導語：如何才能寫好一篇法定繼承規(guī)則，這就需要搜集整理更多的資料和文獻，歡迎閱讀由公務員之家整理的十篇范文，供你借鑒。

篇1

    我國<民用航空法>對國際航空運輸承運人的賠償責任限額，規(guī)定按下列規(guī)定執(zhí)行：

    ①對每名旅客的賠償責任限額為16600計算單位；但是，旅客可以同承運人書面約定高于本項規(guī)定的賠償責任限額。

    ②對托運行李或者貨物的賠償責任限額，每公斤為17計算單位。旅客或者托運人在交運托運行李或者貨物時，特別聲明在目的地點交付時的利益，并在必要時支付附加費的，除承運人證明旅客或者托運人聲明的金額高于托運行李或者貨物在目的地點交付時的實際利益外，承運人應當在聲明金額范圍內承擔責任。

    托運行李或者貨物的一部分或者托運行李、貨物中的任何物件毀滅、遺失、損壞或者延誤的，用以確定承運人賠償責任限額的重量，僅為該一包件或者數(shù)包件的總重量；但是，因托運行李或者貨物的一部分或者托運行李、貨物中的任何物件的毀滅、遺失、損壞或者延誤，影響同一份行李票或者同一份航空貨運單所列其他包件的價值的，確定承運人的賠償責任限額時，此種包件的總重量也應當考慮在內。

    ③對每名旅客隨身攜帶的物品的賠償責任限額為332計算單位。

篇2

關鍵詞：區(qū)際沖突；繼承；同一制；區(qū)別制

中圖分類號：DF524文獻標識碼：A文章編號：1673-8330（2012）04-0155-06

一、引 言

在民事法律關系中，繼承是最為復雜的一種，它既涉及所有權關系、債權關系，又涉及人身關系，這使得繼承關系的法律確定有更多可依據(jù)的標準。①我國大陸、香港特別行政區(qū)、澳門特別行政區(qū)以及臺灣地區(qū)由于在歷史、社會、政治、經(jīng)濟、文化、風俗等各方面存在差異，使得四地的繼承法律制度存在著許多差別。香港特別行政區(qū)的繼承制度是以英國普通法為基礎，結合香港特別行政區(qū)實際情況頒布的法律適用條例，同時在一定范圍內保留了屬地原有的法律和習慣。②澳門特別行政區(qū)的法律從總體上保留了沿襲自葡萄牙以成文法為其主要法律淵源的大陸法系特點，其繼承制度的主要法律淵源是《澳門特別行政區(qū)民法典》。臺灣地區(qū)由于歷史的原因，調整繼承關系的法律一直沿用前民國政府的民法繼承編和一些調整繼承關系的單行民事法律和法令、條例等，其規(guī)定深受德國、日本等大陸法系國家法律的影響。③大陸地區(qū)的繼承法律制度不同于英美法系和大陸法系的規(guī)定，實體法與適用法分別適用《繼承法》與《涉外民事關系法律適用法》。我國四個法域在有關繼承方面不僅存在實體規(guī)范的區(qū)別，還存在沖突規(guī)范的差異，特別是對采用同一制還是區(qū)別制存在著明顯的分歧。我國于2011年4月1日正式實施《中華人民共和國涉外民事關系法律適用法》，我國臺灣地區(qū)亦在2011年5月26日施行經(jīng)修訂后的“涉外民事法律適用法”，在兩地新頒布的規(guī)定中對于涉外繼承的法律適用是采取同一制抑或區(qū)別制亦持有不同的觀點。

關于繼承的法律適用，國際上主要有同一制和區(qū)別制這兩種制度。同一制，也稱為單一制，是指把繼承中的遺產(chǎn)作為一個整體，不分動產(chǎn)和不動產(chǎn)，統(tǒng)一以一個法律作為繼承關系的準據(jù)法。區(qū)別制，也稱為分割制，是指在涉外繼承中，將遺產(chǎn)區(qū)分為動產(chǎn)和不動產(chǎn)，對動產(chǎn)和不動產(chǎn)分別適用不同的沖突規(guī)范所指向的實體法，即動產(chǎn)適用被繼承人的屬人法，不動產(chǎn)適用物之所在地法。④采用同一制的優(yōu)點是簡單方便，即使遺產(chǎn)中動產(chǎn)和不動產(chǎn)都有，并且分布在不同的國家，繼承關系都能夠作為一個整體適用同一個準據(jù)法。當然，同一制也有缺陷，其突出表現(xiàn)就在于不動產(chǎn)繼承均依被繼承人屬人法在很多情況下可能不適用。因為涉外繼承往往與法院地國及其公民切身利益密切相關，在依沖突規(guī)范適用與法院地國的規(guī)定相悖的被繼承人屬人法時，有可能采用反致或公共秩序保留等限制或排除外國法適用的制度或做法。⑤采用區(qū)別制最大的優(yōu)點是不動產(chǎn)繼承的執(zhí)行能夠得到保障，因為一般情形下不動產(chǎn)同其所在國有最密切的聯(lián)系，適用該國的法律所作出的判決通常能夠在該國得到承認與執(zhí)行。但是，區(qū)別制也有缺陷，因為同一個繼承關系可能會因為被繼承人屬人法所屬國和不動產(chǎn)所在國不是同一個國家，而分別適用不同國家的法律，給遺產(chǎn)的執(zhí)行帶來不便和困難。

二、我國法定繼承制度的區(qū)際法律沖突

法定繼承，又稱為無遺囑繼承，是指由法律直接規(guī)定繼承人的范圍、繼承順序和遺產(chǎn)分配原則等的一種繼承方式。⑥法定繼承主要有兩個顯著特征：法定性和強行性。所謂法定性，是指法定繼承的繼承人、繼承人的繼承順序、繼承人的應繼份額、遺產(chǎn)的分配原則都是由法律直接規(guī)定的，而不是由被繼承人決定的。所謂強行性，是指法律關于法定繼承的規(guī)范為強行性規(guī)范，不得任意排除其適用。⑦在我國四個法域中，法定繼承問題上的立法與實踐是不盡相同的，繼承人的范圍、繼承人的順序、代位繼承、應繼承份額、繼承權的喪失和繼承權的放棄等方面都存在極大差異，而在法定繼承的法律適用方面盡管存在著屬人法規(guī)定的差異，臺灣地區(qū)的屬人法是指被繼承人所屬國法，香港特別行政區(qū)是指被繼承人的住所地法，澳門特別行政區(qū)一般是指被繼承人常居地法，⑧大陸地區(qū)是指被繼承人死亡時經(jīng)常居所地法。但是，最大的沖突主要表現(xiàn)在對于同一制還是區(qū)別制的采用上。

（一）大陸地區(qū)有關涉外法定繼承法律適用的規(guī)定

《中華人民共和國涉外民事關系法律適用法》第31條規(guī)定：“法定繼承，適用被繼承人死亡時經(jīng)常居所地法律，但不動產(chǎn)法定繼承，適用不動產(chǎn)所在地法律。”由此可見，中國大陸地區(qū)在法定繼承的法律適用方面采取的是區(qū)別制，將遺產(chǎn)區(qū)分為動產(chǎn)與不動產(chǎn)，分別確定繼承的準據(jù)法，即動產(chǎn)適用被繼承人死亡時的經(jīng)常居所地法，不動產(chǎn)則適用不動產(chǎn)所在地法。

（二）香港特別行政區(qū)有關涉外法定繼承法律適用的規(guī)定

香港特別行政區(qū)的繼承法主要由單行成文法規(guī)組成，包括《遺囑條例》、《無遺囑者遺產(chǎn)條例》、《遺產(chǎn)承辦條例》等。對于涉外法定繼承的法律適用，香港特別行政區(qū)采用區(qū)別制，將財產(chǎn)分為動產(chǎn)和不動產(chǎn)兩大類。對于動產(chǎn)的繼承適用被繼承人住所地法，對于不動產(chǎn)的繼承適用不動產(chǎn)所在地法。

（三）澳門特別行政區(qū)有關涉外法定繼承法律適用的規(guī)定

《澳門特別行政區(qū)民法典》第59條規(guī)定：“繼承受被繼承人死亡時之屬人法所規(guī)范；該法亦為確定遺產(chǎn)管理人及遺囑執(zhí)行人權力之準據(jù)法?！庇纱丝梢?，澳門特別行政區(qū)對于法定繼承采用的是同一制，即不管遺產(chǎn)是動產(chǎn)還是不動產(chǎn)，繼承關系作為一個整體同一適用屬人法。

（四）臺灣地區(qū)有關涉外法定繼承法律適用的規(guī)定

臺灣地區(qū)對于涉外法定繼承采用同一制，其“涉外民事法律適用法”第58條規(guī)定：“繼承依被繼承人死亡時的本國法?！迸_灣地區(qū)對于遺產(chǎn)是動產(chǎn)或是不動產(chǎn)不作區(qū)分，同一適用被繼承人屬人法。

三、我國遺囑繼承制度的區(qū)際法律沖突

遺囑繼承，是指按照遺囑人生前所立的遺囑來確定遺產(chǎn)的繼承人和處理遺產(chǎn)的一種繼承方式。在這種繼承方式中，繼承人的范圍、繼承順序、繼承份額、遺產(chǎn)管理等事項都可由被繼承人在遺囑中指定。因此，遺囑繼承也被稱為指定繼承。⑨遺囑人通過遺囑處分其財產(chǎn)，有兩種基本情況：一種情況是通過遺囑規(guī)定在其死亡后遺產(chǎn)由哪些法定繼承人繼承，或規(guī)定各法定繼承人的繼承份額。在這種情況下，法定繼承人依照遺囑的規(guī)定繼承遺產(chǎn)，稱為遺囑繼承；另一種情況是通過遺囑規(guī)定在其死亡后將其財產(chǎn)的全部或一部分贈給國家或者法定繼承人以外的個人或組織，即遺贈。⑩我國四個法域關于遺囑形式、遺囑繼承人的范圍、遺囑能力、遺囑的內容、遺囑的變更和撤銷等問題的規(guī)定皆存在一定差異，但是對于法律適用最大的沖突仍是對于同一制抑或區(qū)別制的采用。由于遺囑繼承的發(fā)生根據(jù)不僅是被繼承人死亡的事實，還有被繼承人立有合法遺囑的事實。因此，與法定繼承不同，遺囑繼承與立遺囑地也有密切聯(lián)系，除了被繼承人國籍、住所及遺產(chǎn)所在地外，遺囑繼承法律選擇的標準還包括行為地。而且，在發(fā)生法律沖突方面，除了繼承關系當事人的權利、義務的確定以外，遺囑繼承還涉及立遺囑能力、遺囑形式等方面的法律沖突。因此，遺囑繼承有著比法定繼承更廣的法律選擇范圍。

（一）大陸地區(qū)有關涉外遺囑繼承法律適用的規(guī)定

《中華人民共和國繼承法》第36條規(guī)定：“中國公民繼承在中華人民共和國境外的遺產(chǎn)或者繼承在中華人民共和國境內的外國人的遺產(chǎn)，動產(chǎn)適用被繼承人住所地法律，不動產(chǎn)適用不動產(chǎn)所在地法律。”繼承法司法解釋規(guī)定，繼承法第36條既適用法定繼承也適用遺囑繼承?！吨腥A人民共和國涉外民事關系法律適用法》第32條規(guī)定：“遺囑方式，符合遺囑人立遺囑時或者死亡時經(jīng)常居所地法律、國籍國法律或者遺囑行為地法律的，遺囑均為成立。”第33條規(guī)定：“遺囑效力，適用遺囑人立遺囑時或者死亡時經(jīng)常居所地法律或者國籍國法律。”由此可以看出，《中華人民共和國涉外民事關系法律適用法》改變了以前的遺囑繼承采用的區(qū)別制，而采用同一制，且采用多重準據(jù)法原則以盡量使遺囑有效。

（二）香港特別行政區(qū)有關涉外遺囑繼承法律適用的規(guī)定

在香港特別行政區(qū)，對于遺囑繼承的沖突規(guī)則和準據(jù)法遵循國際上的一般趨勢，采用多重準據(jù)法原則，以盡量使遺囑得以有效執(zhí)行。香港特別行政區(qū)1970年的《遺囑條例》第24條規(guī)定：“遺囑如按立遺囑地的法律訂立，或按慣常居所地的法律設立，或依遺囑人立遺囑時或死亡時的本國法設立，均屬有效?！钡?5條規(guī)定：“在不妨礙前條規(guī)定的基本法律適用的原則下，凡依下述法律規(guī)定的遺囑訂立方式訂立的遺囑也應該視為有效：如果遺囑人在船上或者飛機上，依照該船只或該飛機注冊地的國內法訂立的遺囑；如果遺囑涉及不動產(chǎn)處置，遺囑的訂立符合財產(chǎn)所在地法；如果涉及撤銷原遺囑或其部分條款，而原來訂立的遺囑為正確簽署，則依撤銷遺囑所適用的法律訂立的遺囑也視為有效?！毕愀厶貏e行政區(qū)的具體法律規(guī)定來源于英國，法律形式也受英國的影響，判例與法律相互引證。英國采用區(qū)別制的沖突規(guī)范，即不動產(chǎn)的遺囑方式依不動產(chǎn)所在地法，動產(chǎn)遺囑依遺囑人死亡時住所地法。所以，香港特別行政區(qū)對于遺囑繼承是采用區(qū)別制的沖突規(guī)范。

（三）澳門特別行政區(qū)有關涉外遺囑繼承法律適用的規(guī)定

根據(jù)《澳門特別行政區(qū)民法典》第59、60、61、62條的規(guī)定，B11澳門特別行政區(qū)對于被繼承人的處分能力、處分之解釋、處分方式以及遺囑執(zhí)行人權力均受被繼承人死亡時之屬人法所規(guī)范。由此可見，澳門特別行政區(qū)關于涉外遺囑繼承的沖突規(guī)則依然采取同一制。

（四）臺灣地區(qū)有關涉外遺囑繼承法律適用的規(guī)定

臺灣地區(qū)的“涉外民事法律適用法”第60條規(guī)定：“遺囑之成立要件及效力，依成立時遺囑人之本國法。遺囑的撤銷依撤銷時遺囑人的本國法?！钡?1條規(guī)定：“遺囑及其撤回之方式，除依前條所定應適用之法律外，亦得依下列任一法律為之：一、遺囑之訂立地法；二、遺囑人死亡時之住所地法；三、遺囑有關不動產(chǎn)者，該不動產(chǎn)之所在地法。”從上述規(guī)定可以看出，臺灣地區(qū)有關涉外遺囑繼承的沖突規(guī)則采取的是同一制，但為了盡量使遺囑有效，對于依不動產(chǎn)所在地法給予了尊重。

四、我國遺贈制度的區(qū)際法律沖突

遺贈，是指公民以遺囑的方式將其個人財產(chǎn)贈與國家、集體或者法定繼承人以外的公民，而于其死亡后才發(fā)生法律效力的民事行為。B12遺贈也是通過遺囑進行繼承，但由于對遺囑繼承人的范圍規(guī)定不一，許多國家和地區(qū)將遺囑繼承與遺贈區(qū)分開來。現(xiàn)代國家對于遺囑繼承和遺贈的立法模式主要有以下四種：第一，以遺囑指定繼受遺產(chǎn)的人與遺囑人的關系為標準，二者互為法定繼承人的為遺囑繼承，二者不屬于法定繼承人的則為遺贈。第二，以遺產(chǎn)是否包括遺產(chǎn)義務來區(qū)分，包括遺產(chǎn)權利和遺產(chǎn)義務的為遺囑繼承，只包括遺產(chǎn)權利的為遺贈。第三，以遺囑所指定由某人繼承的遺產(chǎn)是否為特定財物為標準，遺囑繼承不是特定財物而是一定份額，遺贈則是特定財物。第四，不區(qū)分遺囑繼承與遺贈，凡遺囑人將遺產(chǎn)通過遺囑的方式指定給他人繼受的都稱之為遺囑。B13由于對遺贈的界定和立法模式不同，造成了我國四地遺贈制度的法律沖突。

