導(dǎo)語：如何才能寫好一篇廣告法實施細則，這就需要搜集整理更多的資料和文獻，歡迎閱讀由公務(wù)員之家整理的十篇范文，供你借鑒。

篇1

論文關(guān)鍵詞 虛假廣告 構(gòu)成要件 侵權(quán)責(zé)任

“只要998，XX抱回家”、“中國十大最具成長性房地產(chǎn)企業(yè)傾力打造”、“xx病的克星”，這些廣告詞充斥在各種媒體上，頻率之高甚至小孩子們都能當(dāng)做順口溜背出來。

經(jīng)濟的高速運轉(zhuǎn)，市場的日益開放，廣告與人們?nèi)粘Ｉa(chǎn)、生活的聯(lián)系越加密切，在各式各樣眾多的宣傳媒介上不乏虛假廣告的身影，網(wǎng)絡(luò)購物、電視購物等購物方式日益流行，新興購物平臺日益崛起，都為虛假廣告的蔓延滋生提供了溫床。同時，廣告制作手段和樣式隨著廣告行業(yè)的繁榮發(fā)展也不斷提高豐富，虛假廣告更是變得無孔不入，為很多商品或服務(wù)提供了以假充真，以次充好的渠道。

一、虛假廣告的概念

（一）虛假廣告的定義

按照通俗的理解，虛假廣告主要包含虛假的內(nèi)容宣傳和引人誤解的信息傳遞，一般表現(xiàn)為廣告宣傳的內(nèi)容或服務(wù)并不具備相應(yīng)的質(zhì)量，亦或是使受眾對商品或服務(wù)產(chǎn)生錯誤的理解、聯(lián)想，并最終誤導(dǎo)消費者的購買決策。此類廣告往往內(nèi)容充斥著過分夸張的產(chǎn)品描述，且用詞模糊，具有誘惑性。盡管在我國法律的相關(guān)條文中沒有虛假廣告的明確定義，但在相關(guān)的法律法規(guī)中，都可以見到立法者對此類不當(dāng)行為的約束。《廣告法》就采用直白的方式禁止廣告采用虛假內(nèi)容對消費者進行欺騙或誤導(dǎo)，《廣告管理條例》則要求廣告的具體內(nèi)容務(wù)必達到真實、健康、清晰、明白。經(jīng)營者的經(jīng)營手段則通過《反不正當(dāng)競爭法》進行了約束，利用廣告的影響虛假宣傳商品質(zhì)量、制作成分等關(guān)鍵信息的行為是明令禁止的，該項要求在《消費者權(quán)益保護法》中也有所體現(xiàn)。結(jié)合上述相關(guān)法律法規(guī)，可以看出廣告者的廣告如若使消費者產(chǎn)生了認知錯誤，并最終誤導(dǎo)了消費時的選擇，就可以認定為虛假廣告。

（二）虛假廣告的特征

首先，虛假廣告的行為主體種類并不單一。虛假廣告的行為主體主要指廣告經(jīng)營者和廣告者兩大類，其中經(jīng)營者除了一般意義上的為推銷產(chǎn)品服務(wù)而進行宣傳的銷售主體，還應(yīng)包括對廣告進行設(shè)計制作的個人、法人和其他組織，而廣告者主要就是廣告主，或是電視臺、網(wǎng)絡(luò)媒介等負責(zé)對廣告進行宣傳的法人、經(jīng)濟組織。

其次，虛假廣告表現(xiàn)形式復(fù)雜多樣。其表現(xiàn)形式不僅包括夸大事實的產(chǎn)品或者服務(wù)的內(nèi)容宣傳，也有語言模糊、令人誤解的涉嫌詐騙性質(zhì)的宣傳語，亦或是為宣傳自己的產(chǎn)品而采用廣告的形式對競爭對手進行誹謗、詆毀。令人擔(dān)憂的是，現(xiàn)今社會發(fā)展呈現(xiàn)多元化的特點，消息通過新興媒體傳播的途徑紛繁多樣，虛假廣告的表現(xiàn)形式也向著多樣復(fù)雜的方向發(fā)展。

最后，虛假廣告的社會危害性極大。虛假廣告是市場經(jīng)濟的負面產(chǎn)物，有著極大的危害性，它的內(nèi)容不真實，損害了消費者的權(quán)益，破壞廣告的真實性，阻礙廣告事業(yè)的健康發(fā)展，擾亂正常的市場競爭秩序，造成市場信息不靈，導(dǎo)致資源的不合理配置，影響國家宏觀調(diào)控，破壞市場信用，影響國家公信力，不利于我國在國際經(jīng)濟社會樹立正面的商業(yè)形象。

二、虛假廣告的構(gòu)成要件

按照我國民法界通說來講，民事責(zé)任由三種構(gòu)成，分別是違約責(zé)任、締約過失責(zé)任和侵權(quán)責(zé)任。其中侵權(quán)責(zé)任具備的構(gòu)成要件，國內(nèi)學(xué)者將其歸納為：行為的違法性，有損害事實，該違法行為與損害事實間存在因果關(guān)系，并且行為人有主觀的過錯。虛假廣告宣傳行為具備一般侵權(quán)行為的要件。

（一）虛假廣告行為的違法性

違法性是法律對侵權(quán)行為的負面評價，表明行為人的客觀行為違反了相關(guān)的法律規(guī)定。虛假廣告行為因不真實的內(nèi)容，破壞了法律秩序，違背了《民法通則》中誠實信用和公序良俗的原則，違反了法律對民事活動中各方當(dāng)事人應(yīng)遵循自愿、公平的要求。

（二）虛假廣告造成損害事實

侵權(quán)的結(jié)果必定造成了損害的事實，現(xiàn)代侵權(quán)法對民事主體的保護從民事權(quán)利的保護滲透至合法權(quán)益的保護。損害事實根據(jù)具體的性質(zhì)和內(nèi)容，可分為財產(chǎn)損害、人身傷害及精神損害。從消費者權(quán)益保護的角度出發(fā)，虛假廣告侵害了《消費者權(quán)益保護法》所保護的消費者在交易活動中所擁有的安全權(quán)、知情權(quán)和公平交易權(quán)。其次，從其他合法經(jīng)營者角度看，虛假廣告行為侵害了守法經(jīng)營者的公平市場競爭機會，給其正常生產(chǎn)、經(jīng)營活動帶來了負面的影響。第三，從社會整體的角度看，虛假廣告行為違反了誠實信用原則，侵害了社會公共利益，不利于正常市場管理體制的完善和社會主義經(jīng)濟的長期健康發(fā)展。

（三）行為與損害結(jié)果的因果關(guān)系

因果關(guān)系是指社會現(xiàn)象之間的一種客觀聯(lián)系，指一種現(xiàn)象在一定條件下必然導(dǎo)致另一種現(xiàn)象的產(chǎn)生。相較于一般的侵權(quán)行為，虛假廣告行為所造成的損害擁有廣泛且不確定的對象，由于此種行為的大量存在，受其侵害的消費者和合法經(jīng)營者的基數(shù)龐大，人身和精神的現(xiàn)實危險程度也大大增加?？紤]到保護消費者弱勢群體的合法權(quán)益，認定損害事實時，在存在事實聯(lián)系的基礎(chǔ)上，若違法者無法就違法行為與具體的損害事實間的因果關(guān)系提出否定性的證據(jù)，即應(yīng)認定虛假廣告行為與損害結(jié)果間的因果關(guān)系成立。

（四）虛假廣告行為主體具有主觀過錯

如前所述，虛假廣告行為的行為主體包括廣告經(jīng)營者和廣告者，因主體的復(fù)雜多樣性，各個主體的主觀過錯也不盡相同，但可以確定的是，只要行為主體有明顯的非法目的，且有侵害他人合法權(quán)益的意圖，就具有了法律意義上的過錯，也就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。

除了作為的形式，虛假廣告行為也可以不作為的形式作出，作為主要是指虛假廣告的故意，不作為是指當(dāng)者具有說明和警告義務(wù)時，未履行相應(yīng)的職責(zé)。在侵權(quán)責(zé)任中，行為人明知或者應(yīng)知自己的行為會造成危害結(jié)果，仍積極作為或未采取補救措施而放任危害結(jié)果的發(fā)生，其主觀心理狀態(tài)只能是故意。無論在虛假廣告行為中是直接故意還是間接故意，其行為成立的本身就有著謀取非法利益的目的。因此，若的廣告客觀上具備了虛假廣告的特征和其他要件，就可以推定其行為主體存在主觀上的過錯。

