議登記期間，未經(jīng)異議登記權(quán)利人同意，不得辦理土地權(quán)利的變更登記或者設(shè)定土地抵押權(quán)。

第六十一條有下列情形之一的，異議登記申請(qǐng)人或者土地登記簿記載的土地權(quán)利人可以持相關(guān)材料申請(qǐng)注銷(xiāo)異議登記：

（一）異議登記申請(qǐng)人在異議登記之日起十五日內(nèi)沒(méi)有的；

（二）人民法院對(duì)異議登記申請(qǐng)人的不予受理的；

（三）人民法院對(duì)異議登記申請(qǐng)人的訴訟請(qǐng)求不予支持的。

異議登記失效后，原申請(qǐng)人就同一事項(xiàng)再次申請(qǐng)異議登記的，國(guó)土資源行政主管部門(mén)不予受理。

第六十二條當(dāng)事人簽訂土地權(quán)利轉(zhuǎn)讓的協(xié)議后，可以按照約定持轉(zhuǎn)讓協(xié)議申請(qǐng)預(yù)告登記。

對(duì)符合預(yù)告登記條件的，國(guó)土資源行政主管部門(mén)應(yīng)當(dāng)將相關(guān)事項(xiàng)記載于土地登記簿，并向申請(qǐng)人頒發(fā)預(yù)告登記證明。

預(yù)告登記后，債權(quán)消滅或者自能夠進(jìn)行土地登記之日起三個(gè)月內(nèi)當(dāng)事人未申請(qǐng)土地登記的，預(yù)告登記失效。

預(yù)告登記期間，未經(jīng)預(yù)告登記權(quán)利人同意，不得辦理土地權(quán)利的變更登記或者土地抵押權(quán)、地役權(quán)登記。

第六十三條國(guó)土資源行政主管部門(mén)應(yīng)當(dāng)根據(jù)人民法院提供的查封裁定書(shū)和協(xié)助執(zhí)行通知書(shū)，報(bào)經(jīng)人民政府批準(zhǔn)后將查封或者預(yù)查封的情況在土地登記簿上加以記載。

第六十四條國(guó)土資源行政主管部門(mén)在協(xié)助人民法院執(zhí)行土地使用權(quán)時(shí)，不對(duì)生效法律文書(shū)和協(xié)助執(zhí)行通知書(shū)進(jìn)行實(shí)體審查。國(guó)土資源行政主管部門(mén)認(rèn)為人民法院的查封、預(yù)查封裁定書(shū)或者其他生效法律文書(shū)錯(cuò)誤的，可以向人民法院提出審查建議，但不得停止辦理協(xié)助執(zhí)行事項(xiàng)。

第六十五條對(duì)被執(zhí)行人因繼承、判決或者強(qiáng)制執(zhí)行取得，但尚未辦理變更登記的土地使用權(quán)的查封，國(guó)土資源行政主管部門(mén)依照?qǐng)?zhí)行查封的人民法院提交的被執(zhí)行人取得財(cái)產(chǎn)所依據(jù)的繼承證明、生效判決書(shū)或者執(zhí)行裁定書(shū)及協(xié)助執(zhí)行通知書(shū)等，先辦理變更登記手續(xù)后，再行辦理查封登記。

第六十六條土地使用權(quán)在預(yù)查封期間登記在被執(zhí)行人名下的，預(yù)查封登記自動(dòng)轉(zhuǎn)為查封登記。

第六十七條兩個(gè)以上人民法院對(duì)同一宗土地進(jìn)行查封的，國(guó)土資源行政主管部門(mén)應(yīng)當(dāng)為先送達(dá)協(xié)助執(zhí)行通知書(shū)的人民法院辦理查封登記手續(xù)，對(duì)后送達(dá)協(xié)助執(zhí)行通知書(shū)的人民法院辦理輪候查封登記，并書(shū)面告知其該土地使用權(quán)已被其他人民法院查封的事實(shí)及查封的有關(guān)情況。

輪候查封登記的順序按照人民法院送達(dá)協(xié)助執(zhí)行通知書(shū)的時(shí)間先后進(jìn)行排列。查封法院依法解除查封的，排列在先的輪候查封自動(dòng)轉(zhuǎn)為查封；查封法院對(duì)查封的土地使用權(quán)全部處理的，排列在后的輪候查封自動(dòng)失效；查封法院對(duì)查封的土地使用權(quán)部分處理的，對(duì)剩余部分，排列在后的輪候查封自動(dòng)轉(zhuǎn)為查封。

預(yù)查封的輪候登記參照本條第一款和第二款的規(guī)定辦理。

第六十八條查封、預(yù)查封期限屆滿(mǎn)或者人民法院解除查封的，查封、預(yù)查封登記失效，國(guó)土資源行政主管部門(mén)應(yīng)當(dāng)注銷(xiāo)查封、預(yù)查封登記。

第六十九條對(duì)被人民法院依法查封、預(yù)查封的土地使用權(quán)，在查封、預(yù)查封期間，不得辦理土地權(quán)利的變更登記或者土地抵押權(quán)、地役權(quán)登記。

第八章土地權(quán)利保護(hù)

第七十條依法登記的國(guó)有土地使用權(quán)、集體土地所有權(quán)、集體土地使用權(quán)和土地抵押權(quán)、地役權(quán)受法律保護(hù)，任何單位和個(gè)人不得侵犯。

第七十一條縣級(jí)以上人民政府國(guó)土資源行政主管部門(mén)應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)土地登記結(jié)果的信息系統(tǒng)和數(shù)據(jù)庫(kù)建設(shè)，實(shí)現(xiàn)國(guó)家和地方土地登記結(jié)果的信息共享和異地查詢(xún)。

第七十二條國(guó)家實(shí)行土地登記資料公開(kāi)查詢(xún)制度。土地權(quán)利人、利害關(guān)系人可以申請(qǐng)查詢(xún)土地登記資料，國(guó)土資源行政主管部門(mén)應(yīng)當(dāng)提供。

土地登記資料的公開(kāi)查詢(xún)，依照《土地登記資料公開(kāi)查詢(xún)辦法》的規(guī)定執(zhí)行。

第九章法律責(zé)任

第七十三條當(dāng)事人偽造土地權(quán)利證書(shū)的，由縣級(jí)以上人民政府國(guó)土資源行政主管部門(mén)依法沒(méi)收偽造的土地權(quán)利證書(shū)；情節(jié)嚴(yán)重構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。

第七十四條國(guó)土資源行政主管部門(mén)工作人員在土地登記工作中、、的，依法給予行政處分；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。

第十章附則

第七十五條經(jīng)省、自治區(qū)、直轄市人民政府確定，縣級(jí)以上地方人民政府由一個(gè)部門(mén)統(tǒng)一負(fù)責(zé)土地和房屋登記工作的，其房地產(chǎn)登記中有關(guān)土地登記的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)符合本辦法的規(guī)定，其房地產(chǎn)權(quán)證書(shū)的內(nèi)容和式樣應(yīng)當(dāng)報(bào)國(guó)務(wù)院國(guó)土資源行政主管部門(mén)核準(zhǔn)。