（一）大陸地區(qū)有關涉外遺贈法律適用的規(guī)定

大陸地區(qū)是根據(jù)上述第一種立法模式來區(qū)分遺贈和遺囑繼承的，如果遺產(chǎn)受遺贈人是法定繼承人則為遺囑繼承，如果遺產(chǎn)受遺贈人是法定繼承人以外的人則為遺贈。大陸地區(qū)對于有關涉外遺贈的法律適用并沒有明確規(guī)定，實踐上一般適用涉外遺囑繼承的規(guī)定，亦是采用同一制。

（二）香港特別行政區(qū)有關涉外遺贈法律適用的規(guī)定

香港特別行政區(qū)并無嚴格意義上的獨立的遺贈制度，遺囑繼承和遺贈并沒用區(qū)分，而是統(tǒng)一適用。因為香港特別行政區(qū)采取的是間接繼承制度，也就是說，在遺產(chǎn)繼承前，必須先將遺產(chǎn)用于清償被繼承人的債務和繳納稅款，如果有剩余才能將剩余遺產(chǎn)交付繼承人或受遺贈人，因此，不論是繼承人還是受遺贈人，接收的都是純粹的積極財產(chǎn)。香港特別行政區(qū)對于遺贈和遺囑繼承一樣，都是采用區(qū)別制的沖突規(guī)范，即不動產(chǎn)的遺贈依不動產(chǎn)所在地法，動產(chǎn)遺贈依遺囑人死亡時住所地法。

（三）澳門特別行政區(qū)有關涉外遺贈法律適用的規(guī)定

澳門特別行政區(qū)沒用明確規(guī)定遺贈的概念，但規(guī)定了受遺贈人的概念。《澳門特別行政區(qū)民法典》第1870條規(guī)定：“第一，繼受人分為繼承人及受遺贈人。第二，繼承死者之全部財產(chǎn)或其中某一份額之人，稱為繼承人；繼承死者之特定財產(chǎn)或有價物之人，稱為受遺贈人。第三，繼承死者剩余且無明確指明之財產(chǎn)之人，視為繼承人。第四，用益權人視為受遺贈人，即使其權利范圍覆蓋全部財產(chǎn)。第五，遺囑人對繼受人身份之分類，并不能使繼受人獲得與以上各款規(guī)定相抵觸之繼承人或受遺贈人之身份?！庇纱丝梢姡拈T特別行政區(qū)是按照上述第三種分類方式來區(qū)分的。澳門特別行政區(qū)對于有關涉外遺贈的法律適用，亦是和法定繼承與遺囑繼承一樣采取同一制，適用被繼承人死亡時之屬人法。

（四）臺灣地區(qū)有關涉外遺贈法律適用的規(guī)定

臺灣地區(qū)對遺贈主要是依據(jù)受遺贈人是否無償取得財產(chǎn)利益來區(qū)分，如果是對被繼承人遺產(chǎn)權利與義務概括承受就是遺囑繼承，若是無償取得財產(chǎn)上的利益就是遺贈。由此可見，臺灣地區(qū)是按照上述第二種分類方法來區(qū)分遺囑繼承與遺贈的。臺灣地區(qū)對于有關涉外遺贈的法律適用并沒用明確規(guī)定，一般是和涉外遺囑繼承的法律適用一樣采取同一制。

五、我國區(qū)際繼承法律沖突的協(xié)調

綜上所述，我國大陸、香港特別行政區(qū)、澳門特別行政區(qū)和臺灣地區(qū)的繼承沖突規(guī)范盡管存在許多差異，但最為主要的差異則是對同一制還是區(qū)別制的采用。澳門特別行政區(qū)和臺灣地區(qū)主要采用同一制，不管是動產(chǎn)還是不動產(chǎn)都適用屬人法。香港特別行政區(qū)主要是采用區(qū)別制，對動產(chǎn)的繼承與不動產(chǎn)的繼承加以區(qū)分，分別適用屬人法與遺產(chǎn)所在地法。大陸地區(qū)對于法定繼承采用區(qū)別制，而對于遺囑繼承和遺贈采用同一制。四地繼承沖突規(guī)范的差異對解決四地的繼承糾紛造成了阻礙，因此，解決中國區(qū)際繼承法律沖突就成為了必須正視的問題。

我國繼承的區(qū)際法律沖突是特定歷史條件下的產(chǎn)物，在四地政治、經(jīng)濟、文化、道德各方面相互交流、影響、滲透、融合的過程中，這種沖突將會逐漸減少，直至完全消失。但這是一個十分漫長的過程，當務之急是如何協(xié)調這種法律沖突。世界上許多國家都存在區(qū)際法律沖突的問題，這些國家在解決區(qū)際法律沖突方面積累了豐富的實踐經(jīng)驗，對我國解決區(qū)際繼承法律沖突有一定的借鑒價值。概括而言，解決區(qū)際法律沖突主要有以下幾種方法：第一，制定區(qū)際統(tǒng)一實體法；第二，制定全國統(tǒng)一的區(qū)際沖突法；第三，各法域自行制定各自的區(qū)際沖突法；第四，類推適用國際私法規(guī)范解決區(qū)際法律沖突；第五，直接適用國際私法規(guī)范解決區(qū)際法律沖突。B14就目前而言，對于中國繼承制度區(qū)際法律沖突問題，四地都類推適用各自的國際私法規(guī)則來解決。然而，四地解決繼承法律沖突的國際私法規(guī)范也不盡完備。筆者認為，四地應當在充分協(xié)商和協(xié)調的基礎上，制定全國統(tǒng)一的區(qū)際沖突法，當然，這是一個比較漫長而艱巨的任務。因此，筆者認為，正如我國大陸和臺灣地區(qū)簽訂的一系列兩岸協(xié)議是兩岸關系和平發(fā)展法治化的主要形式一樣，B15解決區(qū)際法律沖突目前比較可行的方法是四地簽訂協(xié)議加以協(xié)調。遺產(chǎn)繼承如果只適用一個地區(qū)的法律，各繼承人利益一般能有效取得平衡。如果將遺產(chǎn)繼承分割適用數(shù)個地區(qū)的法律，其疊加效果可能會使部分繼承人獲得其中任何一個法律都沒有允諾的繼承利益，而使另一部分繼承人相應地失去或許應得的繼承利益，使得遺產(chǎn)分配偏離公正軌道。B16筆者認為，在協(xié)議中應明確采用同一制而放棄區(qū)別制，理由主要有以下幾個方面：

第一，繼承關系雖然涉及財產(chǎn)所有權的轉移、取得、喪失等問題，但這并不是繼承關系的實質問題。繼承中的財產(chǎn)權和一般的財產(chǎn)所有權是不一樣的，所有權和繼承也是兩種完全不同的法律關系，確定所有權關系的準據(jù)法時，繼承中的財產(chǎn)所有權從來是被作為例外對待的。這種例外就是對繼承中的財產(chǎn)所有權承認被繼承人屬人法的適用效力。

第二，繼承一般是存在于近親屬之間的法律關系，以被繼承人與繼承人之間的親屬關系為前提。對自然人而言，他們之間是否具有親屬關系、親屬關系狀況如何等，只有自然人的屬人法才最有資格判定和規(guī)范。因此，對被繼承人而言，他的哪些親屬應繼承他的遺產(chǎn)，各親屬應按怎樣的順序繼承，各親屬應繼承多少等，也只有被繼承人的屬人法來規(guī)定才最為合適。

第三，同一制使繼承關系作為一個整體，受一個法律調整，使法律對法律關系的協(xié)調一致，避免了適用多個法律的繁瑣以及多個法律內容不一致給當事人利益造成的損害。

第四，采用同一制更符合國際趨勢。第十六屆海牙國際私法會議上通過了《死者繼承法律適用公約》，這是海牙國際私法會議近20年努力的結果，也是整個國際私法統(tǒng)一化運動成果的又一重要表現(xiàn)。B17在這個公約里面即采用同一制，若我國采用同一制就可以和國際接軌。

在協(xié)調繼承制度的具體沖突方面，筆者認為應當明確以下兩個問題：一是法定繼承的法律適用。法定繼承的法律適用應當持同一制，即不管遺產(chǎn)是動產(chǎn)還是不動產(chǎn)，繼承關系作為一個整體適用被繼承人死亡時的慣常居所地法。

二是遺囑繼承的法律適用。澳門特別行政區(qū)和臺灣地區(qū)都是采用同一制，即無論是動產(chǎn)還是不動產(chǎn)都適用屬人法，而在大陸地區(qū)和香港特別行政區(qū)則是采用區(qū)別制和多重準據(jù)法原則，以盡量使遺囑有效。在遺囑的法律適用問題上，由于遺囑能力、遺囑方式、遺囑的內容和效力等各自具有不同的性質，所以對不同方面的問題應分別規(guī)定不同的法律適用規(guī)則。

第一，遺囑能力的法律適用。

根據(jù)沖突法的一般理論，人的能力依其屬人法。具體應用到遺囑能力上，立遺囑人的立遺囑能力應以其慣常居所地法為準。B18但僅有此項規(guī)定尚不完善，因為人的慣常居所是很容易變更的，有時還會出現(xiàn)慣常居所沖突的現(xiàn)象，并且經(jīng)常遇到根據(jù)其慣常居所地無遺囑能力，而根據(jù)立遺囑地法有遺囑能力的現(xiàn)象。現(xiàn)在的國際趨勢是盡量使遺囑有效，筆者認為可以采取以下方式：一是如立遺囑地法認為有能力，則認為其有遺囑能力。二是如立遺囑人立遺囑時的慣常居所地法認為有立遺囑能力，而后來的慣常居所地法認為無能力，則適用立遺囑時的慣常居所地法。三是如立遺囑時慣常居所地法認為無能力，而最后慣常居所地法認為有能力，則適用最后慣常居所地法。四是如根據(jù)原慣常居所地法他本有能力但未立遺囑，后來的慣常居所地法認為他尚無立遺囑能力，則他在先取得的此種立遺囑能力不能保留。

第二，遺囑方式的法律適用。

對遺囑方式的法律適用，四地既有采用同一制，即動產(chǎn)和不動產(chǎn)都適用屬人法的，也有采用區(qū)別制，即動產(chǎn)繼承適用被繼承人住所地法，不動產(chǎn)繼承適用不動產(chǎn)所在地法的。當今國際私法發(fā)展的趨勢對遺囑方式的準據(jù)法的規(guī)定越來越靈活。因此，對于中國區(qū)際繼承中遺囑方式準據(jù)法的選擇，不應該拘泥于一種或者兩種方式，不能因遺囑的形式要件而影響遺囑的成立。對此，我們可以規(guī)定如下：遺囑方式可依下列任一法律：一是遺囑人立遺囑地法；二是遺囑人死亡時住所地法；三是遺囑人立遺囑時或死亡時的慣常居所地法；四是財產(chǎn)所在地法。

第三，遺囑內容和效力的法律適用。

對于遺囑的內容和效力所應適用的法律，現(xiàn)在國際趨勢是允許遺囑人在一定條件下自己直接指定遺囑所適用的法律，即實行有限制的遺囑人意思自治。因此，我們可以規(guī)定：遺囑的內容和效力依遺囑人死亡時的住所地法；也可以適用立遺囑人明示選擇的法律，但其所選法律僅限于其立遺囑時或死亡時的慣常居所地法。

第四，遺囑解釋的法律適用。

由于我國四地的法律語言不同，關于遺囑解釋有時也會產(chǎn)生法律沖突。對于一般人來說，立遺囑時的慣常居所地法是其立遺囑時最熟悉的法律。因此，我們可以規(guī)定：遺囑的解釋應適用遺囑人立遺囑時的慣常居所地法。

第五，遺囑變更和撤銷的法律適用。

遺囑的變更和撤銷主要涉及變更和撤銷遺囑的能力及變更和撤銷遺囑的方式兩方面的問題，對此我們可以規(guī)定：遺囑的變更和撤銷，依撤銷時遺囑人住所地法。

第六，遺贈的法律適用。筆者認為，遺贈應采取與遺囑繼承一樣的沖突規(guī)則，盡量使遺贈有效并且采用同一制，適用被繼承人屬人法。

A Comparison of Conflicts of Laws on Inter-regional Inheritance in China

——A Unitary System or A Scission System

MEI Ao

Abstract:Application of law is one of the conflicts as to China’s inter-regional inheritance laws. The major difference lies in whether to adopt the unitary system or the scission system, which is a barrier to solve inter-regional inheritance disputes in China. Based on comparison of conflicts in inter-regional inheritance laws, this paper suggests that the four jurisdictions should conclude an agreement and adopt the unitary system so as to coordinate and solve the conflicts of inter-regional inheritance law.

Key words:conflicts in inter-regional laws; inheritance; the unitary system; the scission system

① 參見楊震、王歌雅：《繼承權向所有權轉化探究》，載《學習與探索》2002年第6期；王歌雅：《俄羅斯聯(lián)邦繼承法的私權守望與價值追求》，載《俄羅斯中亞東歐研究》2009年第5期；沈涓：《沖突法及其價值導向》，中國政法大學出版社2002年版，第258頁。

② 張學仁：《香港法概論》，武漢大學出版社1997年版，第13頁。

③ 陳葦、宋豫：《中國大陸與港、澳、臺繼承法比較研究》，群眾出版社2007年版，第467頁。

④ 黃進主編：《國際私法》，法律出版社1999年版，第498頁。

⑤ 劉想樹：《國際私法基本問題研究》，法律出版社2001年版，第352頁。

⑥ 馬俊駒、余延滿：《民法原論》，法律出版社2010年版，第918頁。

⑦ 郭明瑞等：《繼承法研究》，中國人民大學出版社2003年版，第61頁。

⑧ 參見《澳門特別行政區(qū)民法典》第30條規(guī)定（屬人法之確定）：一、屬人法即個人之常居地法。二、個人實際且固定之生活中心之所在地視為個人之常居地。三、為著以上各款之效力，以澳門特別行政區(qū)為常居地并不取決于任何行政手續(xù)，但推定有權領取澳門特別行政區(qū)居民身份證之人為澳門特別行政區(qū)之常居民。四、如個人之常居地多于一地，而其中之一為澳門特別行政區(qū)，則以澳門特別行政區(qū)之法律為屬人法。五、如無常居地，則以與個人生活有較密切聯(lián)系地法為屬人法。六、然而，按表意人國籍國法在該國作出之法律行為，在澳門特別行政區(qū)予以承認，只要該法律認為本身為準據(jù)法。七、如表意人所屬國籍國有多個法制共存，而表意人之常居地在該國，且該常居地之法律認為本身為規(guī)范有關關系之準據(jù)法，則不適用上款之規(guī)定。

⑨ 劉文：《繼承法比較研究》，中國人民公安大學出版社2004年版，第168頁。

⑩ 趙生祥主編：《國際私法》，法律出版社2005年版，第285頁。

B11 參見《澳門特別行政區(qū)民法典》第59條（準據(jù)法）：繼承受被繼承人死亡時之屬人法所規(guī)范；該法亦為確定遺產(chǎn)管理人及遺囑執(zhí)行人權力之準據(jù)法。第60條（處分能力）：一、作出、變更或廢止死因處分之能力，以及因處分人年齡而在處分上所要求之特別方式，受處分人作出意思表示時之屬人法規(guī)范。二、在作出處分后取得新屬人法之人，保留按前屬人法規(guī)定廢止有關處分之必要能力。第61條（處分之解釋；意思之欠缺及瑕疵）：下列者由被繼承人作出意思表示時之屬人法規(guī)范：a） 有關條款及處分之解釋，但明確指出或暗示由另一法律規(guī)范者除外；b） 意思之欠缺及瑕疵；c） 可否訂立共同遺囑或繼承合同，但不影響在繼承合同上適用第51條及第52條之規(guī)定。第62條（方式）：一、死因處分以及其廢止或變更，如其方式符合訂立行為地法之規(guī)定，或符合被繼承人作出意思表示時或死亡時之屬人法之規(guī)定，又或符合訂立行為地法之沖突規(guī)范所援引法律之規(guī)定者，均為有效。二、然而，如被繼承人作出意思表示時之屬人法規(guī)定即使行為在外地作出，仍須遵守特定方式，否則無效或不產(chǎn)生效力者，須遵守之。