三、虛假廣告的民事責(zé)任承擔(dān)方式

《廣告法》除了規(guī)定禁止采用虛假廣告的形式欺詐誤導(dǎo)消費者外，還規(guī)定了實際損害發(fā)生時，由廣告主承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。同時，若廣告經(jīng)營者、者等賦有相應(yīng)說明警告的義務(wù)主體在明知廣告是虛假的情況下，未履行其義務(wù)，仍參與設(shè)計制作與，則要與廣告主承擔(dān)連帶責(zé)任；更嚴厲的是，不能提供廣告主有關(guān)信息的，要承擔(dān)全部民事責(zé)任。除了行為主體，消費者的合法權(quán)益因一些中介團體組織在虛假廣告的推廣中受到了損害，這些中介團體組織也要承擔(dān)連帶責(zé)任。

（一）損失賠償?shù)呢?zé)任

所謂損失賠償，即消費者因為廣告的宣傳影響而購買了商品，發(fā)現(xiàn)商品的性能、價格、質(zhì)量等影響商品品質(zhì)的因素與廣告內(nèi)容嚴重不符時，擁有提出退貨并要求返還費用的權(quán)利。若消費者所購買的商品或服務(wù)因不符廣告宣傳而給消費者造成了損失，廣告主要承擔(dān)賠償損失的責(zé)任。在一般的侵權(quán)責(zé)任中，賠償損失是最主要也是最常用的責(zé)任承擔(dān)方式，在懲罰不法侵害行為，補償受害人合法權(quán)益遭受的損害方面有著不可替代的作用。

（二）消除負面影響的責(zé)任

虛假廣告行為是一種侵權(quán)行為，不僅會對受害者的財產(chǎn)造成損失，也可能會侵害到其生命、健康、人格尊嚴等權(quán)利。生命健康方面的損失可以采用與財產(chǎn)損失相同的金錢賠付的方式進行責(zé)任承擔(dān)，在人格尊嚴方面產(chǎn)生權(quán)益損害的，可以適用其中的停止侵害、消除影響、恢復(fù)名譽、賠禮道歉等承擔(dān)責(zé)任方式。具體而言，如果一則廣告具備了虛假廣告的構(gòu)成要件，被認定為虛假廣告，就應(yīng)該被停止傳播和播放，即所謂的停止侵害，而被停止播放之后，還應(yīng)該由專業(yè)人士、權(quán)威人士或者廣告主發(fā)表聲明，糾正大眾的錯誤意識，消除其帶來的各種負面影響。

（三）賠償數(shù)額的認定

作為不正當(dāng)?shù)母偁幮袨?，虛假廣告行為侵害的不僅僅是消費者的合法權(quán)益，還會對其他競爭者帶來不利影響乃至嚴重的利益侵害，此種情況體現(xiàn)在假冒他人名稱、標(biāo)志、商標(biāo)、專利等問題上。除此之外，還有一些廣告主在廣告宣傳自己商品或服務(wù)的同時，以直接或者間接的方式貶低扭曲其他競爭者的產(chǎn)品與服務(wù)，旨在提高自己的市場占有率。該種行為所造成的損害面廣，在進行補償性賠償時不易精確計算出具體數(shù)額以彌補被害人的損失。此時可以參考《反不正當(dāng)競爭法》中關(guān)于經(jīng)營者造成難以計算的損害時的賠償方法，即將賠償額定為虛假廣告行為主體在虛假廣告造成損害的期間因該行為而獲得利潤，同時承擔(dān)遭受損失的競爭者調(diào)查虛假廣告行為所獲利益時所支付的合理費用。

四、結(jié)語

篇2

乙方（_________網(wǎng)）：_______________

甲乙雙方根據(jù)國務(wù)院《中華人民共和國廣告法》及有關(guān)規(guī)定，簽訂本合同，并共同遵守。 本合同嚴格執(zhí)行廣告管理條例和實施細則及合同法有關(guān)條款。

一、甲方委托乙方在_________網(wǎng)站廣告，有關(guān)廣告業(yè)務(wù)達成下列項目：

廣告種類________；廣告內(nèi)容_________；設(shè)置位置_________；廣告面積________；廣告字數(shù)________；廣告費用_________。

二、廣告樣稿

甲方提供；

乙方可為甲方免費進行簡單設(shè)計及制作，如甲方有特殊設(shè)計、制作要求，可經(jīng)過雙方協(xié)商同意后進行制作，一切制作費用由甲方承擔(dān)。

三、乙方有權(quán)審查廣告內(nèi)容和表現(xiàn)形式，對不符合法律、法規(guī)的廣告內(nèi)容和表現(xiàn)形式，乙方可要求甲方做出修改。

四、如乙方未收到甲方廣告費用，乙方有權(quán)單方面終止該合同。

五、乙方應(yīng)在合同期限內(nèi)維護甲方的廣告信息。如果_________網(wǎng)或甲方的信息受到政策變化原因及不可抗力所造成的問題，乙方將不承擔(dān)責(zé)任，但應(yīng)及時溝通，友好解決。如果因病毒或乙方原因而受到影響，乙方可免費延長甲方的廣告期限。

六、本合同一式兩份，經(jīng)雙方代表人簽字、加蓋公章后生效。

甲方單位（公章）：______

負責(zé)人（簽字）：________

_________年_____月____日

簽訂地點：______________

乙方單位（公章）：______

負責(zé)人（簽字）：________

篇3

關(guān)鍵詞:廣告法美國中國

自1982年6月國務(wù)院頒布《廣告管理暫行條例》起，我國廣告法規(guī)的建設(shè)正式提上議事日程。20多年時間里，國家及相關(guān)管理部門先后出臺了多項規(guī)范廣告運作的法律法規(guī)，如1987年10月26日頒布、同年12月1日施行的《廣告管理條例》，1988年1月9日的《廣告管理條例實施細則》，1994年10月27日頒布、1995年2月1日施行的《中華人名共和國廣告法》，以及圍繞一些特殊商品、針對某些運作環(huán)節(jié)制定的相關(guān)廣告管理辦法和規(guī)則。應(yīng)該說，我國廣告法規(guī)的數(shù)量不少，也在很大程度上保證、促進了整個廣告行業(yè)的規(guī)范運作和健康發(fā)展。但是，我們也清醒地看到，我國廣告法規(guī)的制定和實施還有很多缺陷和不足。畢竟，我國廣告法制化建設(shè)的歷史不長、經(jīng)驗有限。因此，學(xué)習(xí)、借鑒廣告發(fā)達國家廣告法規(guī)建設(shè)的成功經(jīng)驗，不斷健全、完善我國廣告法規(guī)，提高廣告行業(yè)執(zhí)法水平，非常必要。

美國是全球廣告業(yè)最發(fā)達的國家，其廣告法規(guī)的建設(shè)起步很早，廣告法規(guī)體系完善，在很多方面可以為我國廣告法規(guī)的修訂、改進提供參考。

一、明確廣告管理機構(gòu)的職責(zé)與權(quán)限

美國是一個高度法制化的國家，法律體系很健全。針對廣告行業(yè)，美國沒有統(tǒng)一的廣告法，規(guī)范廣告的一些法律條款散見于有關(guān)的商業(yè)法典，以及各州自行制定的法規(guī)中。但這并不妨礙政府對廣告行業(yè)實施嚴格而有序的管理，在美國，早已通過立法的形式賦予廣告管理機構(gòu)相當(dāng)?shù)臋?quán)力和權(quán)威的地位，使其能夠?qū)V告行業(yè)的各種違法現(xiàn)象進行行之有效的管理。

1914年，美國國會通過《聯(lián)邦貿(mào)易委員會法》，并依據(jù)此法建立聯(lián)邦貿(mào)易委員會，它是美國最權(quán)威的綜合管理廣告的機構(gòu)。其主要職責(zé)是：制定廣告管理章程并負責(zé)監(jiān)督實施，調(diào)查、處理消費者對廣告的各種投訴，召開聽證會，對虛假不實、不公平的廣告進行處理。