B12 馬憶南：《婚姻家庭繼承法學》，北京大學出版社2007年版，第244頁。

B13 前引③，第298頁。

B14 參見張淑鈿：《英國區(qū)際民事管轄權沖突的協(xié)調模式及對我國的啟示》，載《北方法學》2009年第4期。

B15 杜力夫：《論兩岸和平發(fā)展的法治化形式》，載《福建師范大學學報（哲學社會科學版）》2011年第5期。

B16 宋曉：《同一制與區(qū)別制的對立及解釋》，載《中國法學》2011年第6期。

篇3

栗辛與栗林、栗浩、栗麗均為被繼承人栗某的子女。栗某生前立有一份代書遺囑，該遺囑系栗某的孫女即栗辛之女栗之代書，有栗某本人的簽名。該代書遺囑的內容是將栗某生前所有的房屋由栗辛繼承。遺囑之后附有兩位見證人對此遺囑的見證書和栗某對涉案房屋在其去世后由栗辛繼承的談話記錄，談話記錄也是由栗某的孫女栗之代書，有栗某本人簽名。

在栗某去世后，栗辛以該代書遺囑所載內容為由，主張繼承案涉房屋，而栗林、栗浩、栗麗認為該代書遺囑不符合法定要求，主張遺囑無效，按照法定繼承方式繼承賈某遺產(chǎn)。

來一點家法：

由孫女作為代書人或者見證人的代書遺囑是否具有法律效力？

律師分析：

依照《繼承法》的基本理論，按照遺囑書寫主體是否為遺囑人本人，遺囑可以分為自書遺囑和代書遺囑兩類。自書遺囑是指遺囑人親筆書寫并簽名和注明時間的遺囑。代書遺囑是由兩個以上見證人在場見證，由其中一人代書，注明日期，并由代書人、其他見證人和遺囑人簽名的遺囑。《繼承法》第十七條第三款明確規(guī)定：“代書遺囑應當有兩個以上見證人在場見證，由其中一人代書，注明年、月、日，并由代書人、其他見證人和遺囑人簽名?！钡谑藯l規(guī)定：“下列人員不能作為遺囑見證人：……（三）與繼承人、受遺贈人有利害關系的人?！睋?jù)此可知，案涉代書遺囑的代書人栗之系栗辛之女，與其有直接利害關系，不能作為遺囑見證人，案涉見證雖表明該遺囑書有兩位見證人但他們均沒有代書，因此案涉代書遺囑并不符合代書遺囑的上述形式要件。

遺囑的形式，就是遺囑人處分自己財產(chǎn)的意思的表示方式。立遺囑是要式民事法律行為，遺囑形式必須符合法律規(guī)定，才能產(chǎn)生法律效力。我國現(xiàn)行遺囑形式及其效力規(guī)則主要規(guī)定在《繼承法》和《繼承法意見》中?！独^承法》對于遺囑的形式予以明確規(guī)定的立法本意在于充分保證遺囑真實，以維護遺囑自由原則。

具體而言，遺囑形式遵循嚴格法定主義的法理依據(jù)在于：一方面，遺囑畢竟是立遺囑人對其財產(chǎn)的終意處分，且在其死后才能得以執(zhí)行，因此，為了確保其真實性和嚴肅性，法律必要對遺囑設以嚴格的要式性要求，來最大限度地防止他人偽造、篡改遺囑內容。比如，自書遺囑的內容須為被繼承人親筆書寫，這樣就比較容易識別遺囑書寫的主體，偽造自書遺囑的難度就比較大。并且，自書遺囑由遺囑人自己書寫，更能體現(xiàn)遺囑人的真實意思。代書遺囑是由他人書寫，立遺囑人雖有簽名，但其意思表示要通過他人的代書來表達，其表達個人意愿的自由度會有所降低，如果沒有其他形式要件的約束，立遺囑人在他人脅迫或誘導下簽名或者他人偽造遺囑的情形就容易發(fā)生。另一方面，《繼承法》對于代書遺囑的形式要求雖然嚴格，但是并非苛刻，并不需要立遺囑人付出太大代價即可以實現(xiàn)。即立遺囑人意圖通過代書遺囑的形式來處分其身后的財產(chǎn)，只須找到兩個以上的無利害關系的人來見證并由其中一人代書即可。如果這一相對簡單的形式要求都無法滿足，該代書遺囑是否能夠反映立遺囑人的真實意圖就值得懷疑，遺囑的真實性和客觀性就不易得到保證，遺囑自由原則也就會落空。因此，有必要對《繼承法》關于代書遺囑法定形式要件的要求予以從嚴掌握，對違反法定形式要件的代書遺囑，不宜認定為有效。

綜上所述，本案中賈辛的訴訟請求不能得到法院支持，賈某的遺產(chǎn)將按照法定繼承的方式進行繼承。

篇4

繼承法律關系是與人們生活息息相關的重要法律關系。近年來隨著我國改革開放不斷深入，繼承法律關系也發(fā)生著改變，特別是涉外因素的加入，使得涉外繼承糾紛近年來激增，處理這類涉外繼承糾紛也十分復雜。

我國一直很重視涉外繼承問題的處理。《繼承法》，《民法通則》都對涉外繼承做出了規(guī)定；然而隨著涉外繼承糾紛案件的不斷增多，我國繼承法律中的漏洞一一暴露出來，這些問題使得我們迫切地需要新的立法來補足。《涉外民事法律關系適用法》的實施填補了我國在涉外繼承法律關系中的許多空白，使我國涉外繼承法律關系得到統(tǒng)一。

本文中作者將從涉外繼承的概念出發(fā)，討論《繼承法》、《民法通則》、《涉外民事法律關系適用法》三者對涉外繼承的規(guī)定并對他們進行比較。最后將通過案例著重討論《涉外民事法律關系適用法》實施對于涉外繼承關系的影響。

一.涉外繼承法律關系概述

1.涉外繼承的概念

涉外繼承，是指繼承關系的構成要素中有一個或幾個涉及國外因素的繼承，即有涉外因素的繼承就是涉外繼承。①

2.涉外繼承法律關系的特征

第一，涉外繼承法律關系當事人或者被繼承財產(chǎn)或者事實發(fā)生地中至少有一個要有涉外因素。

第二，涉外繼承主要是通過國際私法的沖突規(guī)范進行間接調整。

第三，涉外繼承案件實行專屬管轄。我國涉外繼承案件由不動產(chǎn)所在地法院、被繼承人死亡時住所地法院、主要遺產(chǎn)所在地法院專屬管轄。②

二.《涉外民事法律關系適用法》實施之前我國對于涉外繼承關系的調整

在《涉外民事法律關系適用法》實施之前，調整涉外繼承關系的法律主要有《繼承法》以及《民法通則》。

1.《繼承法》、《民法通則》對于涉外繼承規(guī)定之比較

《繼承法》、《民法通則》均對涉外繼承做出了規(guī)定，兩者有許多區(qū)別。

第一，從繼承的種類來看。按照繼承是否依照被繼承人意愿，可將其分為法定繼承和遺囑繼承。對于兩法所指的繼承的種類，《繼承法》沒有規(guī)定；《民法通則》則指明是法定繼承。

第二，從對住所地的規(guī)定上看，前者只是籠統(tǒng)的規(guī)定為"被繼承人的住所地"，但依據(jù)最高人民法院的司法解釋，被繼承人住所地法系指被繼承人生前最后住所地法③；后者則加了限制性詞語，規(guī)定為"被繼承人死亡時住所地"。

第三， 從適用范圍上看，前者只規(guī)定了主體涉外和標的物涉外兩種情況，對法律事實涉外的情況未規(guī)定；而后者包括了這種情況。

2.《涉外民事法律關系適用法》實施之前我國立法的不足

首先，我國立法中沒有規(guī)定涉外遺囑繼承的法律適用規(guī)則。《繼承法》未提及所規(guī)定的繼承的類型；而《民法通則》則只對于法定繼承進行了規(guī)定。

其次，我國法律未規(guī)定兩者存在沖突時的效力問題。如果依據(jù)"特別法優(yōu)于一般法"的規(guī)則，應該優(yōu)先適用《繼承法》。如果依據(jù)"新法優(yōu)于舊法"的規(guī)則，則應該優(yōu)先適用《民法通則》。這些沖突在司法實踐中究竟如何處理也是《繼承法》和《民法通則》未能解決的問題。④

三.《涉外民事法律關系適用法》的實施對于我國涉外繼承法律關系的影響

1.《涉外民事法律關系適用法》與之前立法之比較

第一，《涉外民事關系法律適用法》區(qū)分法定繼承和遺囑繼承兩種繼承方式。

《民法通則》及《繼承法》沒有明確法定繼承還是遺囑繼承?！渡嫱饷袷路申P系適用法》第31條規(guī)定的是法定繼承所適用的法律，第32條和第33條規(guī)定遺囑繼承所適用的法律。在該兩條中，又將遺囑繼承區(qū)分為遺囑方式應適用的法律和判斷遺囑效力應適用的法律。

第二，《涉外民事關系法律適用法》對遺產(chǎn)管理等事項應適用的法律進行了規(guī)定。

《涉外民事關系法律適用法》第34條規(guī)定："遺產(chǎn)管理等事項，適用遺產(chǎn)所在地的法律。"對涉外遺產(chǎn)管理的問題，我國之前的法律中沒有明確規(guī)定。隨著涉外繼承中遺產(chǎn)價值的巨大化和遺產(chǎn)本身內容的復雜化，遺產(chǎn)管理法律適用是現(xiàn)實中亟待解決的問題。

第三，《涉外民事關系法律適用法》對無人繼承的遺產(chǎn)的規(guī)定在內涵和外延上均予以了擴大。

《涉外民事關系法律適用法》相對于《最高人民法院關于貫徹執(zhí)行若干問題的意見》第191條規(guī)定的改變在于：在主體上并沒有限定；其次，對無人繼承遺產(chǎn)的遺留地點沒有強制性的要求；第三，對法律適用問題，并非直接適用我國法律，而適用被繼承人死亡時遺產(chǎn)所在地法律。

2.《涉外民事法律關系適用法》的實施對于涉外繼承案件的影響

討論《涉外民事法律關系適用法》對于涉外繼承案件之影響，我們不妨舉一個案例進行分析⑤：

張某和程某于1960年在廣東登記結婚，婚后育有兩個女兒。1963年，張某赴香港定居。1983年5月，張某在香港開設"張記毛織公司"。1984年10月張某與梁某代表該公司與廣東某地針織廠簽訂來料加工合同，規(guī)定由該公司向針織廠提供借用的制衣設備共134臺，原總價值為42萬港元，在合同履行期間，梁某收到針織廠付給"張記毛織公司"應得收益的一部分，合計人民幣19440元。1985年12月，張某在香港立下遺囑，將其所有財產(chǎn)遺贈給梁某。梁某在香港按照香港法律制作了接受遺贈的聲明書。1986年初，張某在香港去世。1986年3月，程某及其兩個女兒在廣東某地人民法院，要求判定張所立遺囑無效并繼承張錦生的所有財產(chǎn)。

當年的受案人民法院認為：根據(jù)中國法律，張某在香港和在廣東某地所有的財產(chǎn)，是張某在與其妻程某婚姻關系存續(xù)期間取得的，屬于他們夫妻二人的共有財產(chǎn)；張某在香港所立遺囑，根據(jù)中國法律規(guī)定，只能處分屬于其本人所有的財產(chǎn)，即夫妻共同財產(chǎn)的1/2。而不得處分屬于其妻子程某所有的那一部分財產(chǎn)。

筆者認為，本案發(fā)生之時調整涉外繼承法律關系的法律只有《繼承法》，該法未對遺囑繼承做出規(guī)定，當年判案法院認為依中國法，張某無權處分不屬于他的那部分財產(chǎn)，等于判定了張在香港所立遺囑無效。而若依據(jù)新頒發(fā)的《涉外民事法律關系適用法》之規(guī)定：遺囑效力，適用遺囑人立遺囑時或者死亡時經(jīng)常居所地法律或者國籍國法律。即有關遺囑效力的事項應該適用香港法?？梢?，按照《涉外民事法律關系適用法》與按照《繼承法》審理該案的話，結果會有很大不同。

總的來說，《涉外民事關系法律適用法》實施后對涉外繼承案件的影響主要體現(xiàn)在以下幾個方面。首先，該法明確規(guī)定了遺囑方式及遺囑效力判斷可以適用的法律，涉及到涉外遺囑問題時，可以根據(jù)該法來確定設立遺囑方式以及遺囑的效力。

第二，對遺產(chǎn)管理等事項也有了明確的法律適用指向，有利于遺產(chǎn)管理事項該項法律業(yè)務的擴大和實施，規(guī)避涉外法律風險。

最后，《涉外民事法律關系適用法》解決了與之前立法沖突時的效力問題，即發(fā)生法律適用沖突時，優(yōu)先適用《涉外民事法律關系適用法》。⑥

注釋：

①孟昱妍著 《論涉外繼承的相關法律問題》 經(jīng)營管理者雜志 2010年第8期

②《民事訴訟法》第34條第3款規(guī)定：因繼承遺產(chǎn)糾紛提訟，由被繼承人死亡時住所地或者主要遺產(chǎn)所在地人民法院管轄

③《最高人民法院關于貫徹執(zhí)行若干問題的意見》第63條

④張文顯著 《法理學》 北京大學出版社 2007年版

篇5

小利的父親早逝，一直和媽媽相依為命。從讀書時的獎學金到工作后的工資、獎金等，媽媽都以小利的名義存進了銀行。

前年年初，小利帶男朋友回家，卻遭到媽媽的反對。但小利執(zhí)意要和男朋友在一起，母女關系開始出現(xiàn)裂痕。去年年初，小利為了籌備婚禮，想取出由媽媽保管的22萬余元存款。結果卻令她大吃一驚，媽媽竟然在幾個月內分批將這筆存款全部取走。

在溝通無果的情況下，小利只得將媽媽告上法庭。庭審中，小利表示，為報答養(yǎng)育之恩，自愿給付媽媽5萬元，但要求其返還17萬余元。媽媽辯稱，22萬余元中包含了親戚給小利的壓歲錢、自己的退休工資結余、小利每月交出的生活費、保險合同到期給付金等。因此，22萬余元包含了自己和小利的收入，且其中屬于小利的款項，小利已贈與了自己。后因糾紛，小利的男友將自己打傷，故上述款項已被自己用于購買冬蟲夏草、助聽器及其他開銷。

法院經(jīng)審理作出判決：被告應返還原告17萬余元。

本案從法律關系上講屬于保管關系的糾紛。本案爭議的這筆存款，無論其來源是由什么費用構成，它以小利的名義存在銀行，屬于小利所有是小利和其母親事先達成的共識。小利的母親只是這筆錢的保管人。

依照《中華人民共和國合同法》第三百七十六條的規(guī)定，在保管期間寄存人可以隨時領取保管物，保管人不僅無權擅自處分保管物，而且有義務按寄存人要求返還保管物。因此，小利的媽媽拒絕返還這筆存款是不合法的。當然，小利作為該筆存款的所有人，對該筆款項有處分權，她主動表示從中給付5萬元給媽媽是應該給予認可的。所以，法院判決支持小利的訴訟請求，由被告返還原告17萬余元是合理的。

存入岳母賬戶的錢應該歸誰

劉某與秦某原系夫妻。2008年至2011年，妻子秦某到美國務工，兩地分離讓夫妻關系產(chǎn)生裂痕，2012年劉某、秦某離婚了。2010年，妻子秦某回國探親時曾帶回2萬美元，夫妻二人用岳母的身份證開戶，將錢存入銀行，隨后秦某將存單交給了自己母親，期滿后其母親將本金及利息取出。離婚訴訟中，劉某堅稱這2萬美元只是因為當時夫妻鬧矛盾，暫交岳母保管，為原夫妻共同財產(chǎn)，應分得其中一半，而秦某則認為這錢是夫妻二人贈送給母親的。為此，離婚后劉某向法院，稱其岳母取走該款屬于不當?shù)美?，要求其返還其中的一半，即1萬美元。其岳母辯稱，劉某夫妻曾講明該款歸她養(yǎng)老使用，應屬贈與。

后法院經(jīng)審理判決駁回了劉某的訴請。

本案爭議的焦點是劉某與秦某在夫妻關系存續(xù)期間以秦某母親的名義存入銀行，并交給秦某的母親保管的這筆款項，其性質是贈與還是代為保管。這筆款項是秦某在與劉某夫妻關系存續(xù)期間的收入，按照我國《婚姻法》的規(guī)定應當屬于劉某與秦某共有的財產(chǎn)是不錯的，但如果他們當時將它交給秦某母親的行為是贈與，該筆存款的所有權就轉移了，劉某就無權主張獲得其中的一半；但如果他們當時僅是交給秦某母親代為保管，秦某母親就有返還的義務。

那么，究竟應該認定是贈與還是保管呢？本案的雙方當事人均不能提供充分的證據(jù)證明當時的情況。那么，就只有按照“誰主張、誰舉證”的證明規(guī)則來處理本案。本案的原告（即主張人）是劉某，當證據(jù)不足時應由劉某承擔敗訴的后果。再加上當時這筆款項存入銀行的時候就是以秦某母親的名義存入的事實，法院應當判決駁回劉某的訴訟請求。

繼女取走繼父存款，是否應該歸還

蔡先生和小雯是繼父女關系，蔡先生與小雯的媽媽左女士結婚時，小雯剛兩歲。去年1月，蔡先生與左女士因感情不和協(xié)議離婚，約定雙方名下的存款及生活用品歸各自所有。去年6月，蔡先生發(fā)現(xiàn)在自己離婚后的住院期間，小雯將其家里的銀行存款單拿走，取走了其名下的166萬余元存款。蔡先生認為，小雯未經(jīng)自己的許可而私自將自己的銀行存款取走，侵犯了他的財產(chǎn)所有權，于是蔡先生將小雯告到法院，要求小雯歸還銀行存款166萬余元及利息。

庭審中，小雯稱自己取走的166萬余元存款系繼父蔡先生贈與自己的。小雯說：“我作為他的女兒，和他生活了20多年，感情一直很好，后來我因為身患嚴重疾病，作為父親的他為了我將來的生活及治療考慮，就給我存款100多萬元，該錢一直由我保管，也是我設的密碼，我經(jīng)過了父親的同意才將錢轉到自己的銀行賬戶內?！蓖瑫r，小雯稱根據(jù)相關證據(jù)，蔡先生對于贈與自己的財產(chǎn)是認可的，因此蔡先生編造各種理由予以反悔，索要爭議的存款沒有法律依據(jù)。

本案中小雯取走的存款是其繼父蔡先生贈與小雯，并已經(jīng)由小雯保管的錢款，對這一事實原告蔡先生并沒有否定。所以，這個案件實際上是蔡先生對先前的贈與行為反悔，要求撤銷的案件。按照我國《合同法》的規(guī)定，贈與合同的撤銷有以下兩種情況：

任意撤銷。贈與合同的任意撤銷是指在贈與財產(chǎn)的權利轉移之前，由贈與人依其意思任意撤銷贈與合同。但在具有救災、扶貧等社會公益、道德義務性質的贈與合同和經(jīng)過公證的贈與合同中，贈與人不得任意撤銷贈與合同。

法定撤銷。贈與合同中，贈與財產(chǎn)的權利轉移之后，贈與人即喪失了任意撤銷贈與合同的權利，但在以下條件具備時，贈與人仍可享有撤銷贈與合同的法定權利，即受贈人嚴重侵害贈與人或者贈與人的近親屬的，受贈人對贈與人有扶養(yǎng)義務而不履行的，受贈人不履行贈與合同約定的義務的。

本案顯然不符合這幾類情況，因此法院應當依法判決駁回蔡先生的訴訟請求。

老人去世前他人取走的存款，

繼承人能否要回

文秀今年剛四歲，不幸的是，2011年，文秀的母親因病去世了，沒過幾個月，文秀的外婆也因病去世了。由于文秀的母親是獨生女，而文秀的外公也早幾年就已經(jīng)去世了，所以，文秀就成了外婆唯一的直系血親，擁有了法定繼承權。文秀的外婆家境富裕，除了擁有房產(chǎn)之外，銀行賬戶內還有共計人民幣386萬元的巨額存款。為了治病，文秀的外婆在生病期間陸續(xù)從銀行取出了80余萬元，并且立下字據(jù)就自己后事的處理及房產(chǎn)問題做了安排，但沒有涉及到其他的財產(chǎn)。在文秀外婆病重期間，主要是她的姐姐和弟弟兩人在照料，身份證和銀行存折也是交給兩位老人保管。

文秀外婆去世后，文秀的父親找到兩位老人，要求作為文秀的法定人繼承遺產(chǎn)，卻意外發(fā)現(xiàn)兩位老人在文秀外婆病重期間，從銀行取走了270余萬元。目前，銀行賬戶中只留下了30萬元左右的存款，兩位老人只同意這30萬元作為遺產(chǎn)由文秀繼承。為了維權，文秀將兩位老人告上了法院。

最終，法院經(jīng)審理判決確認了文秀的繼承權，并判決兩名被告返還已經(jīng)取走的存款。

本案被繼承人生前沒有立有遺囑處分自己的遺產(chǎn)，其遺產(chǎn)應當按照法定繼承的規(guī)定來處理。按照我國《繼承法》的規(guī)定，法定繼承是按照繼承順序，先由第一順序的繼承人繼承，在沒有第一順序繼承人繼承時才由第二順序的繼承人繼承。第一順序的法定繼承人包括：配偶、子女、父母；第二順序的法定繼承人包括：兄弟姐妹、祖父母、外祖父母。

篇6

口頭遺囑不是繼承條件

27歲的小趙打小兒長在爺爺膝下，是趙家老爺子最疼愛的長孫。2016年2月，小趙找到了對象準備結婚，趙老爺子喜上眉梢，一高興就說，要把自己名下一套房產(chǎn)過戶給小趙當結婚禮物。

可是不久，老人家卻突發(fā)腦溢血撒手而去了，小趙的婚禮也因此推遲。

過了一段時間，小趙和未婚妻打算重新籌辦婚禮的事兒，想把爺爺?shù)姆孔舆^戶到自己名下。他到不動產(chǎn)登記大廳一打聽，卻發(fā)現(xiàn)想繼承爺爺?shù)姆慨a(chǎn)還很難。

“要直接過戶給我，需要有書面的遺囑。可我們沒書面遺囑啊?！毙≮w很煩惱。

為了這事兒，小趙和未婚妻小黃折騰了3個星期。小黃打聽到了“口頭遺囑”的說法，以為見到了一線曙光。他們沒想到的是，由于“口頭遺囑”認定太難，再加上《繼承法》本身規(guī)定口頭遺囑是在危急情況下立的才有效、繼承人不能作為見證人等因素，“口頭遺囑”不能成為小趙繼承爺爺房產(chǎn)的條件。

孫輩不是繼承人

“拖到現(xiàn)在才想起過戶，一是因為爺爺剛走我們沒心情辦這事兒；二是有消息說以后房產(chǎn)作為遺產(chǎn)繼承不用公證了，省事省錢?！毙≮w說。

以前，繼承房產(chǎn)要走公證手續(xù)，辦起來很麻煩。根據(jù)2016年1月1日開始實施的《不動產(chǎn)登記暫行條例實施規(guī)則》，“因繼承、受遺贈取得不動產(chǎn)，當事人申請登記的，應當提交死亡證明材料、遺囑或者全部法定繼承人關于不動產(chǎn)分配的協(xié)議以及與被繼承人的親屬關系材料等，也可以提交經(jīng)公證的材料或者生效的法律文書?！?/p>

這樣一看，能夠繞過公證，流程確實變簡單了。但小趙要繼承房產(chǎn)最大的問題，卻在別處。

無奈的小趙只得求助于當律師的同學，沒想到同學給他的回答讓他大跌眼鏡――小趙根本不算繼承人。爺爺留給他的房產(chǎn)，即使留下了書面文字，也只能算“遺贈”。

在《繼承法》中約定，遺產(chǎn)按照順序繼承，第一順序包括配偶、子女和父母，第二順序包括兄弟姐妹、祖父母和外祖父母。這其中，沒有涉及孫輩。

“也就是說，這房子我奶奶、我爸、姑姑、我太爺爺太奶奶、小爺爺，甚至我家曾祖都能繼承，但是就我們這孫輩兒不能繼承。”查到法條后，小趙蒙了，“這不通常理啊，這是為什么？”

想得房產(chǎn)還得倒手一次

無奈的小趙聯(lián)系了報社，希望通過報社幫助支招。記者了解情況后發(fā)現(xiàn)，小趙要想獲得爺爺留下的房產(chǎn)，需要由小趙的父親先繼承，再轉讓給他。

首先，爺爺這套房產(chǎn)需要明確只歸爺爺所有。雖然房產(chǎn)證上只有爺爺?shù)拿郑耘f要確認是否為婚后財產(chǎn)，奶奶是否持有房產(chǎn)的一部分。否則，這套房屋走遺產(chǎn)繼承即使能給小趙，小趙也頂多只能繼承爺爺?shù)姆蓊~。

按照小趙的回憶，這套房應該是奶奶故去以后，爺爺用老房子拆遷款購買的。所以這套房可以視作只歸爺爺所有。

如果要小趙的父親先繼承房產(chǎn)，則需要提供小趙奶奶的亡故證明，以及小趙的姑姑、叔叔們放棄繼承的聲明。在這套房過戶給小趙父親之后，再由父親以贈與或者交易的方式，將房產(chǎn)轉到小趙名下。和直接繼承不一樣的是，如果接受贈與或者通過交易完成過戶，小趙必須有購房資格。而繼承房產(chǎn)不需要繼承人有購房資格。

專家觀點 ：隔代遺贈需過三關

針對小趙的案例，記者聯(lián)系了中華遺囑庫管委會主任陳凱。他表示，祖輩想要把財產(chǎn)順利傳承給孫輩，其難度遠遠超過一般人的理解，需要“過三關”。

第一關是遺囑關。因為《繼承法》并未把孫子女、外孫子女列入繼承人范圍，因此，孫輩繼承財產(chǎn)只能通過訂立遺囑的方式進行遺贈。

第二關是主動關。配偶、父母、子女作為法定繼承人，按法律規(guī)定只要他們沒有放棄繼承，就視為同意接受繼承。而孫輩不是法定繼承人，法律上要求他們主動做出接受繼承的意思表示，否則就視為放棄繼承。按照此前的案例，中A遺囑庫在為繼承人提取遺囑的時候，都會詢問并記錄繼承人是否同意接受繼承，并需要為當事人保存證據(jù)。

篇7

第二條　提存公證是公證處依照法定條件和程序，對債務人或坦保人為債權人的利益而交付的債之標的物或擔保物(合擔保物的替代物)進行寄托、保管，并在條件成就時交付債權人的活動。為履行清償義務成擔保義務而向公證處申請?zhí)岽娴娜藶樘岽嫒?。提存之債的債權人為提存受領人。

第三條　以清償為目的的提存公證具有債的消滅和債之標的物風險責任轉移的法律效力。

以擔保為目的的提存公證具有保證債務履行和替代等他擔保形式的法律效力。

不符合法定條件的提存或提存人取回提存標的的，不具有提存公證的法律效力。

第四條　提存公證由債務履行地的公證處管轄。

以擔保為目的的提存公證或在債務履行地申辦提存公證有困難的，可由擔保人住所地或債務人住所地的公證處管轄。

第五條　債務清償期限屆至，有下列情況之一使債務人無法按時給付的，公證處可以根據(jù)債務人申請依法辦理提存：

(一)債權人無正當理由拒絕或延遲受領債之標的的；

(二)債權人不在債務履行地又不能到履行地受領的；

(三)債權人不清、地址不詳，或失蹤、死亡(消滅)其繼承人不清，或無行為能力其法定人不清的。

第六條　有下列情況之一的，公證處可以根據(jù)當事人申請辦理提存公證：

(一)債的雙方在合同(協(xié)議)中約定以提存方式給付的；

(二)為了保護債權人利益，保證人、抵押人成質權人請求將擔保物(金)或其替代物提存的；

當事人中辦前款所列提存公證，必須列明提存物給付條件，公證處應按提存人所附條件給付提存標的物。

第七條下列標的物可以提存：

(一)貨幣；

(二)有價證券、票據(jù)、提單、權利證書；

(三)貴重物品；

(四)擔保物(金)或其替代物；

(五)其他適宜提存的標的物。

第八條　公證處應當在指定銀行設立提存賬戶，并置備保管有價證券、貴重物品的專用設備或租用銀行的保險箱。

第九條　提存申請人應當填寫公證申請表，并提交下列材料：

(一)申請人的身份證明；法人應提交法人資格證明和法定代表人身份證明，法定人應提交與被人關系的證明，委托人應提交授權委托書；

(二)合同(協(xié)議)、擔保書、贈與書、司法文書、行政決定等據(jù)以履行義務的依據(jù)，

(三)存在本規(guī)則第五條或第六條規(guī)定情況的有關證明材料；

(四)提存受領人姓名(名稱)、地址、郵編、聯(lián)系電話等； ?。?五)提存標的物種類、質量、數(shù)量、價值的明細表；

(六)公證員認為應當提交的其他材料。

第十條　符合下列條件的申請，公證處應當受理；

(一)申請人對提存受領人負有清償或擔保義務；

(二)具有本規(guī)則第五條或第六條規(guī)定的情況；

(三)申請事項屬于本公證處管轄，

(四)本規(guī)則第九條規(guī)定的材料基本齊全。

公證處應在收到申請之日起三日內作出愛理成不予受理的決定。不予受理的，公證處應當告知申請人對不予受理不服的復議程序。

第十一條　公證人員應按《公證程序規(guī)則(試行)》第二十四條規(guī)定制作談話筆錄，記錄下列內容：

(一)提存理由和相關事實(如無法給付債的標的物的事由和經(jīng)過)；

(二)有關提存受領人的詳細情況；

(三)提存標的物的詳細情況；

(四)提存人所作的特別說明等。

第十二條　公證員應當按《公證程序規(guī)則(試行)》第二十三條規(guī)定，審查下列內容：

(一)本規(guī)則第九條所列材料是否齊全，內容是否屬實；

(二)提存人的行為能力和清償依據(jù)；

(三)申請?zhí)岽嬷畟恼鎸嵭浴⒑戏ㄐ裕?/p>

(四)請求提存的原因和事實是否屬實；

(五)提存標的物與債的標的是否相符，是否適宜提存；

(六)提存標的物是否需要采取特殊的處理或保管措施。

第十三條符合下列條件的，公證處應當予以提存：

(一)提存人具有行為能力，意思表示真實；

(二)提存之債真實、合法；

(三)符合本規(guī)則第五條或第六條以及第七條規(guī)定條件；

(四)提存標的與債的標的相符。

提存標的與債的標的不符或在提存時難以判明兩者是否相符的，公證處應告知提存人如提存受領人因此原因拒絕受領提存物則不能產(chǎn)生提存的效力。提存人仍要求提存的，公證處可以辦理提存公證，并記載上述條件。