1983年，美國國會又通過了《惠勒·利修正案》，進一步擴大了聯(lián)邦貿(mào)易委員會的權(quán)限，明確了其管理廣告的權(quán)威地位。其所賦予聯(lián)邦貿(mào)易委員會的權(quán)力主要有：

其一，聯(lián)邦貿(mào)易委員會可以向聯(lián)邦地方法院頒布停止不正當(dāng)競爭的限制令，限制令一經(jīng)申請就自動具有法律約束力；

其二，聯(lián)邦貿(mào)易委員會對宣傳食品、藥物、化妝品、治療方法的虛假廣告，具有特定的審判權(quán)；

其三，當(dāng)有跡象表明某則食品、藥物或化妝品廣告可能屬于危害消費者健康的虛假廣告后，聯(lián)邦貿(mào)易委員會可以在進行審查的同時，通過聯(lián)邦地方法院禁令，限制有問題的廣告繼續(xù)刊播。

反觀我國，《中華人民共和國廣告法》總則第六條明確規(guī)定：“縣級以上人民政府工商行政管理部門是廣告監(jiān)督管理機關(guān)?！钡谡繌V告法里，卻未對工商行政管理部門的職責(zé)與權(quán)限做任何說明。由此可能導(dǎo)致兩種情形：第一，廣告監(jiān)督管理機關(guān)手中的權(quán)力過大，什么都可以管，到處都可以插手，如處理不當(dāng)，結(jié)果只能是濫用權(quán)力，干擾廣告行業(yè)內(nèi)部的正常運行，阻礙廣告的健康發(fā)展；第二，由于廣告法未對廣告監(jiān)督管理機關(guān)的職責(zé)和權(quán)力進行具體的認定和說明，當(dāng)遇到一些棘手、微妙的廣告違法、違規(guī)事件時，某些職能部門可能出于各種考慮互相推諉，甚至置之不理，任由違法、違規(guī)廣告繼續(xù)泛濫，造成負面社會影響。

另外，《中華人民共和國廣告法》對廣告管理人員的要求也非?；\統(tǒng)：“廣告監(jiān)督管理機關(guān)和廣告審查機關(guān)的工作人員、、的，給予行政處分。構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。（第四十六條）”一方面，廣告管理人員的工作職責(zé)不具體、不明確；另一方面，對管理人員工作失職和的處罰規(guī)定又大而化之，致使一些管理者手握大權(quán)，時而濫用權(quán)力，對行業(yè)內(nèi)各方橫加干涉；時而為利益驅(qū)使，放棄手中的權(quán)力，對違法廣告網(wǎng)開一面，大事化小，小事化了……而當(dāng)最后追究管理者的責(zé)任時，卻常常因沒有相關(guān)的處罰規(guī)定而不了了之，由此引發(fā)的后果不容小視。正如有學(xué)者指出的：“由于缺乏對規(guī)范者的限制性規(guī)范，規(guī)范者在享受權(quán)力的同時，卻無需承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任，這必然導(dǎo)致規(guī)范者消極怠工和不作為的現(xiàn)象，我國現(xiàn)實社會中虛假廣告屢禁不止，管理者責(zé)任承擔(dān)缺位不能不說是其中一個重要原因?！?/p>

為了避免上述情形的出現(xiàn)，有必要在對廣告法進行修改時，明確界定廣告管理機關(guān)工作職責(zé)和權(quán)力范圍，并對管理人員的工作態(tài)度提出明確要求。

二、維護消費者權(quán)益，促進行業(yè)良性發(fā)展

一般來說，各種法律、法規(guī)制定的出發(fā)點是為了維護社會或行業(yè)的秩序，使各方力量都能按法律、法規(guī)規(guī)定的原則規(guī)范自身的行為，并對不守規(guī)矩、以身試法的人予以懲戒。沒有法律、法規(guī)的約束和限制，社會、行業(yè)可能一片混亂。但是，這并非法律、法規(guī)出臺的終極目的。從長遠的角度而言，一部好的法律、法規(guī)，除了規(guī)范社會、行業(yè)秩序之外，還應(yīng)理順各種關(guān)系，進一步引導(dǎo)、促進社會與行業(yè)健康發(fā)展。廣告省廣告有限公司執(zhí)行創(chuàng)意總監(jiān)丁邦清在談到《廣告法》修改時就重點談到，“新廣告法應(yīng)該在理念上有提升”，他認為：“新的廣告法應(yīng)該是更好地促進中國廣告業(yè)更加健康的發(fā)展，而不僅僅是為了方便管理。”“管理是手段，發(fā)展才是立法的目的。所以在新的廣告法的立法精神上，應(yīng)該更加側(cè)重于疏導(dǎo)，而不是堵截。使中國的廣告業(yè)更加豐富多彩，生動活潑，不斷提高，縮短與發(fā)達國家的廣告水平的差距?！?/p>

在這方面，美國廣告法規(guī)中的一些做法對我們有重要的啟發(fā)和借鑒意義。

首先，廣告面向廣大消費者傳達信息，必須本著以人為本，為消費者服務(wù)，為消費者更好地生活提供便利的態(tài)度。因此，凡事都要以消費者為重心，要以消費者為基點思考問題、確立規(guī)則。這一點在美國廣告法規(guī)中得到鮮明體現(xiàn)。美國聯(lián)邦貿(mào)易委員會將不法商業(yè)廣告予以規(guī)格化，劃分為九類：不實及欺詐廣告，不正當(dāng)廣告、吹噓廣告、誘餌廣告及虛假不實的推薦或證言廣告、保證廣告、電視模型試驗廣告、香煙廣告和信用消費廣告等。其給這些違法廣告下的定義，大多是從消費者的立場和角度出發(fā)。虛假不實廣告是指“任何具有誤解、省略，或其他可能誤導(dǎo)大批理性消費者使其受到傷害的行為的廣告。無須任何證據(jù)證明消費者受到欺騙，廣告表現(xiàn)也可以是明確的或暗含的，關(guān)鍵在于廣告是否傳達了虛假印象——即使文字上無可挑剔。”在此，判斷廣告是否屬于虛假不實廣告的主要標(biāo)準(zhǔn)是消費者的反應(yīng)，只要廣告有誤導(dǎo)大批理性消費者的嫌疑，有可能使消費者受到傷害，即使其廣告表現(xiàn)天衣無縫，其文字無可挑剔，它也被劃歸不實廣告之列。另外，在美國聯(lián)邦貿(mào)易委員會看來，有些廣告雖然自身不含欺騙性，但也會被認定為不正當(dāng)廣告。何謂不正當(dāng)廣告呢？“不正當(dāng)廣告意味著對消費者的‘不正當(dāng)?shù)膫Α颉畬惨?guī)則（例如其他政府法令）的違背’。換句話說，不正當(dāng)廣告的產(chǎn)生是由于缺乏‘完整的信息’或廣告的其他一些外部特性。例如，事先未經(jīng)證實的聲明，利用弱勢群體（如老人、兒童）的聲明，以及消費者因廣告主隱瞞了產(chǎn)品或廣告中提及的競爭對手產(chǎn)品的重要信息而無法做出真正的選擇，上述行為均屬不正當(dāng)行為?！睆倪@些表述里我們可以清晰地看到，美國聯(lián)邦貿(mào)易委員會在制定廣告法規(guī)時，非常重視對消費者的保護，只要是對消費者構(gòu)成誤導(dǎo)、傷害，或使之難以做出真正正確的選擇，不管是有意還是無意，不管是明顯還是暗含，都屬于不法廣告，都要受到懲罰。這不僅確保了廣大消費者的利益，而且對廣告經(jīng)營者而言，也起到了警醒的作用。

其次，廣告行業(yè)要不斷進步、發(fā)展，除了要有嚴格的法律營建有序的市場秩序之外，還需要有正確的引導(dǎo)，需要良好的行業(yè)氛圍和生存土壤。也就是說，法律、法規(guī)既要規(guī)范市場，更應(yīng)為社會及行業(yè)發(fā)展創(chuàng)造條件、開拓空間?！安荒苁鞘裁礃雍霉芾砭褪裁礃恿⒎?。不能是一管就死，一放就亂。”因此，對于法規(guī)的制定與執(zhí)行來說，應(yīng)該進一步考慮和關(guān)注更高一個層次的問題——怎樣做才能使行業(yè)朝著更好的方向發(fā)展，才能使人們自覺遵守法律法規(guī)的約束，并在法律、法規(guī)限定的范圍內(nèi)最大限度地發(fā)揮聰明才智。美國聯(lián)邦貿(mào)易委員會除了依法對違法廣告進行處罰外，還組織出版一些有關(guān)廣告的指導(dǎo)性讀物。這些讀物一方面使廣告主切實了解哪些行為和做法是法律所禁止的，哪些是應(yīng)該避免的；另一方面也針對一般消費者進行指導(dǎo)，告訴他們哪些是容易使人上當(dāng)?shù)膹V告，哪些是騙人的宣傳，哪些是虛假標(biāo)價的不實行為。通過這些廣告讀物的教育和引導(dǎo)，使廣告主對廣告法規(guī)有全面的了解、準(zhǔn)確的解讀，進而自覺按照法律法規(guī)的原則約束自身的廣告行為，避免非法經(jīng)營和不法廣告；使廣大受眾和消費者以法律知識武裝頭腦，能理性識別哪些廣告是合法的、值得信任的，哪些廣告是虛假、違法的，是應(yīng)該舉報和抵制的。這樣就保證了廣告信息傳播的源頭和終點即信息的傳播者和接受者都具備相應(yīng)的法律意識和素養(yǎng)，從而為整個廣告行業(yè)的生存與發(fā)展奠定了良好的基礎(chǔ)。

三、定義清晰準(zhǔn)確，處罰措施得當(dāng)，有利于實際操作

法律法規(guī)一旦公布實施，就成為規(guī)范市場、約束人們行為的指南，同時也是對各種違法行為進行懲處的依據(jù)。因此，法律法規(guī)在制定的時候，必須注重其操作性的問題。操作性不強，或法律法規(guī)在執(zhí)行過程中出現(xiàn)各種不同的解讀和運用，不僅會使法規(guī)自身形同虛設(shè)，而且還會造成社會及行業(yè)的混亂。

我國《廣告法》自實施以來，被從業(yè)人員和學(xué)者議論最多的一個問題就是其在操作時面臨的各種挑戰(zhàn)。這些挑戰(zhàn)主要集中在兩個方面：

第一，對法律條款內(nèi)容的表述比較概括、抽象，不清晰、明確。“原來的廣告法原則性多，操作性少，有很大的彈性與模糊地帶。很多語言也不是法律語言，規(guī)范也很不明晰。”如《廣告法》中多項條款強調(diào)廣告要“真實”，但對“真實”的定義和標(biāo)準(zhǔn)未做任何解釋，致使廣告真實性的原則在具體操作時“受到種種質(zhì)疑”。更為普遍的是，由于廣告法規(guī)中一些條款有失嚴謹和準(zhǔn)確，讓一些不法分子有機可乘，鉆法律的空子，打球、走鋼絲的現(xiàn)象一度較為突出，擾亂了行業(yè)秩序，造成惡劣社會影響。而在美國的法律法規(guī)中，對相關(guān)信息的表述就相對比較具體，漏洞較少。如上文所述，聯(lián)邦貿(mào)易委員會對各種不法商業(yè)廣告做了很清晰、完整的描述，包括它的外在表現(xiàn)形式、主觀意圖，以及評判的標(biāo)準(zhǔn)。這樣在執(zhí)行的時候就很容易對號入座，減少理解不一、各執(zhí)一詞的情形發(fā)生，有利于統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)、統(tǒng)一執(zhí)法。

第二，在處罰措施、處罰力度上寬嚴失當(dāng)。如在創(chuàng)意方面，本應(yīng)為廣告人的創(chuàng)造留出足夠的空間，卻設(shè)置了很多、很嚴格的限定；對那些有意逾矩、違規(guī)的廣告行為，在處理時卻相當(dāng)溫柔，難以讓當(dāng)事人真正有所觸動并引起重視。一部好的法律應(yīng)該產(chǎn)生這樣的效果：既能對違法者形成威懾，同時又能鼓勵合法經(jīng)營的企業(yè)和個人。這就要求法規(guī)的制定要把握好尺度，要對違法廣告進行具體分析，依據(jù)其原因及態(tài)度區(qū)別對待。在美國，對違法廣告的處理辦法主要有幾種：責(zé)令停止該廣告，必要時更正廣告；責(zé)令做出檢討和保證；處以罰款；向法庭。其中，比較常用的方法是“責(zé)令做出檢討和保證”，它主要用于“故意性不夠明顯，未造成明顯危害的有失實內(nèi)容的廣告”。違法廣告的企業(yè)負責(zé)人要簽署廣告停止函或檢討宣誓書，并保證以后不再發(fā)生類似的違法行為。如果其態(tài)度獲得了聯(lián)邦貿(mào)易委員會的首肯，小的違法案件就可以了結(jié)。這就為大多數(shù)誠實經(jīng)營、合法經(jīng)營的企業(yè)提供了較為寬松、人性的環(huán)境，無意識地觸犯了某條廣告法規(guī)，只要真誠地承認錯誤、改正錯誤，就沒有必要深究重罰。但對那些有意虛假信息的違法廣告，則應(yīng)重拳出擊。虛假廣告在美國面臨多重懲罰：要接受聯(lián)邦貿(mào)易委員會的調(diào)查，會被責(zé)令向消費者道歉，會被BBB（theBetterBusinessBureaus）處分，還會被州總檢察長，或被廣大消費者告上法庭。除了承擔(dān)民事責(zé)任外，虛假不實廣告還要承擔(dān)行政責(zé)任和刑事責(zé)任。如《聯(lián)邦貿(mào)易委員會法》規(guī)定，制作、不實廣告，處六個月以下有期徒刑，單處或并處5000美元以下罰金；再犯者可出一年以下有期徒刑，單處或并處10000美元以下罰金。?輥?輯?訛這就比我國《廣告法》中的“處廣告費用一倍以上五倍以下的罰款”、“構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任”來得具體、強悍，其震懾力和警示效應(yīng)自然更強。

我國《廣告法》的修訂工作正在進行。通過與美國廣告法規(guī)的粗略比較，我們可以發(fā)現(xiàn)自身存在的問題，并獲得一些有益的啟示。適當(dāng)借鑒其他國家廣告法規(guī)建設(shè)的成功經(jīng)驗，一定會使《廣告法》更加科學(xué)、完善、實用。

注釋

1中國廣告協(xié)會信息研究室編譯《美國廣告監(jiān)管體系研究》，《現(xiàn)代廣告2006年學(xué)刊》。

2中國廣告協(xié)會信息研究室編譯《美國廣告管理相關(guān)法律簡介》，《現(xiàn)代廣告》2006年第6期。

3張金海、曾蘭平《修改〈廣告法〉應(yīng)重點關(guān)注三個問題》，《現(xiàn)代廣告》2006年第6期。

4丁邦清《對修訂〈廣告法〉的期望與建議》，《現(xiàn)代廣告》2006年第6期。

5中國廣告協(xié)會信息研究室編譯《美國廣告監(jiān)管體系研究》，《現(xiàn)代廣告2006年學(xué)刊》。

6中國廣告協(xié)會信息研究室編譯《美國廣告監(jiān)管體系研究》，《現(xiàn)代廣告2006年學(xué)刊》。

7丁邦清《對修訂〈廣告法〉的期望與建議》，《現(xiàn)代廣告》2006年第6期。

8中國廣告協(xié)會信息研究室編譯《美國廣告監(jiān)管體系研究》，《現(xiàn)代廣告2006年學(xué)刊》。

9丁邦清《對修訂〈廣告法〉的期望與建議》，《現(xiàn)代廣告》2006年第6期。

篇4

【關(guān)鍵詞】虛假宣傳 虛假表示 鑒別

一、關(guān)于虛假宣傳

（一）虛假宣傳的概念

有學(xué)者認為，虛假宣傳是指經(jīng)營者利用廣告或者其他方法，對商品或者服務(wù)的質(zhì)量、制作成分、性能、用途、生產(chǎn)者、有效期限、產(chǎn)地等作虛假的宣傳或引人誤解的宣傳。《反不正當(dāng)競爭法》禁止虛假宣傳，主要基于“真實告知”是市場競爭者應(yīng)恪守的商業(yè)道德與義務(wù)，“禁止欺騙”是公平競爭的必然要求。在市場競爭中，由于虛假宣傳影響了消費者的正常判斷，使經(jīng)營者獲得了不正當(dāng)?shù)慕灰變?yōu)勢，使其他經(jīng)營者喪失了應(yīng)有的交易機會，這種行為既損害了公平競爭的交易秩序，同時也損害了消費者的合法權(quán)益，應(yīng)當(dāng)為《反不正當(dāng)競爭法》所禁止。