不符合前兩款規(guī)定的，公證處應當拒絕辦理提存公證，并告知申請人對拒絕公證不服的復議程序。

第十四條　公證處應當驗收提存標的物并登記存檔。對不能提交公證處的提存物，公證處應當派公證員到現(xiàn)場實地驗收。驗收時，提存申請人（或其人）應當在場，公證員應制作驗收筆錄。

驗收筆錄應當記錄驗收的時間、地點、方式、參加人員、物品的數(shù)量、種類、規(guī)格、價值以及存放地點、保管環(huán)境等內容。驗收筆錄應交提存人核對。公證員、提存人及其他參與人員應當在驗收筆錄上簽名。

對難以驗收的提存標的物，公證處可予以證據(jù)保全，并在公證筆錄和公證書中注明。

經(jīng)驗收的提存標的物，公證處應當采用封存、委托代管等必要的保管措施。

對易腐易爛易燃易爆等物品，公證處應當在保全證據(jù)后，由債務人拍賣或變賣，提存其價款。

第十五條　對提存的貴重物品、有價證券、不動產(chǎn)或其他物品的價值難以確定的，公證處可以聘請專業(yè)機構或人員進行估價。

第十六條　提存貨幣的，以現(xiàn)金、支票交付公證處的日期或提存款劃入公證處提存賬戶的周期為提存日期。

提存的物品需要驗收的，以公證處驗收合格的日期為提存日期。

提存的有價證券、提單、權利證書或無需驗收的物品，以實際交付公證處的日期為提存日期。

第十七條　公證處應當從提存之日起三日內出具提存公證書。提存之債從提存之日即告清償。

第十八條　提存人應將提存事實及時通知提存受領人。

以清償為目的的提存或提存人通知有困難的，公證處應自提存之曰起七日內，以書面形式通知提存受領人，告知其領取提存物的時間、期限、地點、方法。

提存受領人不清或下落不明、地址不詳無法送達通知的，公證處應自提存之曰起六十日內，以公告方式通知。公告應刊登在國家或債權人在國內住所地的法制報刊上，公告應在一個月內在同一報刊刊登三次。

第十九條　公證處有保管提存標的物的權利和義務。公證處應當采取適當?shù)姆椒ㄍ咨票９芴岽鏄说?，以防毀損；變質或滅失。

對不宜保存的、提存受領人到期不領取或超過保管期限的提存物品，公證處可以拍賣，保存其價款。

第三十條　下列物品的保管期限為六個月：

(一)不適于長期保管或長期保管將損害其價值的；

(二)六個月的保管費用超過物品價值5％的。

第二十一條　從提存之日起，超過二十年無人領取的提存標的物，視為無主財產(chǎn)；公證處應在扣除提存費用后將其余額上繳國庫。

第二十二條　提存物在提存期間所產(chǎn)生的孳息歸提存受領人所有，提存人取回提存物的，孳息歸提存人所有。

提存的存款單、有價證券、獎券需要領息、承兌、領獎的，公證處應當代為承兌或領取，所獲得的本金和孳息在不改變用途的前提下，按不損害提存受領人利益的原則處理。無法按原用途使用的，應以貨幣形式存入提存賬戶。

定期存款到期的，原則上按原來期限將本金和利息一并轉存。股息紅利除用于支付有關的費用外，剩余部分應當存入提存專用賬戶。

提存的不動產(chǎn)或其他物品的收益，除用于維護費用外剩余部分應當存入提存賬戶。

第二十三條　公證處應當按照當事人約定或法定的條件給付提存標的。本規(guī)則第六條第一項規(guī)定的以對待給付為條件的提存，在提存受領人未為對待給付之前，公證處不得給付提存標的物。

提存受領人領取提存標的物時，應提供身份證明、提存通知書或公告，以及有關債權的證明，并承擔因提存所支出的費用。提存受領人負有對待給付義務的，應提供履行對待給付義務的證明。委托他人代領的，還應提供有效的授權委托書。由其繼承人領取的，應當提交繼承公證書或其他有效的法律文書。

第二十四條　因債權的轉讓、抵銷等原因需要由第三人領取提存標的物的，該第三入應當提供已取得提存之債債權的有效法律文書。

第二十五條　除當事人另有約定外，提存費用由提存受領人承擔。

提存費用包括：提存公證費、公告費、郵電費、保管費、評估鑒定費、代管費、拍賣變賣費、保險費。以及為保管、處理、運輸提存標的物所支出的其他費用。

提存受領人未支付提存費用前，公證處有權留置價值相當?shù)奶岽鏄说奈铩?/p>

第二十六條　提存入可以憑人民法院生效的判決、裁定或提存之債已經(jīng)清償?shù)墓C證明取回提存物。

提存受領人以書面形式向公證處表示拋棄提存受領權的，提存人得取回提存物。

提存人取回提存物的，視為未提存。因此產(chǎn)生的費用由提存人承擔。提存人末支付提存費用前，公證處有權留置價值相當?shù)奶岽鏄说摹?/p>

第二十七條　公證處不得挪用提存標的。公證處或公證人員挪用提存標的的，除應負相應的賠償責任外，對直接責任人員要追究行政或刑事責任。

提存期間，提存物毀損滅失的風險責任由提存受領人負擔；但因公證處過錯造成毀損、滅失的，公證處負有賠償責任。

公民、法人以不正當手段騙取提存標的的，負有賠償責任；構成犯罪的；依法追究刑事責任。

公證處未按法定或當事人約定條件給付提存標的給當事人造成損失的，公證處負有連帶賠償責任。

第二十八條　符合法定或當事人約定的給付條件，公證處拒絕給付的，由其主管的司法行政機關責令限期給付；給當事人造成損失的，公證處負有賠償責任。

根據(jù)人民法院、仲裁機構的裁決或司法行政機關決定給付的，由此產(chǎn)生的法律后果由作出決定的機構承擔。

第二十九條　司法機關或行政機關因執(zhí)行公務而申辦提存公證的，參照本規(guī)則辦理。

監(jiān)護人、遺產(chǎn)管理人為保護被監(jiān)護人、繼承人利益，請求將所監(jiān)護或管理的財產(chǎn)提存的，參照本規(guī)則辦理。

遺囑人或贈與人為保護遺囑受益人或未成年的受贈人利益，請求將遺囑所處分的財產(chǎn)或贈與財產(chǎn)提存的，參照本規(guī)則辦理。

篇8

根據(jù)《中華人民共和國公證程序規(guī)則》第十八條:自然人、法人或者其他組織申請辦理公證，應當提交下列材料: ( 一) 自然人的身份證明，法人的資格證明及其法定代表人的身份證明，其他組織的資格證明及其負責人的身份證明; ( 二) 委托他人代為申請的，人須提交當事人的授權委托書，法定人或者其他人須提交有權的證明; ( 三) 申請公證的文書; ( 四) 申請公證的事項的證明材料，涉及財產(chǎn)關系的須提交有關財產(chǎn)權利證明; ( 五) 與申請公證的事項有關的其他材料。

由于保管箱的財務產(chǎn)清點為合法繼承不可缺少的步驟，筆者在辦理該類證據(jù)公證時，要求當事人提交以下材料: 1、保管箱承租人的死亡證明; 2、保管箱承租人的身份證明( 如戶口已經(jīng)注銷則需提供戶口注銷證明) ; 3、保管箱租賃協(xié)議( 或保管箱的相關信息) ; 4、申請人的身份證明; 5、申請人與保管箱承租人的親屬關系證明的證明材料。以上材料經(jīng)辦證人員審核符合《中華人民共和國公證程序規(guī)則》第十九條要求后才受理該證據(jù)保全公證申請。

二、談話筆錄的制作

根據(jù)筆者經(jīng)驗，保管箱財產(chǎn)的清點談話筆錄中應當記錄以下幾個要點: 1、證據(jù)保全的原因; 2、證據(jù)保全的事項內容( 種類、名稱、數(shù)量、現(xiàn)狀) ; 證據(jù)保全的目的、用途; 4、證據(jù)保全的方式、方法; 5、證據(jù)保全所需要證明的事實; 6、申請人與保管箱承租人之間的關系; 7、申請人的父父母、配偶、子女情況; 8、是否所有繼承人均到開具保管箱的現(xiàn)場? 對于談話筆錄中的告之事項，筆者有以下總結: 1、因證據(jù)保全現(xiàn)場的客觀因素上的局限性，使證據(jù)保全公證無法反映全部真實情況，由此可能會影響證據(jù)的證明效力; 2、保全證據(jù)公證不能確認權利的效力，如果被保全的證據(jù)產(chǎn)生侵犯他人權利的后果，應當由申請人自行承擔責任; 3、當事人申請辦理保全證據(jù)公證的事實應當真實、無誤，合法，否則將導致公證書的證明效力出現(xiàn)瑕疵或無效; 4、被申請保全證據(jù)的行為不得危害社會公共利益。根據(jù)《公證法》第四十四條規(guī)定，當事人以及其他個人或者組織提供虛假證明材料，騙取公證書給他人造成損失的，依法承擔民事責任; 違反治安管理的，依法給予治安管理處罰的; 構成犯罪，依法追究刑事責任。

三、清點財產(chǎn)的歸類

保管箱內財產(chǎn)的清點涉及繼承遺產(chǎn)的認定，其清點范圍要求更為精確，這也涉及到保管箱內財產(chǎn)的歸類，需要進行記載的物品可分一下幾類: ( 一) 財產(chǎn)性物品: 金銀首飾、古玩字畫、金銀磚、金銀條、珠寶、玉器、外幣及非流通性紀念幣、郵票、及其他有價物品等;( 二) 有法律意義的文書: 如各類合同( 協(xié)議) 、欠條、借條、遺囑; ( 三) 物權憑證: 房產(chǎn)證、機動車駕駛證、股權證; ( 四) 其他可能產(chǎn)生民事法律后果的物品: 如鑰匙、印章、印鑒。

四、保管箱財產(chǎn)的清點方式

采取何種方式清點財產(chǎn)，事先應征詢當事人的意見。通常情況下是采用拍照、錄像的方式進行。清點保管箱財產(chǎn)的拍照、錄像由當事人自己對所清點的財產(chǎn)逐一進行，公證人員進行現(xiàn)場監(jiān)督。在拍照、錄像清點的物品時，首先應將財產(chǎn)進行分類拍攝，接著還需要對不同財產(chǎn)單個進行拍攝，以同歸照片形式對被清點財產(chǎn)本身的性質做更進一步固定。這樣做的目的是:箱內物品的具體品名及數(shù)量是與繼承申請人一同認定繼承遺產(chǎn)標的價值的重要依據(jù)。物品清單若制作簡易就需要通過照片及攝像內容進行補充。當事人拍照、錄像使用的相機和攝像機等器材應由公證機構提供并在使用前由公證員對相機做情節(jié)性檢查，校對時間和日期。照片沖洗后，一并附在公證書后。

五、現(xiàn)場記錄的制作

篇9

內容提要:作為繼承客體的遺產(chǎn)，其范圍的確定不僅涉及被繼承人及遺產(chǎn)債權人的利益，且關乎其他繼承制度的設計。囿于當時立法環(huán)境和立法技術，現(xiàn)行法關于遺產(chǎn)范圍的規(guī)定不能反映現(xiàn)實之需，與公眾繼承習慣亦不相符。借鑒他國立法經(jīng)驗，尊重民情，重塑我國遺產(chǎn)范圍制度。

考察繼承法的發(fā)展史不難發(fā)現(xiàn)，各國的繼承制度無不經(jīng)歷了一個從身份與財產(chǎn)的混合繼承到財產(chǎn)繼承的發(fā)展過程。作為繼承客體的遺產(chǎn)，其范圍的演化也經(jīng)歷了身份權日漸式微與財產(chǎn)權日益擴張的過程［1］。通說認為，遺產(chǎn)，是指被繼承人死亡時遺留下的個人財產(chǎn)。具體而言，遺產(chǎn)概念又有狹義和廣義之分:狹義的遺產(chǎn)僅指積極財產(chǎn)；廣義的遺產(chǎn)概念不僅包括積極財產(chǎn)而且還包括消極財產(chǎn)［2］。在民法理論上，財產(chǎn)權利被稱為積極財產(chǎn)，財產(chǎn)義務被稱為消極財產(chǎn)。

遺產(chǎn)具有以下法律特征:

第一，遺產(chǎn)具有特定的時間性。也就是說，在公民死亡前，其擁有的一切財產(chǎn)屬于個人所有財產(chǎn)。只有在公民死亡后，其遺留的個人所有財產(chǎn)才轉化為遺產(chǎn)。任何人都無權提出“繼承”生存公民的財產(chǎn)要求，否則，構成對公民個人財產(chǎn)的侵害。

第二，遺產(chǎn)具有財產(chǎn)性。依現(xiàn)代繼承法理念，繼承人僅對被繼承人遺留下的財產(chǎn)或財產(chǎn)性權利享有繼承權。而所謂的財產(chǎn)性權利，“通常謂以有金錢上之利益為標的的權利”［3］，簡單說來，就是指在正常的情況下可以具體量化以金錢價值出讓或轉變?yōu)榻疱X的權利［4］。

第三，遺產(chǎn)具有內容上的限定性。專屬于被繼承人人身之權利或基于某種身份關系的存在而存在的財產(chǎn)不能作為遺產(chǎn)。也就是說，遺產(chǎn)僅僅是指依法能夠轉移給他人的財產(chǎn)（有些財產(chǎn)依其性質并非不可轉讓和繼承，但由于經(jīng)濟政策上的原因被法律禁止繼承。(參見張玉敏：《繼承法律制度研究》，北京：法律出版社1998年版，第39頁。)

第四，遺產(chǎn)具有范圍上的專屬性。能夠作為遺產(chǎn)轉移給他人的財產(chǎn)必須是被繼承人的個人財產(chǎn)，即不能將不屬于被繼承人的財產(chǎn)作為遺產(chǎn)處理，否則，構成對他人財產(chǎn)權利的侵害。所以，繼承開始后，應首先將被繼承人的財產(chǎn)從共同財產(chǎn)中剝離出來，屬于被繼承人的部分，才是繼承的客體。

一、外國之遺產(chǎn)范圍制度

遺產(chǎn)是財產(chǎn)繼承法律制度中至關重要、不可或缺的一個因素?？v觀各國立法例，對于遺產(chǎn)范圍的界定有三種方式。其一是列舉式，即具體列舉出遺產(chǎn)包括的范圍，明定可以繼承的外延；其二是排除式，即以例外規(guī)定的方法將不能繼承的財產(chǎn)排除出遺產(chǎn)的范圍，未被排除者當然歸屬于遺產(chǎn)；其三是采用列舉式與排除式相結合的方法，即既列舉可遺產(chǎn)的財產(chǎn)范圍，又規(guī)定不能列入遺產(chǎn)的例外情狀。

（一）大陸法系國家之遺產(chǎn)范圍制度

1。德國

德國繼承法關于遺產(chǎn)范圍的表述非常簡略，它的遺產(chǎn)指“全部權利”。此外，根據(jù)《德國民法典》第2050條至2056條的規(guī)定，應結算的贈與財產(chǎn)按其價值計入遺產(chǎn)內。主要包括:被繼承人生前作為嫁妝而贈與繼承人的財物（以贈與時未另作規(guī)定者為限）；以應作為收入使用而給與的補助費以及供職業(yè)培訓之用的費用，超出與被繼承人財產(chǎn)狀況相應的范圍；其他生前贈與，被繼承人指示應予結算的等情形。