也有學(xué)者認為，虛假宣傳是指經(jīng)營者以市場競爭為目的，通過虛假的直接陳述、暗示性虛假陳述、隱瞞重大事實等方式誤導(dǎo)消費者，從而對市場產(chǎn)生不利影響的行為。虛假宣傳包括虛假廣告和虛假事實陳述。虛假廣告是指對于商品的廣告宣傳中導(dǎo)致消費者對于商品的實際性能和功用等客觀事實產(chǎn)生混淆認識的廣告宣傳；虛假事實陳述是指對于商品的具體事實陳述中以明示暗示或隱瞞的方式導(dǎo)致消費者對商品的客觀事實產(chǎn)生誤認，并根據(jù)這種誤認錯誤地作出商品購買使用與否的判斷。

綜上，虛假宣傳是指在市場交易中，經(jīng)營者以推銷商品或服務(wù)為目的，使用廣告或者其他方法，向不特定的用戶或潛在用戶進行不真實的信息宣傳。虛假宣傳是一種嚴重破壞市場經(jīng)濟公平交易秩序的行為。這正是《反不正當(dāng)競爭法》禁止虛假宣傳原因所在。

（二）虛假宣傳的主要方式

根據(jù)《反不正當(dāng)競爭法》第9條規(guī)定，經(jīng)營者對商品進行虛假宣傳的方式有兩種：一是利用廣告方式進行虛假宣傳，二是利用其他方法進行虛假宣傳。

（1）廣告式宣傳。在市場經(jīng)濟中，經(jīng)營者推銷商品、服務(wù)的最主要的方式就是廣告。但何謂“廣告”，《反不正當(dāng)競爭法》并未界定。而《廣告法》以及《廣告管理條例》、《廣告管理條例實施細則》等對廣告進行了具體界定，其廣告含義與《反不正當(dāng)競爭法》上的廣告應(yīng)當(dāng)是相同的。

根據(jù)1994年《廣告法》第2條第2款規(guī)定：“本法所稱廣告，是指商品經(jīng)營者或者服務(wù)提供者承擔(dān)費用，通過一定媒介和形式直接或者間接地介紹自己所推銷商品或者所提供的服務(wù)的商業(yè)廣告?！北究钜?guī)定是對廣告的內(nèi)涵的界定，即法律上的廣告僅指有償推銷商品或服務(wù)的商業(yè)廣告。又據(jù)1987年《廣告管理條例》第2條的規(guī)定：“凡通過報刊、廣播、電視、路牌、櫥窗、印刷品、霓虹燈等媒介或者形式，在中華人民共和國境內(nèi)刊播、設(shè)置、張貼廣告，均屬本條例管理范圍。”與《廣告法》第2條第2款對應(yīng)起來，本條從管理范圍角度列舉了廣告的媒體和形式，是對有關(guān)廣告外延的規(guī)定。另外2004年《廣告管理條例實施細則》第2條對廣告的管理范圍作出了下列規(guī)定：“《條例》第二條規(guī)定的管理范圍包括：利用報紙、期刊、圖書、名錄等刊登廣告；利用廣播、電視、電影、錄像、幻燈等播映廣告；利用街道、廣場、機場、車站、碼頭等的建筑物或空間設(shè)置路牌、霓虹燈、電子顯示牌、櫥窗、燈箱、墻壁等廣告；利用影劇院、體育場（館）、文化館、展覽館、賓館、飯店、游樂場、商場等場所內(nèi)外設(shè)置、張貼廣告；通過郵局郵寄各類廣告宣傳品；利用饋贈實物進行廣告宣傳；利用其他廣告媒介和形式刊播、設(shè)置、張貼廣告?！睉?yīng)該說，該條是對《廣告管理條例》第2條規(guī)定的廣告外延范圍以列舉方式進一步規(guī)定。

從《廣告法》、《廣告管理條例》等對廣告的規(guī)定來看，其所調(diào)整的廣告都是指以推銷商品和服務(wù)為目的一種商業(yè)廣告，其表現(xiàn)形式多種多樣，但其本質(zhì)都是一樣，就是以廣而告之的方式獲得公眾注意，提高經(jīng)營者的商品和服務(wù)的知名度。這一特征使其區(qū)別于政府公告、公益廣告。

《廣告法》頒布雖然晚于《反不正當(dāng)競爭法》，但它與《反不正當(dāng)競爭法》之前頒布的《廣告管理條例》的調(diào)整對象是一致的。因此，《反不正當(dāng)競爭法》第9條規(guī)定的廣告的內(nèi)涵和外延是可以按照上述法律、法規(guī)和規(guī)章的規(guī)定進行界定。

（2）“其他方法”的理解?！斗床徽?dāng)競爭法》第9條規(guī)定的“其他方法”顯然是廣告以外的其他方法。而且，根據(jù)該法的第5條第4項的規(guī)定，“其他方法”應(yīng)指“廣告”、“在商品上”以外的其他方法。至于“其他方法”究竟包括哪些方法，該法未作進一步的界定。但是最高人民法院2007年《關(guān)于審理不正當(dāng)競爭民事案件應(yīng)用法律若干問題的解釋》第8條對“其他方法”進行了列舉。各地方的《反不正當(dāng)競爭法》實施辦法也對此做了列舉和歸納，如安徽省1998年實施的《安徽省反不正當(dāng)競爭條例》第10條、江蘇省1995年實施的《江蘇省實施反不正當(dāng)競爭法辦法》第8條均也對“其他方法”進行了列舉。

根據(jù)最高人民法院及各地方《反不正當(dāng)競爭法》的實施辦法對“其他方法”的列舉和現(xiàn)實生活中常見的廣告以外的宣傳方法，可以歸納為如下幾種主要類型：對商品作片面的宣傳或者對比的，如比較廣告；將科學(xué)上未定論的觀點、現(xiàn)象等當(dāng)作定論的事實用于商品宣傳的；以歧義性語言或者其他引人誤解的方式進行商品宣傳的；雇傭或者伙同他人進行銷售誘導(dǎo)；如利用“媒子”銷售，即銷售者雇傭他人或者銷售者的合伙人扮成購買者，搶購商品，造成對商品熱銷的假象，誘導(dǎo)用戶購買；在經(jīng)營場所內(nèi)對商品的進行演示、說明、解釋或者以其他文字標(biāo)注；這種演示、說明、解釋或者文字標(biāo)注是廣告以外的說明、解釋和標(biāo)注，是宣傳商品的重要形式。例如在標(biāo)簽上偽造產(chǎn)地就是一種以文字標(biāo)注的方式進行虛假宣傳的典型事例；張貼、散發(fā)、郵寄產(chǎn)品說明書和其他宣傳材料；利用信息載體或者集會信息；利用大眾傳播媒介作引人誤解的宣傳報道；即利用大眾傳播媒介是以非商業(yè)廣告的方式對商品進行宣傳報道，如通過播放新聞、采訪、發(fā)表文章等形式，經(jīng)營者通過支付錢物讓他人對商品進行虛假宣傳報道的。利用這種宣傳方式進行虛假宣傳時，其欺騙性甚于廣告宣傳，因為這種宣傳披上了客觀性的沒有商業(yè)氣息的外衣，要易于引人誤解，危害性更大?？傊捌渌椒ā钡姆N類是多種多樣的，上面的列舉不可能窮盡所有。只要符合“其他方法”的性質(zhì)的其他方法，都可以納入“其他方法”中來。

二、關(guān)于虛假表示

（一）虛假表示的概念

虛假表示，是民法中 “意思表示”的下位概念，即“虛假的意思表示”，是指行為人進行意思表示時，故意使其意思（內(nèi)心真實想法）與其表示（外部表現(xiàn)行為）不相符合。因此，虛假表示的行為人主觀上具有故意之態(tài)度而非疏忽，使意思與表示不一致。該行為顯然違反民、商法共同的基本原則―誠實信用原則，是破壞市場經(jīng)濟秩序的一種不正當(dāng)競爭行為。由于“真實”被認為是誠實商業(yè)行為的一項主要原則，禁止欺騙也就成為公平競爭的應(yīng)有之義。這正是《反不正當(dāng)競爭法》禁止虛假表示行為的原因所在。

根據(jù)《反不正當(dāng)競爭法》第5條第4項的規(guī)定，虛假表示是指行為人在商品上偽造或冒用認證標(biāo)志、名優(yōu)標(biāo)志等質(zhì)量標(biāo)志，偽造產(chǎn)地，對商品質(zhì)量作引人誤解的虛假表示行為。即行為人在商品上所標(biāo)稱的內(nèi)容與實際情況不相符合并引人誤解，就構(gòu)成了虛假表示。

（二）虛假表示的主要方式

根據(jù)《反不正當(dāng)競爭法》的規(guī)定，虛假表示，是一種“在商品上”所作的虛假表示。因此，在商品及其包裝上對于商品進行表示，應(yīng)屬于“在商品上”的范圍。即在商品上直接進行文字、圖形標(biāo)注（包括將標(biāo)簽直接粘貼于商品上），或在商品的包裝上用文字、圖形標(biāo)注，都屬于《反不正當(dāng)競爭法》第5條第4項所規(guī)定的“在商品上”。

有爭議的是，經(jīng)營者有時未將標(biāo)簽粘貼于商品或其包裝上，而隨商品附帶，或者隨商品附帶商品說明書等，此時是否將其認定為“在商品上”呢？筆者認為，標(biāo)簽是商品附帶的特殊的標(biāo)示，與商品本身不可分，即使未粘貼于商品或其包裝之上，也應(yīng)視為商品的必要組成部分，應(yīng)當(dāng)認定為屬于“在商品上”的范圍。而其他隨商品所附帶的不屬于廣告的說明書等商品的介紹宣傳品，并非商品的必要附帶品，以歸入《反不正當(dāng)競爭法》第9條的“其他方法”為宜。

三、虛假宣傳和虛假表示的鑒別

根據(jù)《反不正當(dāng)競爭法》的規(guī)定，虛假表示和虛假宣傳都是一種不正當(dāng)競爭行為，都是對商品質(zhì)量作出不真實意思表示的行為，因而二者具有諸多的共性，但仔細考量，兩者的區(qū)別也是明顯的：

（1）二者行為方式不同。如前所述，虛假宣傳是利用“廣告”或者“其他方法”進行表現(xiàn)，通常需要借助除商品之外的特定的媒介，并通過特定的媒介。如前所述，“其他方法”多種多樣，但均具有類似廣告或廣告的宣傳效果之特征。虛假表示則是通過“在商品上”來表現(xiàn)，不需要特定的媒介作為載體，更無需，即以商品或者商品的包裝為載體，做出不真實的意思表示。

（2）二者適用范圍不同。由于表現(xiàn)的方式不同，采用“廣告”或者“其他方法”方式的虛假宣傳客體既可以是商品也可以是服務(wù)，而用“在商品上”方式的虛假表示客體只能是商品，而且是有形的商品，無形的服務(wù)是不能作為虛假表示的載體的。

（3）二者行為的主體不同。根據(jù)《反不正當(dāng)競爭法》的第5條或第9條規(guī)定，虛假宣傳的主體包括商品的經(jīng)營者、服務(wù)的經(jīng)營者，還包括廣告的經(jīng)營者，而虛假表示的主體則只有商品的經(jīng)營者。

（4）二者表現(xiàn)內(nèi)容不同。根據(jù)《反不正當(dāng)競爭法》第5條第4項以及國家工商總局《關(guān)于對〈反法〉第5條第（4）項所列舉的行為之外的虛假表示行為如何定性處理問題的答復(fù)》的規(guī)定，虛假表示的表現(xiàn)主要有：在商品上偽造或冒用認證標(biāo)志、名優(yōu)標(biāo)志等質(zhì)量標(biāo)志；在商品上偽造產(chǎn)地；在商品上對商品的安全標(biāo)準(zhǔn)、使用性能、用途、規(guī)格、等級、主要成份和含量、生產(chǎn)日期、有效期限、保質(zhì)期等與商品質(zhì)量相關(guān)的內(nèi)容作虛假表示的；對商品質(zhì)量作引人誤解的其他虛假表示。根據(jù)《反不正當(dāng)競爭法》第9條規(guī)定，虛假宣傳的表現(xiàn)內(nèi)容主要為商品的質(zhì)量、制作成分、性能、用途、生產(chǎn)者、有效期、產(chǎn)地等。顯然，虛假表示和虛假宣傳的內(nèi)容有一些是相同的，但更多的是不同。如虛假表示有偽造或冒用商品的質(zhì)量標(biāo)志、產(chǎn)地等，而虛假宣傳則沒有；反之，虛假宣傳的內(nèi)容除了第9條規(guī)定之外，還包括對商品的價格、售后服務(wù)等方面虛假宣傳。

（5）對公眾的影響程度不同。虛假宣傳因為利用廣告或其他方法進行宣傳，在當(dāng)今信息高度發(fā)達、廣告鋪天蓋地的環(huán)境下，其對公眾的影響范圍大、程度深，誤導(dǎo)消費者或用戶的后果嚴重，侵犯同類商品或服務(wù)的競爭者的合法權(quán)益廣泛。而虛假表示則因僅使用“在商品上”的方式進行表示，其影響范圍局限于該商品的用戶或潛在用戶上，一般來說，對公眾的影響范圍小、程度低，自然而然的對同類商品的競爭者合法權(quán)益侵犯相對要小一些。

（6）二者處罰依據(jù)不同。根據(jù)《反不正當(dāng)競爭法》的規(guī)定，對商品進行虛假表示的不正當(dāng)競爭行為則轉(zhuǎn)致適用《商標(biāo)法》、《產(chǎn)品質(zhì)量法》的規(guī)定進行處罰。而對商品、服務(wù)進行虛假宣傳的不正當(dāng)競爭行為是按照《反不正當(dāng)競爭法》或者《廣告法》的規(guī)定進行處罰。

參考文獻：

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[4]馮曉青.不正當(dāng)競爭及其他知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)專題判解與學(xué)理研究（第1分冊）[M].北京：中國大百科全書出版社，2010.

[5]孔祥俊.反不正當(dāng)競爭法原理[M].北京：知識產(chǎn)權(quán)出版社，2005.