2。法國

法國對繼承標的采信的是法律地位說，其遺產(chǎn)范圍既包括“積極財產(chǎn)”，也包括“消極財產(chǎn)”。此外，法國民法典對應于結算的遺產(chǎn)范圍規(guī)定得也比較廣，除贈與時明示以應繼承份以外的特殊權益給與者，或贈與人免除返還者外，均應視為遺產(chǎn)予以結算，但通常的供養(yǎng)、教育、學習技藝的費用、普通服裝的費用，婚禮及平常用品所支付的費用不予結算。繼承人承諾放棄繼承，對被繼承人生前有權處分的贈與不予結算。

3。瑞士

瑞士繼承法中的遺產(chǎn)既包括“積極財產(chǎn)”（各種財產(chǎn)及財產(chǎn)權），也包括債務。遺產(chǎn)的結算范圍包括嫁資、結婚費用、財產(chǎn)轉讓或債務免除的名義交付與直系卑血親的全部財產(chǎn)、被繼承人為子女的教育或職業(yè)培訓所支出的超過普通程度的費用（但證明被繼承人有其他意思表示的除外）。

4。日本

日本遺產(chǎn)的內涵采廣義說，不僅包括積極財產(chǎn)而且還包括消極財產(chǎn)，以及祭祀身份。

5。俄羅斯

從俄羅斯民法典繼承編的規(guī)定來看，遺產(chǎn)既包括財產(chǎn)權利，也包括財產(chǎn)義務。該法典采取了概括規(guī)定和排除式的立法方式，確定了遺產(chǎn)的范圍。一方面從正面規(guī)定“遺產(chǎn)由繼承開始時屬于被繼承人的物、其他財產(chǎn)構成，”另一方面同時規(guī)定“與被繼承人緊密聯(lián)系不可分割的權利義務不構成遺產(chǎn)?！?/p>

（二）英美法系國家之遺產(chǎn)范圍制度

英美法系國家一般實行間接繼承制度，間接繼承制度中的“遺產(chǎn)”只能是“積極財產(chǎn)”

（三）外國遺產(chǎn)范圍制度之評析

關于遺產(chǎn)的范圍，大陸法系國家與英美法系國家的法律規(guī)定明顯不同。大陸法系國家多秉承羅馬法上的“總括繼承原則”，在繼承立法中將被繼承人所遺留的各種權利和義務均納入遺產(chǎn)的范疇，并將其區(qū)分為積極財產(chǎn)即財產(chǎn)權利，和消極財產(chǎn)即債務兩大類。而英美法系國家由于在遺產(chǎn)繼承中實行遺產(chǎn)信托制度，被繼承人生前所負債務不屬于遺產(chǎn)，被繼承人所遺留的財產(chǎn)首先扣除其債務，其余部分才交付繼承人，用于遺囑繼承或法定繼承，因而遺產(chǎn)只包括財產(chǎn)權利，而不包括債務。

就遺產(chǎn)中的財產(chǎn)權利而言，大陸法系和英美法系國家的法律規(guī)定大體相同，其范圍主要包括:

1。物權

包括被繼承人的個人財產(chǎn)所有權、被繼承人享有的用益物權等。不論物之所在地如何，均可以由繼承人繼承。

被繼承人的個人財產(chǎn)所有權所包括的范圍十分廣泛。如《德國民法典》規(guī)定的財產(chǎn)所有權的客體包括土地及其附著于土地的定著物如房屋、動產(chǎn)等；《法國民法典》所確認的財產(chǎn)所有權是指對物完全按個人意愿使用及處分的權利，包括動產(chǎn)、不動產(chǎn)，并得擴張至該物因天然或人為而產(chǎn)生或附加之物；

被繼承人享有的用益物權一般包括地上權、地役權、典權和用益權等。對于地上權、地役權、典權，各國法均將其列入遺產(chǎn)范圍，但對于用益權，通常規(guī)定不得作為遺產(chǎn)繼承［5］。如《法國民法典》第617條明確規(guī)定:“用益權因下列原因消滅:用益權人自然死亡及民事上死亡；約定的用益權的期限屆滿；用益權與所有權人兩種資格合并或集中于一人；30年不行使用益權；作為用益權客體之物全部消滅?！币来艘?guī)定，用益權人死亡，其享有的用益權便隨之消滅，不得由其繼承人作為遺產(chǎn)加以繼承?！兜聡穹ǖ洹返?059條規(guī)定:“用益權不得轉讓?！蓖瑫r，該法第1061條規(guī)定:“用益權因用益權人死亡而消滅?！憋@然，用益權不能作為遺產(chǎn)由繼承人繼承。

2。占有

古日爾曼法的占有，不僅僅是單純事實上的支配，同時含有權原，占有是權利的外衣，從而對于繼承財產(chǎn)之占有，不問繼承人現(xiàn)實的繼承財產(chǎn)與否，當然轉移于繼承人（“死者予生者以占有”）［6］?！兜聡穹ǖ洹泛汀度鹗棵穹ǖ洹穼φ加谐蔀檫z產(chǎn)問題均加以明確的規(guī)定。在日本民法關于此點未為規(guī)定，學說存有爭論，但判例原則上承認與《德國民法典》相同之結論（日本大正四年十二月二十八日大判）［7］。

3。債權

被繼承人生前所產(chǎn)生的債權，包括因之而產(chǎn)生的從權利，如抗辯權、請求權等，除非與被繼承人人身密切相關，必須由被繼承人親自享有者外，一般都可以作為遺產(chǎn)由繼承人繼承。各國繼承法規(guī)的制度設計也體現(xiàn)了這一立法思想。

4。知識產(chǎn)權中的財產(chǎn)權利

知識產(chǎn)權既有財產(chǎn)權屬性，又有不屬于財產(chǎn)權內容的與知識產(chǎn)權權利人的人身不可分離的權利屬性。從各國繼承法的規(guī)定不難看出，被繼承人生前取得的知識產(chǎn)權（著作權、專利權、商標權等）中的財產(chǎn)權可以作為遺產(chǎn)加以繼承，但與之相關的具有人身性質的人身權利如署名權、修改權等不得納入遺產(chǎn)的范疇。

5。有價證券上載有的權利

因有價證券的種類不同，其上所載有的權利的性質也有區(qū)別。如債券之上的權利屬于債權，當然可以繼承；而股票或股東權益證上的權利既不屬于債權，也不屬于物權，對于此類權利，大多數(shù)國家規(guī)定被繼承人生前作為無限公司股東或兩合公司的無限責任股東所享有的股東權不得繼承。

大陸法系國家遺產(chǎn)中的“消極財產(chǎn)”，主要指的是被繼承人生前負擔的債務。這部分債務大體包括兩個部分:一是公法上的債務，如被繼承人生前所欠的國家稅款、罰款、罰金等；二是私法上的債務，即被繼承人在生前于民事交往過程中所生的，不具有人身依附性的個人債務。

6。被繼承人生前的特別贈與

（1）歸扣制度的源起

在共同繼承中，為達到公平的目的，在一定條件下，繼承人依法將從被繼承人生前特種贈與價額歸入到現(xiàn)存遺產(chǎn)中作為應繼財產(chǎn)，并在遺產(chǎn)分割中從該繼承人的應繼份中扣除。該制度被稱之為歸扣制度。

歸扣是現(xiàn)代繼承法中的重要制度。從淵源上看，它是古羅馬法官為了公正地調節(jié)各個繼承人應得遺產(chǎn)份額從而真正體現(xiàn)法律的公平和平衡所作的一項規(guī)定:一方面允許脫離家長權的子女等回到生父家繼承其父遺產(chǎn)；另一方面又要求他們將脫離家長權期限間的勞動所得或接受的贈與，“加入”到其父的遺產(chǎn)中去與其他繼承人共同分配?？梢娏_馬民法中“加入”制度的實質是將所有直系晚輩血親的財產(chǎn)都計入遺產(chǎn)范圍內，讓全體繼承人在平等條件下分配遺產(chǎn)。顯然，這種財產(chǎn)制度的產(chǎn)生是羅馬民法對平等、平衡、公平、理想的一種法的觀念和價值觀念的追求，但恰恰是這種對法學理念的追求，體現(xiàn)出“羅馬人在衡平原則和正義上諸方面造詣頗深”。而為后世繼受沿用。正如美國法學家艾倫·沃森說的那樣“由于羅馬法的一切方面都富有最高的理性與衡平，在歐洲的法庭上往往為正義和衡平的例證，而被正式利用，而且最終也是被當作法律接受的。即使現(xiàn)在，我們中大多數(shù)人仍然認為它是載著力量和權威的法律規(guī)則?！保?］我國民間長期存在父母生前將重要財產(chǎn)在主要繼承人之間分配，父母死亡后已分得財產(chǎn)的繼承人就不能或應該少分遺產(chǎn)的習俗，其實質就是歸扣制度［9］。

（2）歸扣的運行規(guī)則

比較前述之立法例，可以看出歸扣一般應遵循以下之共同規(guī)則:

第一，歸扣須以共同繼承人的存在為前提且共同繼承人中有人受有生前贈與。

我們知道，共同繼承是繼承中一種極為重要的類型，且為當今各國法定繼承的主要形態(tài)。在法定繼承開始后，單獨繼承的情況極少，同一法定順序數(shù)個繼承人共同繼承的情形最為常見。在共同繼承法律關系中，除對外具有普通繼承關系的對世權利以外，對內還涉及各共同繼承人之間的權利義務。這種法律關系內容的體現(xiàn)，要求在程度上確定數(shù)個繼承人中哪些可能繼承或不能繼承，哪些人繼承或少繼承；而這整個程序中所需要保障的實體，即共同繼承關系的權利義務內容，是繼承法理論中最有意義和值得研究的理論，也是司法實踐中最常見的遺產(chǎn)繼承糾紛。

共同繼承權同普通繼承權一樣，客觀意義上是自然人成為實質繼承人的一種資格，該資格是法律賦予的，除了法律規(guī)定的特殊事由外，任何人不得剝奪這一資格。正如其權利能力一樣，它為繼承人將來參與遺產(chǎn)繼承提供了客觀的、現(xiàn)實的可能性，這就是繼承所含的期待權的意義。這種期待繼承的權利，在客觀上繼承權的歸屬發(fā)生爭議時，其極容易成為確認之訴的標的，比如:共同繼承人之中有可能因有接受過被繼承人生前的贈與，導致其他共同繼承人繼承期待權的效力減弱，期待地位下降，以致最終使繼承既得權益受到明顯損害，出現(xiàn)與公平相悖的結局。歸扣制度的確立，切實地保障了繼承中這種重要的期待權利，為繼承權的實現(xiàn)提供了重要保障。

第二，是否應予以歸扣及歸扣的具體方法，以被繼承人的意思為準。

在不違反法律強行性規(guī)定的情況下，被繼承人有完全處分自己財產(chǎn)的自由，可要求進行歸扣或免除歸扣。

第三，歸扣義務人及權利人，原則上限于共同繼承人之間。放棄繼承權的人和遺產(chǎn)債權人及受贈人無請求歸扣之權利。

歸扣權利人是指在共同繼承民事法律關系中，享有歸扣權利的共同繼承人。作為民事法律關系的權利當事人，歸扣權利主體范圍的確定以維持共同繼承人之間分割遺產(chǎn)的公平為出發(fā)點。因此，只要有繼承人受有被繼承人生前的特種贈與，其他共同繼承人（包括代位繼承人），都有權請求歸扣。這其中無論其是否受到過贈與或受到過多少贈與，均為歸扣權利人，甚至，若全體共同繼承人皆為受過特種贈與，則全體共同繼承人皆為歸扣權利人，亦皆為歸扣義務人。

歸扣義務人是指在共同繼承民事法律關系中，承擔歸扣義務的民事當事人。具體而言，指從被繼承人處受有特種贈與的繼承人。歸扣義務人的義務前提表現(xiàn)為已從繼承人處受有特種贈與，義務方式則表現(xiàn)為分割遺產(chǎn)時將從其應繼份中扣除已受贈數(shù)額。

第四，歸扣的財產(chǎn)范圍多數(shù)國家規(guī)定為生前特種贈與。

第五，贈與物價額超過受贈人之應繼份部分，除損害了其他繼承人的特留份以外，無須再返還。

各國關于歸扣制度規(guī)定的不同之處主要體現(xiàn)在:

第一，應予歸扣的財產(chǎn)范圍方面，有的國家僅規(guī)定為生前贈與，如法、德等，有的國家則將遺贈也列入歸扣的對象，如日本。按照當前的立法趨勢來看，大多數(shù)國家僅規(guī)定應將生前贈與加以扣除。同時各國規(guī)定的應予歸扣和無須歸扣的財產(chǎn)種類也有所不同。

第二，在歸扣義務人方面，有的國家規(guī)定一切繼承人都應負歸扣義務，如法、意，而有些國家規(guī)定只有被繼承人之直系血親卑親屬才為歸扣的法定義務人，如德國、瑞士。

第三，在歸扣的方式上有兩種立法主義:其一，除被繼承人明示以先取份和免除返還外，不得保留贈與物。這種做法可以溯源至羅馬法，這種需要所有權轉移的做法被稱作現(xiàn)物歸還主義；其二，被繼承人生前贈與者應存留于繼承人，但應扣除其價額，這被稱作價額歸還主義或充當計算主義。近現(xiàn)代民法絕大部分采取價額歸還主義。其原因大概在于生前贈與歷經(jīng)數(shù)年，財產(chǎn)或許已經(jīng)幾易其主或毀損滅失，如此一來，則或許財產(chǎn)現(xiàn)物返還已不可能，或者返還很困難，如硬要返還將會造成整個社會財產(chǎn)秩序的混亂。

第四，在計算贈與物價值的時間標準上，有的以繼承開始時贈與物的價值為準，有的以贈與時的價值為準。

大陸法系國家遺產(chǎn)中的“消極財產(chǎn)”，主要指的是被繼承人生前負擔的債務。這部分債務大體包括兩個部分:一是公法上的債務，如被繼承人生前所欠的國家稅款、罰款、罰金等；二是私法上的債務，即被繼承人在生前于民事交往過程中所生的，不具有人身性質的個人債務。

二、我國繼承法之遺產(chǎn)范圍制度

（一）我國現(xiàn)行法之遺產(chǎn)范圍制度

《中華人民共和國繼承法》（以下簡稱《繼承法》）第3條:“遺產(chǎn)是公民死亡時遺留的合法財產(chǎn)，包括:

（一）公民的收入；

（二）公民的房屋、儲蓄和生活用品；

（三）公民的樹木、牲畜和家禽；

（四）公民的文物、圖書資料；

（五）法律允許公民所有的生產(chǎn)資料；

（六）公民的著作權、專利權中的財產(chǎn)權利；

（七）公民的其他合法財產(chǎn)。”

第4條:個人承包應得的個人收益，依照本法規(guī)定繼承。個人承包，依照法律允許由繼承人繼續(xù)承包的，按照承包合同辦理。

《最高人民法院關于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國繼承法〉若干問題的意見》（以下簡稱《繼承法意見》）第3條:公民可繼承的其他合法財產(chǎn)包括有價證券和履行標的為財物的債權等。

第4條:承包人死亡時尚未取得承包收益的，可把死者生前對承包所投入的資金和所付出的勞動及其增值和孳息，由發(fā)包單位或者按接承包合同的人合理折價、補償，其價額作為遺產(chǎn)。

《中華人民共和國公司法》（以下簡稱《公司法》）第76條:自然人股東死亡后，其合法繼承人可以繼承股東資格，但是，公司章程另有規(guī)定的除外。

（二）我國遺產(chǎn)范圍制度之評析

我國現(xiàn)行《繼承法》以列舉的方式明確了屬于遺產(chǎn)的個人財產(chǎn)的范圍，包括法律允許公民所有的生產(chǎn)資料和其他合法財產(chǎn)都屬于遺產(chǎn)，而將消極財產(chǎn)排斥在外。值得注意的是，2005年修訂的《公司法》新增了關于死亡股東的繼承人繼承股東資格的規(guī)定，確立了股權的遺產(chǎn)地位。這一立法，反映了社會現(xiàn)實的需要，破除了區(qū)分股權中的人身權和財產(chǎn)權的“兩分法”的錯誤觀點［10］。

三、我國遺產(chǎn)范圍制度缺憾之審視

遺產(chǎn)的界定，不僅直接涉及遺產(chǎn)清償能力及特定債權能否受償，且關乎其他繼承制度的設計。就現(xiàn)行法之規(guī)定而言，遺產(chǎn)范圍的定位不能反映現(xiàn)實。

（一）不利于法的實施

1985年，我國正處于改革開放的初期，社會生產(chǎn)力發(fā)展水平并不是很高，人民的生活水平較低，繼承法的目的也僅局限于家庭生產(chǎn)職能的延續(xù)和保證家庭成員最基本的生活需要，實現(xiàn)家庭養(yǎng)老育幼的功能。根據(jù)現(xiàn)行《繼承法》第3條的規(guī)定，可以看出遺產(chǎn)的范圍存在著財產(chǎn)類型的嚴重缺失。當時的遺產(chǎn)大多指公民的生活資料，如:房屋、林木和生活用品等等。現(xiàn)在，公民的個人合法財產(chǎn)大大增加，與繼承法通過時的情況已有很大的不同。如商標權，現(xiàn)在可為個人所有；各種有價證券也已成為公民重要的財產(chǎn)類型?！稇椃ā访鞔_保護公民的私有財產(chǎn)，公民所有的生產(chǎn)資料也極少限制。盡管《繼承法》有兜底性的“法律允許公民所有的生產(chǎn)資料”和“公民的其他合法財產(chǎn)”屬于遺產(chǎn)的規(guī)定，但顯然與法律的明確性、穩(wěn)定性相悖，不利于法律的正確實施。

（二）與民情不符

我國長期存在“繼承”和“分家析產(chǎn)”不分的習慣，其實質就是重要財產(chǎn)要在兒子之間平均分配。如若長子結婚時已從父母處得到房子，而次子尚未結婚的，父母死亡時長子便不可能與次子同樣分得遺產(chǎn)份額。在我國現(xiàn)階段，為貫徹繼承法中有關權利平等的原則，維護繼承人之間的公平，有必要在立法上承認歸扣制度，以真正實現(xiàn)民法的價值與功能。

作為一種體現(xiàn)平等原則的民法制度，歸扣的主要法理特征表現(xiàn)在其繼承權性質之中。同所有的繼承制度一樣，歸扣也是一種繼承權利的體現(xiàn)。繼承權是一種財產(chǎn)權，它實現(xiàn)的是被繼承人的財產(chǎn)所有權的轉移，這種轉移是財產(chǎn)所有權一種合法的延伸或繼續(xù)，而這種延續(xù)的實質，就是公平。公平與平等是民法調整的一切財產(chǎn)關系的共性，我國現(xiàn)行《繼承法》第9條也明確將平等規(guī)定于其中。如若繼承權利的實現(xiàn)不能以平等作為核心，那么該權利將無實現(xiàn)的實體可能性。由于歸扣的基本宗旨和功能均在于維護繼承人之間分配遺產(chǎn)的公平，讓每個有權參與繼承的人完整充分地實現(xiàn)其繼承權利，不致因被繼承人的財產(chǎn)因時間前后的多次分割而部分剝奪或削弱某些繼承人的權利資格，造成實際上的不平等。因此，歸扣制度作為遺產(chǎn)分配制度上的有效“補救措施”，使得繼承權的實質得以更完整地體現(xiàn)。

（三）以列舉的方式將難以窮盡遺產(chǎn)的范圍

我國繼承法對遺產(chǎn)范圍的界定采用的是概括規(guī)定與列舉并用的立法方式，此種立法技術，是與立法當時我國公民生活水平不高，私有財產(chǎn)較少的社會現(xiàn)實相適應的。但自改革開放以來，隨著人們所享有的物質資料的范圍日益擴大，新的財產(chǎn)類型不斷出現(xiàn)，以列舉的方式將難以窮盡遺產(chǎn)的范圍。

（四）對遺產(chǎn)債權人的權益保障不力

我國繼承法不承認遺產(chǎn)的非法人財團的主體地位。被繼承人死亡后，遺產(chǎn)的所有權就歸繼承人享有。如果繼承人是一人，則該繼承人單獨享有遺產(chǎn)的所有權；如果是數(shù)人，則繼承人對遺產(chǎn)享有共同共有權。照此邏輯推理，即承認單獨享有所有權，當然可以任意處分該遺產(chǎn)；即使享有共同共有權，繼承人之間也可以隨時進行分割。繼承人作為所有權人，沒有義務考慮遺產(chǎn)上債權人的利益，自然也就沒有通知債權人的義務。在死者的債權人難以知悉遺產(chǎn)具體狀況的情況下，繼承人享有權利卻不承擔相應的義務，債權人的保護情況可想而知。

四、我國遺產(chǎn)范圍制度之重構及設計依據(jù)

（一）遺產(chǎn)范圍之制度設計

筆者認為，對遺產(chǎn)范圍的規(guī)定應采用概括規(guī)定與排除式相結合的立法方式，即一方面從正面規(guī)定“遺產(chǎn)由繼承開始時屬于被繼承人的物、其他財產(chǎn)權利構成”，另一方面，同時規(guī)定“與被繼承人緊密聯(lián)系不可分割的權利不能構成遺產(chǎn)”。同時，應采用歸扣制度，擴大實質意義上的遺產(chǎn)的范圍。

綜上，我國遺產(chǎn)的外延應做如下界定:遺產(chǎn)是自然人死亡時遺留的個人合法財產(chǎn)及財產(chǎn)權利，與自然人緊密聯(lián)系不可分割的權利除外。主要包括:

1。被繼承人遺留的物權；

包括所有權、用益物權、擔保物權和占有。

2。被繼承人遺留的債權；

3。被繼承人遺留的知識產(chǎn)權中的財產(chǎn)權益；

4。被繼承人遺留的有價證券上載有的權利；

5。被繼承人遺留的股權和合伙權益中的財產(chǎn)權益；

6。被繼承人生前的特種贈與；

（1）發(fā)生歸扣的條件

1）須為共同繼承人；

2）須于生前受有特別贈與；

3）須無扣除之免除情形；

（2）歸扣的主體

為現(xiàn)行《民法通則》規(guī)定的享有法定繼承權的繼承人。

（3）歸扣的客體

包括工資、薪金、股票、利息、股息、個體經(jīng)營戶的生產(chǎn)經(jīng)營所得、勞務報酬、稿費、保險費、因侵權造成傷害的損賠費、財產(chǎn)租賃所得、財產(chǎn)轉讓所得等。

下列開支可列入無須歸扣的財產(chǎn):低經(jīng)濟價值的贈與；為扶養(yǎng)未成年子女及配偶、父母或其他繼承人所作的開支；為負擔家庭生活所作的開支；為子女結婚及安家立業(yè)所做的一般性開支或禮品；為子女接受義務教育所做的開支。

除有害于其他繼承人之特留份外超過應繼份之部分，繼承人無須歸還。

（4）歸扣的方法與贈與之價值算定

我國宜采充當計算主義，贈與之價值以贈與時價值計算。

（5）法律責任

繼承人如不提交死者生前的贈與財產(chǎn)，可視下列情況處理:

1）如相應遺產(chǎn)分割時，無其份額或份額不足則依法責令受贈與人執(zhí)行返還或提交返還多余財產(chǎn)部分；

2）對于繼承人對被繼承人及其他繼承人的人身、財產(chǎn)和名譽惡意犯罪而判超6個月以上的，虛假的、篡改的遺囑而判有罪的及其配偶履行撫養(yǎng)義務的，應剝奪其繼承權，有扣還義務的并責令其執(zhí)行返還義務。

7。被繼承人遺留的其他合法財產(chǎn)及權利。

（二）遺產(chǎn)范圍制度設計之依據(jù)

1。關于“自然人”概念的采用

我國現(xiàn)行《繼承法》第3條規(guī)定:“遺產(chǎn)是公民死亡時遺留的個人合法財產(chǎn)”。從形式上看，似乎“公民”和“自然人”概念等同，而實質上二者在內涵和外延上都不相同。在外延上，公民是指具有中國國籍的，不分民族、種族、性別、、財產(chǎn)狀況等都是中國公民；自然人則是指一切具有自然生命形式的，其范圍不僅包括中國公民，而且還包括外國公民和無國籍人。在內涵上，公民使用在公法領域，表示一個人所擁有的政治權利或憲法權利；而自然人使用在私法領域，表示一個人所擁有的民事權利。將公民作為私法概念，反映了我國民事生活的某種程度的封閉性，是我國計劃體制下國家事務與私人事務不分的產(chǎn)物。隨著市場經(jīng)濟體制的建立和逐步完善，確立自然人的民事性質，將有助于我國市民社會的真正發(fā)展。

2。關于遺產(chǎn)的性質

（1）從民眾對遺產(chǎn)概念的理解來看，在現(xiàn)實中，老百姓對遺產(chǎn)的理解大都局限于財產(chǎn)上的權利。法律源于生活，最終運用于生活，法律要實現(xiàn)和社會生活的良性互動，不能用一些不通俗的法律概念造成人為的法律障礙，影響法律的正確實施。

（2）從現(xiàn)行法律的規(guī)定來看，我國現(xiàn)行《繼承法》第3條明確列舉了作為遺產(chǎn)的類型，都是財產(chǎn)權利而非財產(chǎn)義務，此外，繼承法的其他條款在使用“遺產(chǎn)”這一法律概念時，也全部是在積極財產(chǎn)意義上使用的。

（3）從比較法的角度來看，其他國家的繼承法也大多在積極意義上使用遺產(chǎn)這個概念。如《德國民法典》第1992條第1款明確規(guī)定:“人死亡時，他的財產(chǎn)作為一個整體轉移于另一個人或數(shù)人?！倍兜聡穹ǖ洹芬饬x上的財產(chǎn)只是一個人對所有的全部權利的綜合標志，是權利的總和，并不包括一個人的債務，《德國民法典》此處的財產(chǎn)應理解為和“遺產(chǎn)”同義，顯然是在積極意義上使用的?！栋拈T民法典》第1907條規(guī)定，遺產(chǎn)包括:以直接交換方式取代遺產(chǎn)中某些財產(chǎn)之財產(chǎn)；轉讓遺產(chǎn)中之財產(chǎn)所得之價金；以遺產(chǎn)中之金錢或有價物取得之財產(chǎn)；分割遺產(chǎn)前所收到之孳息。

3。關于遺產(chǎn)的外延

（1）關于用益物權

用益物權是一種限制物權，是指在他人之物上設立的，以使用、收益為目的的物權。為實現(xiàn)用益物權的財產(chǎn)性，必須承認用益物權的可繼承性。隨著物權法的制定，用益物權的完善，用益物權的可繼承性應被立法所承認。

此外，解決用益物權可繼承性的另一關鍵是理順因繼承而取得用益物權的程序。這需要區(qū)分繼承用益物權與因繼承而獲得用益物權兩個階段對待。按照當然繼承原則，被繼承人死亡時，遺產(chǎn)即轉移至繼承人共同共有，這種共有狀態(tài)可能被維持或分割，在我國用益物權一般需要經(jīng)過推定的程序才能取得，即承認可以依照繼承取得用益物權，但是繼承人取得權利后應該依法補辦法定的程序，在未經(jīng)許可之前，繼承人也不得轉讓該權利。在某些情況下，繼承人的權利可能會被溯及繼承開始而取消。如用益物權人的繼承不符合標準，所以盡管繼承已經(jīng)發(fā)生，但是可以被依法溯及既往地取消其權利［6］。

（2）關于占有

占有是一種人對物的管領事實，是物權制度中不可或缺的一個組成部分。馬克思說:“私有財產(chǎn)的真正基礎即占有，是一個事實，是一個不可辯解的事實，而不是權利。只是由于社會賦予實際占有以法律的規(guī)定，實際占有才具有合法占有的性質，才具有私有財產(chǎn)的性質?！保?1］承認占有可以成為遺產(chǎn)，對于穩(wěn)定現(xiàn)實經(jīng)濟秩序，保護交易安全，促進民事流轉，發(fā)揮繼承回復請求權制度的作用等方面具有重要作用。

第一，按照所有權、他物權制度的邏輯，對社會的現(xiàn)實占有關系，必須先查明其是否享有所有權或他物權，然后才按照法律的相關規(guī)定予以保護。這顯然不符合經(jīng)濟、效率的原則，有時甚至難以辦到。占有制度則不同，它首先假定現(xiàn)實的占有即為本權的占有，僅為其中少數(shù)發(fā)生爭議的占有關系加以確認、辨識，并因此而做出相應的調整。因而十分有利于現(xiàn)實占有關系，達到維護社會經(jīng)濟秩序的目的。

第二，在現(xiàn)實的商品交易中，商品的占有人就一般而論即被視為有權處分商品之人，按照這種處分獲得商品所有權的占有人，只要沒有惡意即可受到占有制度的保護，而不至于擔心交易的標的受到追及，從而提高經(jīng)濟效率，促進商品經(jīng)濟的發(fā)展［12］。

第三，按照通說，繼承人欲行使繼承回復請求權，必須承擔被繼承人生前對于訴爭物形成占有這一事實的證明責任，而占有遺產(chǎn)的他人欲免除自己的法律責任，則必須證明自己享有遺產(chǎn)的合法權源。而之所以繼承人只需證明被繼承人生前占有遺產(chǎn)這一事實的原因在于，占有照樣可構成遺產(chǎn)，并可以自動為繼承人繼承，由此繼承人享有正當?shù)脑V之利益，是適格的當事人［6］。

（3）關于被繼承人遺留的債權

債權是民事法律關系中一方當事人享有的請求他方當事人為一定行為或不為一定行為的權利。除必須由被繼承人親自享有者外，無論是現(xiàn)實的債權，還是基于物權和債權而產(chǎn)生的形成權、抗辯權、請求權等，原則上都可以作為遺產(chǎn)由繼承人繼承。

（4）關于股東權

股東權是否納入遺產(chǎn)的范疇，一直是大家爭論的問題之一。2005年10月27日修訂并公布的《公司法》第76條規(guī)定:“自然人股東死亡后，其合法繼承人可以繼承股東資格。但是，公司章程另有規(guī)定的除外。”通過這一規(guī)定我們不難看出，立法者將股東權視為財產(chǎn)權，故自然人股東死亡之后，股權得成為可繼承的遺產(chǎn)。就正面觀之，股份的財產(chǎn)性決定其可以作為遺產(chǎn)。

就反面觀之，股東權不是傳統(tǒng)民法意義上的人身權，能夠滿足其作為遺產(chǎn)的限制性要求［13］。具體理由如下:其一，股東權不是人格權。所謂人格權，是法律賦予民事主體的，作為一個獨立的法律人格所必須享有的，且與其主體人身不可分離的權利。人格權的特征之一就在于它是每個人都可自然享有的，并且是與生俱來的，與主體人身須臾不可分離的權利［12］。相比較而言，股東權并非以權利人自身的人格利益為標的，也并非不得讓與或拋棄，因此，股東權在性質上不是人格權。其二，股東權不是身份權。所謂身份權，是指基于民事主體的特定身份而產(chǎn)生的人身權利。即某一主體因特定行為或特定關系而取得某種特定身份時，它才能享有身份權［12］。股東權不是因股東身份而產(chǎn)生的權利，是因出資擁有公司的股份后所產(chǎn)生的權利。擁有股份、取得股東身份和享有股東權是同時發(fā)生的，而不是先有了股東身份而后才產(chǎn)生股東權。因此，股東權在性質上不是身份權。其三，股東權的社員權性質也難以推導出股權是人身權。因為近代私法上的團體主要依社員意思組成，因此，社員權的發(fā)生歸根取決于個人意思，社員權仍然屬于私權。但是，社員權只與社員的資格有聯(lián)系而與社員個人的人身無關。因此，不能認為社員權為人身權［14］。