篇5

在苦等數(shù)月后，確認免費送滬牌的《上海市鼓勵購買和使用新能源汽車暫行辦法（2016年修訂）》在2016年4月1日對外，實施細則《上海市鼓勵購買和使用新能源汽車相關(guān)操作流程等事宜通知》（下稱“實施細則”）也在2016年4月29日落地。但陸先生說，這依然不能保證上牌，還必須要經(jīng)過征信等“重重考驗”，“我花了近20萬元買了部汽車模型，好容易等到了實施細則落地，還有可能會上不了免費的滬牌，4S店還未必能讓我退車，你說我郁悶不郁悶？”

銷售在前，政策在后 今年1月至4月，榮威E550銷售4177輛，已經(jīng)提車的車主沒有一人拿到免費的滬牌。

千輛新能源汽車臨時牌照到期

直接“趴窩”

陸先生的情況在上海不是個案。4月25日，有百名車主向《中國經(jīng)濟周刊》記者聯(lián)名投訴稱，他們購買了上汽榮威E550新能源汽車，卻至今沒有拿到滬牌（最長時間已有5個月，為2015年12月購車）?！吨袊?jīng)濟周刊》記者了解獲悉，今年1月至4月，該款汽車銷量累計達4177量，已經(jīng)提車的車主沒有一人能夠拿到免費的滬牌，而在他們購車時，4S店曾許諾最多用完兩張臨時牌照就能夠拿到滬牌。

陸先生告訴《中國經(jīng)濟周刊》記者，如果沒有免費送滬牌的政策，他肯定不會考慮購買新能源汽車。他于今年1月購車時在比亞迪秦和榮威E550 中“兩選一”，而當(dāng)時上海地方補貼政策沒有出臺，只有國家政策出臺了。陸先生向記者回憶，“比亞迪4S店要求全額付款，如果有補貼了再返還給我;而榮威E550由上汽先行墊付補貼款 7萬多元，其中包括國家和地方補貼，這一點是比亞迪做不到的，所以最后購買了榮威E550。我訂車后兩天就去提車了，以防政策有變，搶在地方補貼政策出臺前，以 19.55萬元買下了榮威E550，證件和發(fā)票還都押在銷售方，4S店說由他們來統(tǒng)一安排上免費滬牌。”

4月26日，《中國經(jīng)濟周刊》記者向上海市經(jīng)信委有關(guān)人士核實，2013年上海開始實行的新能源汽車購買的補貼政策已經(jīng)于2015年到期，而2016年的政策于今年4月1日剛剛公布（編者注：指《上海市鼓勵購買和使用新能源汽車暫行辦法（2016年修訂）》）。這位人士表示：“在政策沒有公布前，沒有任何人說過免費送滬牌的政策是否會在今年延續(xù)，也就是說4S店最多只能接受客戶的預(yù)訂，而不該以免費送滬牌的‘由頭’銷售該款新能源汽車。4S店怎么知道政策規(guī)定還會不會送滬牌，難道不送滬牌了，你幫消費者一塊一塊去拍嗎？”

有不少新能源車主向記者反映，4S店銷售時均是打著“免費送滬牌”的賣點吸引客戶，并未提及政策早于2015年年底到期這一情況。陸先生指出：“政府部門在政策出臺滯后的情況下，并沒有提前通知民眾政策進展，導(dǎo)致消費者盲目相信滿天飛的經(jīng)銷商廣告。說到底，不是為了免費滬牌，這個車不會有那么好的銷量，20萬元左右可以買B級車了。希望以后政府的政策能及時跟上，并且公正透明，同時應(yīng)該打擊不良汽車廠商和經(jīng)銷商的違規(guī)欺詐宣傳?！?/p>

有一名投訴者向記者提供了一份名為“上汽集團E550-MY15商務(wù)政策”的材料。其中提到，“截至2016年3月4日，E550老款車型還剩余公司庫存234臺，主要通過上海市場消化。而為了加快庫存車消化速度，3月起老款車型在原商務(wù)政策基礎(chǔ)上增加2年2.99%低利率金融支持政策，以及1600元的經(jīng)銷商清庫存激勵。MY15旗艦版經(jīng)銷商單車凈利潤6100元、MY15豪華版經(jīng)銷商單車凈利潤8400元?！边@也就意味著，在4月1日有關(guān)免費送滬牌政策落地前，在上汽集團政策的激勵之下，相關(guān)經(jīng)銷商并未暫停銷售。

細則落地，

新能源車主煩惱繼續(xù)

上免費滬牌還要征信、繳社保？

在4月1日確認免費送滬牌的暫行辦法落地后，《上海市鼓勵購買和使用新能源汽車相關(guān)操作流程等事宜通知》也在4月29日出臺，今年上海新能源車的上牌登記工作也將于五一節(jié)后正式啟動。與往年執(zhí)行的新能源汽車政策相比，今年新能源汽車的車主們想要收到免費贈送的滬牌已經(jīng)沒有以往那么簡單。細則中首度增加了征信環(huán)節(jié)，上牌審核和監(jiān)管將更加嚴格。

此時本該高興的陸先生又煩心了：“我車都已經(jīng)購買了，如果我征信通不過（比如偶爾有信用卡逾期未還），繳社保也沒有繳滿，這免費滬牌還能上嗎？我已經(jīng)等了幾個月，難道還讓我現(xiàn)在開始繳社保，再等一年才能上牌嗎？誰來賠償我的損失？如果退車，又該怎么算？”

原來，按細則的規(guī)定，新能源汽車生產(chǎn)廠商需要先向有關(guān)機構(gòu)備案、上傳意向用戶基本信息，由市新能源汽車推進辦公室匯總信息發(fā)送至市人力資源社會保障局、市信息中心，5個工作日內(nèi)得到反饋，廠商再上傳車輛合格證。充電設(shè)施服務(wù)企業(yè)幫助通過審核的用戶建立自用、專用充電設(shè)施等。申請人還需提供電動汽車充電設(shè)施安裝登記證明，相關(guān)信息還將納入上海市個人或企業(yè)信用聯(lián)合征信系統(tǒng)。

同時，今年首度增加了征信環(huán)節(jié)，符合申領(lǐng)條件的個人用戶是指信用狀況良好的本市戶籍居民、現(xiàn)役軍人和現(xiàn)役武警、持有本市有效居住證且最近24個月內(nèi)連續(xù)在本市繳納社保滿一年的非本市戶籍人員，以及持有有效身份證件，并在本市居住一年以上的港澳臺居民、華僑和外籍人士。細則還規(guī)定，凡提供虛假信息、騙取補助資金、專用牌照額度和專用營運額度的，一經(jīng)查實，將給予追繳補助資金、注銷專用牌照額度和專用營運額度等處理，相關(guān)失信信息將記入市公共信用信息服務(wù)平臺。

華創(chuàng)電新新能源汽車分析師黃斌公開指出，現(xiàn)階段一切政策調(diào)整均與補貼有關(guān)?！盀槭裁囱a貼細則一直在變，說到底跟兩個原因有關(guān)，一是確實存在部分企業(yè)拿來套利的現(xiàn)象，另一個是隨著推廣數(shù)量增加財政壓力逐漸加大。近期人們被各種途徑獲得的各種版本的政策搞得草木皆兵，不勝其煩。等到新能源汽車行業(yè)可以不用揣摩政策的變化，而是研究技術(shù)的升級、商業(yè)模式的創(chuàng)新，應(yīng)該更有意思吧?！?/p>

對于細則，曾有業(yè)內(nèi)人士建議：一、應(yīng)提高申請新能源車牌車主資質(zhì)門檻，優(yōu)先滿足本地居民和首輛車 ;二、明確新能源車牌車輛不得私自從事非法營運，只能個人家庭使用，違者回收牌照，并釋放額度給正常用戶 ;三、借助信息化系統(tǒng)，提供自助申請網(wǎng)站，一周內(nèi)便可完成審核。有效簡化流程提高效率，自助申請還避免了騙補造假等問題。

政策“真空期”銷售違規(guī)在先？

律師：新能源車主若想退車有法律依據(jù)

上海峰京律師事務(wù)所創(chuàng)始人張嚴峰表示，這主要涉及兩個問題，一是行政主管機關(guān)對車輛管理的行政法律關(guān)系。再是消費者與汽車銷售商之間的平等主體之間買賣合同關(guān)系。由于行政法規(guī)等的滯后性，導(dǎo)致消費者購買的車輛無法及時正常上牌，并且新規(guī)增加了門檻要求，比如“個人和單位用戶都需要信用狀況良好，個人用戶需在上海24個月內(nèi)繳滿一年社?！钡认鄳?yīng)的條件，這有可能導(dǎo)致部分購買者無法符合上述條件。張嚴峰表示，要注意上述規(guī)定的溯及力問題，我國立法法第九十三條規(guī)定，“法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例、規(guī)章不溯及既往，但為了更好地保護公民、法人和其他組織的權(quán)利和利益而作的特別規(guī)定除外”。在這個“特別規(guī)定除外”問題上也考量了行政主管機關(guān)的能力與智慧。