明確了股東權的可繼承性，我們還必須注意到，有限公司畢竟是人合公司，應尊重其他股東選擇合作伙伴的權利，故《公司法》允許公司章程作出另外的規(guī)定。

（5）關于被繼承人生前的一般贈與

第一，關于歸扣的適用范圍。

從歸扣制度淵源來看，其主要適用于數(shù)個繼承人共同繼承。然而，所謂的共同繼承不僅包括數(shù)個法定繼承人的共同繼承，而且也包括數(shù)個遺囑繼承人的共同繼承，而且也包括數(shù)個法定繼承人與數(shù)個遺囑繼承人的共同繼承。對于第一種情形，學者們并無疑義（詳見本文第一部分之相關闡釋）。而對于后兩種情形，目前學界論及甚少，故有必要作一梳理。

數(shù)個遺囑繼承人共同繼承的情形雖不常見，但也不能忽視對其的研究。我們知道，遺囑繼承人既有屬于同一繼承順序的，也有屬于不同順序的。前者實質上為法定繼承人中的共同繼承，易于理解。那么，不同法定繼承順序的法定繼承人在依被繼承人意思而形成共同繼承時，對于他們生前基于贈與而取得的財產(chǎn)，有無歸扣的必要?在此情形下，不必要進行歸扣。其原因在于，法律對不同繼承順序的規(guī)定是基于血緣關系的親疏遠近而確定的。血緣關系較近的，其繼承順位則愈前；反之，則愈后。更為重要的是，不同繼承順序的法定繼承人的權利義務亦不相同。順位靠前的，與被繼承人的權利義務聯(lián)系密切，這就注定了被繼承人生前對其的關心與照顧往往多于順位靠后的繼承人，此時，對他們的生前特殊贈與也就順理成章，不足為怪。所以，若依被繼承人的遺囑，不同順序的法定繼承人共同繼承時，對先順序的法定繼承人基于特殊贈與而取得的財產(chǎn)進行歸扣，雖基于公平但勢必會違背被繼承人的生前意愿。

所謂法定繼承人與遺囑繼承人的共同繼承，實際上，也就是不同法定繼承順序之間的共同繼承。這是因為遺囑繼承人是在法定繼承人中由被繼承人用遺囑的方式加以指定而形成的。當然，法定繼承人為繼承人序列時，同一順序的法定繼承人中不存在用遺囑的指定，但存有對遺產(chǎn)份額指定的情形。依前述同樣的理由，后順序的法定繼承人無論在實行親等制或親系制的立法體例中，與被繼承人的聯(lián)系均較為疏遠，故被繼承人對先順序的法定繼承人予以特別贈與的財產(chǎn)若讓后順序的法定繼承人（即遺囑繼承人）參與繼承時進行歸扣，無疑會有失公平，所以，此情形也不宜進行歸扣。另一種情形，若被繼承人生前已給與遺囑繼承人特別贈與，在與法定繼承人共同繼承時，是否也應當歸扣?筆者認為，此種情形應當進行。這是因為，依遺囑繼承人與被繼承人的血緣關系而言，遺囑繼承人往往與被繼承人的血緣關系較遠，也意味著，他們之間的權利義務聯(lián)系亦不密切。在遺囑繼承人事先通過特別贈與取得被繼承人的財產(chǎn)的情形下，又以遺囑方式讓其通過規(guī)定的順序分割遺產(chǎn)，無疑會使其獲得雙重利益，從而也就造成了法定繼承人與遺囑繼承人之間的實質不公平，所以，為了矯正此現(xiàn)象，惟一辦法就是對遺囑繼承人已取得的財產(chǎn)進行歸扣。與之相同的立法，最典型的莫過于德國民法第2052條規(guī)定，被繼承人已指定直系卑親屬作為繼承人繼承其作為法定繼承人將獲得的財產(chǎn)的，或被繼承人已以其相互間處于法定繼份相同的關系的方式指定其應繼份的，如無其他規(guī)定，應認為直系卑親屬應依法負補償?shù)牧x務，除非被繼承人生前有反對歸扣的意思表示［15］。

第二，關于歸扣的主體。

歸扣之義務人為受有此特種贈與之繼承人，考慮到法律體系的完整與協(xié)調性，應為現(xiàn)行《民法通則》規(guī)定的享有法定繼承權的繼承人，包括配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母和外祖父母等。

第三，關于歸扣的客體。

1）歸扣客體的類型

通常，歸扣的標的物可以分為兩類:一類限于特殊贈與，即僅對于法律所明確列舉的贈與實行歸扣，如德國；二是包括遺產(chǎn)或贈與，如日本。我國法律確認歸扣的標的物應限于生前特種贈與，不應包括遺贈。因為，在我國現(xiàn)行繼承制度中，遺贈是指以遺囑的形式將個人財產(chǎn)贈給國家、集體或法定繼承人以外的人。而歸扣制度只適用于共同繼承之中，只能從受有財產(chǎn)的共同繼承人處歸扣，對共同繼承人之外的人不能實行歸扣，因此，作為法定繼承人之外的遺贈受與人所得之遺贈的財產(chǎn)，不作為歸扣標的物。

2）歸扣客體的范圍

正確確定歸扣客體范圍，首先必須堅持被繼承人生前意愿優(yōu)先的原則。按照這一原則，不僅被繼承人生前可以明確表示免除歸扣的范圍，而且不應該擴大歸扣的范圍，以免嚴重限制被繼承人生前處分財產(chǎn)的自由。其次按照傳統(tǒng)習慣及現(xiàn)實國情確定歸扣客體范圍。這一范圍應該包括被繼承人因繼承人婚嫁、分家、營業(yè)時給予的特殊贈與以及超出正常限度的教育、培訓開支。其殊贈與是歸扣的客體較容易理解，需要討論的是超出正常限度的教育培訓開支，我國憲法賦予了公民的義務教育權，因而被繼承人對繼承人的義務教育年限內的開支不僅不能視為遺產(chǎn)預支，還應該是父母的法定義務。然而為公平起見，超出法定義務的限度，特別是因出國、加入貴族學校等過多的額外教育、培訓開支都應該列為歸扣的客體。

考慮到社會習俗、死者的經(jīng)濟與社會狀況、贈與財產(chǎn)的用途等多方面的因素，低經(jīng)濟價值的贈與；為扶養(yǎng)未成年子女及配偶、父母或其他繼承人所作的開支，以及為負擔家庭生活所作的開支；為子女結婚及安家立業(yè)所做的一般性開支或禮品；為子女接受義務教育所做的開支等可列入無須歸扣的財產(chǎn)。

篇10

【關鍵詞】房產(chǎn)繼承；公證；法律制度

一、繼承公證的涵義與特征

依據(jù)《中華人民共和國公證法》第二條的規(guī)定，公證是公證機構根據(jù)自然人、法人或者其他組織的申請，依照法定程序對民事法律行為、有法律意義的事實和文書的真實性、合法性予以證明的活動。繼承公證是指公證機構根據(jù)法律的規(guī)定和繼承人的申請，依法證明繼承人的繼承行為真實性、合法性的活動。繼承公證程序法律制度應具有如下特征：第一、針對性。繼承公證程序法律制度是專門用來對應繼承公證活動中的特殊需要而成立的。它除了應當遵循公證的一般程序規(guī)則之外，還充分考慮到了繼承公證的特殊性，通過制定統(tǒng)一的繼承公證程序規(guī)則，規(guī)范各種不同類型的繼承公證辦理過程。第二、關聯(lián)性。繼承公證程序法律制度必然是與其他公證程序制度密切關聯(lián)的。繼承公證程序法律制度中的每一項規(guī)則彼此之間也是關聯(lián)的。詳細而具體的規(guī)定對公證的辦理和預防繼承人與非繼承人之間、繼承人之間的爭議提供有效的依據(jù)。第三、保障性。繼承公證程序法律制度可以有效的保障公證員在辦理特定的繼承公證過程中，出具合乎法律標準的證明文書。并能防止公證員陷入《刑法》第二百二十九條第三款所設定的罪名“出具證明文件重大失實罪”的風險。繼承公證程序法律制度的存在和完善將有助于完善宏觀的公證制度和法治發(fā)展。

二、完善我國房產(chǎn)繼承公證程序法律制度的措施

1、我國房產(chǎn)繼承公證的現(xiàn)狀分析

我國《繼承法》第3條規(guī)定“遺產(chǎn)是公民死亡時遺留的個人合法財產(chǎn)，包括：（一）公民的收入；（二）公民的房屋、儲蓄和生活用品；……”在遺產(chǎn)繼承公證中，房屋遺產(chǎn)的繼承公證是最常見的一種，隨著社會的發(fā)展，房產(chǎn)的價值在家庭財產(chǎn)中所占的比重越來越。繼承人對房屋遺產(chǎn)也是最重視的，所以處理好房屋遺產(chǎn)的繼承公證就顯得十分重要了。由于歷史的原因，我國的房產(chǎn)登記比較混亂，形成了各種類型的房聲并存的現(xiàn)象，而房屋管理部門對不同類型房產(chǎn)的處理也不一樣，如在房屋轉讓變更登記時，房產(chǎn)管理部門對“房改房”轉讓時要求夫妻雙方必須共向到場簽字，而對于商品房、“二手房”等房產(chǎn)轉讓時則只需房屋所有權證上登記的人到場即可，不必征求其配偶的同意。法律法規(guī)對此的界定也不十分明確，這就給公證機構如何認定房屋是屬于被繼承人一人所有還是被繼承人與其配偶共有，也即對認定被繼承人的遺產(chǎn)增加了困難，

2、我國房產(chǎn)繼承公證程序法律制度的措施

（1）建立催告權制度

目前我國公證機構缺乏具體的保護債權人利益的程序規(guī)定，在現(xiàn)有的條件下，即使繼承人明示有債務存在，公證機構也只能做到在詢問時對公證當事人進行法律權利義務告知。繼承人繼承的遺產(chǎn)首先只能用于清償債務，然后寫入詢問筆錄。在國外，有些國家和地區(qū)采用由公證機構發(fā)出公示催告，催促未明債權人在一定期限內前來公證機構報明債權，以便清償債務。我國臺灣民法也規(guī)定了報明債權的公示期限、程序和相應的法律權利義務等，在公示期滿后，公證機構再根據(jù)債務清償情況出具繼承公證書，最大限度地保護了債權人的利益。所以我國房產(chǎn)公證如果能在立法上賦予公證機構公示催告權，不僅能保障債權人的利益，而且可以避免遺漏繼承人，還可以解決繼承公證實務中所面臨的諸多難題。如果公證機構擁有了公示催告權，公證的職能作用將進一步得以發(fā)揮，作為繼承的前置性審查程序，公證機構對繼承人權益的保護、對債權人權益的保護、對整個社會的關系理順和平衡，必將作出重大貢獻。

（2）調查權和核實權的建議

按目前的操作模式，公證員承辦繼承類公證的工作量和執(zhí)業(yè)風險是極大的。公證員承辦房產(chǎn)繼承公證時既要進行形式審查又要進行實質審查。在目前缺乏立法保障，公證員沒有調查權，核實權又難以得到充分的行使的條件下，如果讓公證員承擔實質審查的法律責任，這對公證員是顯失公平的。在實際工作中，公證員會遇到各種各樣的情況，我國的房產(chǎn)登記比較混亂，形成了各種類型的房聲并存的現(xiàn)象，目前每個公證執(zhí)業(yè)機構的執(zhí)業(yè)環(huán)境也不盡相同。有的公證執(zhí)業(yè)機構有著良好的設備配置，如引進公證行業(yè)軟件，身份證查詢系統(tǒng)等，利用各種先進科技設備進行公證風險防御。有的公證執(zhí)業(yè)機構執(zhí)業(yè)工具明顯落后，而依靠公證員的肉眼對一些偽造的證據(jù)進行識別是靠不住的。這些問題的存在不僅關系到公證的公信力，同時又關系到執(zhí)業(yè)公證員自身的權益。公證法第二十二條規(guī)定：“公證員應當遵紀守法，烙守職業(yè)道德，依法履行公證職責，保守執(zhí)業(yè)秘密?！惫C法第四十三條規(guī)定：“公證機構及其公證員因過錯給當事人、公證事項的利害關系人造成損失的，由公證機構承擔相應的賠償責任；公證機構賠償后，可以向有故意或者重大過失的公證員追償。當事人、公證事項的利害關系人與公證機構因賠償發(fā)生爭議的，可以向人民法院提起民事訴訟?！笨梢姡少x予我們的權力小，要求我們承擔的責任卻大。如果將公證的調查核實程序分離出來，一方面勢必減輕公證員的工作負擔和心理負擔，有利于其集中精力于設計最佳公證方案、最有效地指導公證當事人收集證據(jù)，配合公證的辦理、勢必將公證員從繁重的工作壓力中釋放出來，用心做以前無瑕顧及的理論研究，出成果，再用來指導實際工作。如果這樣，不僅能不斷推動我國的公證制度的完善，而且又引導了我國公證事業(yè)的科學發(fā)展。另一方面，內設這樣一個專職部門，有利于培養(yǎng)公證機構的技術人材，有利于對高科技的利用，有利于公證機構防范執(zhí)業(yè)風險。

（3）提高公證人員職業(yè)道德

讓公證員接受法律職業(yè)道德教育和進行職業(yè)培訓是提高公證員素質的重要途徑。公證員在辦理繼承公證時所應有的心態(tài)。在辦理繼承公證過程中，公證員精神要理性，態(tài)度需和氣。因為繼承公證是涉及財產(chǎn)或權益的公證事項，有時會出現(xiàn)相當復雜的情況。一方面，繼承所規(guī)定的各種法律關系都有可能出現(xiàn)：遺囑繼承、法定繼承；法定繼承中又可能出現(xiàn)轉繼承、代位繼承。另一方面被繼承人可能有比較復雜的親屬關系：有幾次婚姻的、有繼子女形成撫養(yǎng)關系的、有養(yǎng)子女的、有非婚生子女的等各種情形。面對錯綜復雜的關系，公證員不僅要迅速理清，而且要立即設計好公證方案，馬上指導公證申請人收集各方面的證明材料。同時，公證員要學會對申請人給予充分的理解和應有的尊重。在繼承公證中，并非所有的被繼承人都是正常的壽終正寢，有些人是因為疾病和意外而逝世。有的被繼承人是因為自殺、他殺、火災、交通事故、醫(yī)療事故等原因而身亡的，這本身就給繼承人帶來很大的精神痛苦，而在辦理繼承公證中，我們又必須堅持“誰主張誰舉證”的原則由公證申請人提供初步證明材料，這時很有可能繼承人因為難以理解為什么要這么多證明材料而當場發(fā)火或到相關部門取證受阻時對公證處和公證員牢騷滿腹。這時公證員在堅持原則的同時，要端正心態(tài)，不去計較申請人不當?shù)难赞o，更要幫助申請人疏導情緒，耐心地指導他們收集證據(jù)。

三、結語

繼承公證是公證機構的常務性公證事務，量大面廣，辦理程序也較一般公證事務復雜。尤其是在房產(chǎn)遺產(chǎn)繼承公證中，房產(chǎn)的來源多種多樣，對房產(chǎn)所有權的歸屬很難認定，從而使確認被繼承人的房屋遺產(chǎn)成為困難，這就需要公證人員有高度的責任心，同時在法律制度層面進行不斷完善，才能真正促進我國房產(chǎn)繼承公證工作的順利進行。

參考文獻：

[1]郭明瑞、房紹坤：《繼承法》，法律出版社，2007