對于汽車廠商在官網(wǎng)打出“免費送滬牌”的廣告語，4S店經(jīng)銷人員在推銷時也以“免費送滬牌”為賣點吸引消費者。張嚴峰表示，根據(jù)《中華人民共和國合同法》，其上述商業(yè)廣告宣傳符合合同法規(guī)定的內(nèi)容具體明確的要約，“免費送滬牌”是其真實意思表示，即應(yīng)當(dāng)受該意思表示約束。汽車廠商與銷售者理應(yīng)誠信經(jīng)營，嚴格遵守契約精神。否則必然導(dǎo)致消費者無法實現(xiàn)合同的根本目的，消費者可以依法請求法院予以解除合同并要求相應(yīng)的賠償。

《中華人民共和國廣告法》規(guī)定，廣告應(yīng)當(dāng)真實、合法。其中第三十八條規(guī)定違反本法規(guī)定，虛假廣告，欺騙和誤導(dǎo)消費者，使購買商品或者接受服務(wù)的消費者的合法權(quán)益受到損害的，由廣告主依法承擔(dān)民事責(zé)任;同時也應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的行政責(zé)任。綜上作為汽車廠商或銷售者，應(yīng)當(dāng)切實為消費者著想，誠信經(jīng)營才是王者之道。

那么對于已購買新能源車的車主，如果因上牌政策變化導(dǎo)致無法申領(lǐng)免費滬牌的，是否可以與4S店解除購車合同并退車退款？對此，專業(yè)從事商事領(lǐng)域法律服務(wù)的上海百悅律師事務(wù)所高級合伙人章琦律師表示，首先要看購車合同中對于免除上滬牌和解除合同條款有無禁止性或限制性約定。

一般而言，在司法實踐中會存在兩種觀點，一種是認為因客觀因素造成無法上免費滬牌的，屬于消費者的購車目的無法實現(xiàn)，消費者有權(quán)要求解除購車合同。其法律依據(jù)為合同法第94條，“有下列情形之一的，當(dāng)事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的”。

篇6

關(guān)鍵詞：廣告 不正當(dāng)競爭 商標(biāo)侵權(quán)

70年代末期以來，隨著改革開放的深入和社會主義市場經(jīng)濟的發(fā)展，市場競爭日趨激烈，我國的廣告業(yè)得到了迅速恢復(fù)和發(fā)展。廣告的功能和作用日愈明顯，一種新產(chǎn)品或服務(wù)要占領(lǐng)市場，沒有強勁的廣告宣傳是難以成功的。比較廣告作為廣告戰(zhàn)略活動中的一種特殊而新型的現(xiàn)象，因其有勸服作用和強刺激效應(yīng)，越來越受到經(jīng)營者的青睞。但不可否認，比較廣告在現(xiàn)有的廣告法律制度中或顯蒼白，本文試就比較廣告的有關(guān)法律問題略做粗淺探討，以冀比較廣告立法順應(yīng)形式發(fā)展潮流，走法制之路。

一、比較廣告的基本含義

廣告一詞源于拉丁語“注意”、“誘導(dǎo)”，具有“廣而告之”的意思。廣告實則是一種對廣告受眾具有強刺激作用和說服力的宣傳形式，其目的在于促進各種社會團體或者個人廣泛的進行觀念與信息的交流。從宏觀上講，廣告可分為非營利性的公益廣告和以營利為目的的商業(yè)廣告。商業(yè)廣告是以營利為目的廣告主，通過一定的媒介和形式直接或間接地介紹自己所推銷的商品或提供的服務(wù)而的廣告。其最突出也是最實質(zhì)的特點就是說服消費者購買其產(chǎn)品或接受其服務(wù)。

比較廣告作為商業(yè)廣告的一種，伴隨時著我國市場經(jīng)濟的蓬勃發(fā)展與深入，也已實實在在的出現(xiàn)在我國的廣告市場上。如農(nóng)夫山泉純凈水事件和海爾洗衣機節(jié)水事件。但現(xiàn)行的《中華人民共和國廣告法》沒有直接使用比較廣告這個概念。國家工商局在1993年的《廣告審查標(biāo)準(zhǔn)》（試行）中專門就比較廣告的比較原則、比較內(nèi)容和比較方式作了具體規(guī)定，但也未對比較廣告的含義作出明確的說明。對此，歐共體《比較廣告議案》的解釋是：任何廣告二四年九月十五日無論以何種方式，或直截了當(dāng)，或以間接方式，或以某種隱含暗指的手段，涉及自己的競爭對手，或提及了其產(chǎn)品和所提供的服務(wù)項目，即構(gòu)成了比較廣告。（1）上述概括基本上反映了比較廣告的固有內(nèi)涵，但略顯簡單。要對比較廣告做出準(zhǔn)確定義，應(yīng)明確：1、比較廣告的比較者與被比較者必須是同行業(yè)的商品經(jīng)營者或服務(wù)提供者，即比較主體具有對應(yīng)性；2、比較的對象必須是屬于同一競爭領(lǐng)域內(nèi)的相同或者服務(wù)，即比較之處具有可比性；3、比較的內(nèi)容應(yīng)以具體事實為基礎(chǔ)，且應(yīng)對此作出相應(yīng)的證明，即比較內(nèi)容具有客觀性；4、比較的目的必須是說明自己商品或服務(wù)的優(yōu)勢，從而達到占領(lǐng)市場的目的，即競爭具有明顯的排斥性。上述四方面是構(gòu)成比較廣告的必備條件。

由此可見，比較廣告可定義為：廣告主在的廣告中將在同一領(lǐng)域內(nèi)自己與他人經(jīng)營的商品或提供的服務(wù)進行比較以說明自己商品或服務(wù)的優(yōu)勢而排斥他人的廣告。從比較廣告的表現(xiàn)形式看，比較廣告可分為直接比較廣告和間接比較廣告。直接比較廣告，是指商品的經(jīng)營者或服務(wù)提供者在其廣告中“指名道姓”地與競爭對手的商品或者服務(wù)進行比較的廣告。間接比較廣告，是指商品的經(jīng)營者或服務(wù)的提供者在其廣告中與不特定的同一行業(yè)的競爭對手的商品或者服務(wù)進行比較的廣告。與一般商業(yè)廣告相比，比較廣告不僅能夠給廣告受眾傳遞關(guān)于其商品或服務(wù)一般信息，而且能夠告訴廣告受眾關(guān)于與廣告主具有競爭關(guān)系的經(jīng)營者的比較信息。這種比較信息若真實客觀，而且可被證實，尚無可厚非，否則很可能給其他競爭對手造成損害或構(gòu)成不正當(dāng)競爭。

世界上一些國家都明文禁止比較廣告，而有些國家和地區(qū)則允許比較廣告存在，只是法律給予了某些限制。美國聯(lián)邦貿(mào)易委員會認為，比較廣告既能夠鼓勵競爭又能給消費者提供更多的信息，因此予以支持。

在我國社會主義市場經(jīng)濟的運作過程中，比較廣告也會越來越多。因此，從市場經(jīng)營者、消費者以及其他相關(guān)主體的角度考慮，我們應(yīng)盡快對由比較廣告產(chǎn)生的若干法律問題進行研討。

二、比較廣告的合法性判定

比較廣告最突出的特征是廣告中將自己的產(chǎn)品或服務(wù)與同類競爭者的產(chǎn)品或服務(wù)進行對比或者比較，以突出其產(chǎn)品或者服務(wù)異于或優(yōu)于競爭對手的產(chǎn)品或服務(wù)的特征、品質(zhì)或質(zhì)量等，但一般廣告難以達成這樣的效果。從這個意義上說，比較廣告往往能夠產(chǎn)生一般廣告不可能具有的強刺激效應(yīng)，來自縱橫向的比較，直接傳遞的信息是鶴立雞群，此優(yōu)于彼。正因為這樣，比較廣告除了必須遵守一般廣告的標(biāo)準(zhǔn)外，還必須符合自身應(yīng)有的特殊標(biāo)準(zhǔn)。

各國關(guān)于比較廣告的合法性問題亦有肯定說、否定說和折衷說三種不同的看法。（2）我國的《廣告法》雖沒有直接使用“比較廣告”這個概念，但是有關(guān)于禁止進行某些比較的規(guī)定。此外，國家工商行政管理局、衛(wèi)生部的《藥品廣告管理辦法》也有此類禁止性規(guī)定。關(guān)于比較廣告的合法標(biāo)準(zhǔn)，我國其他的法律、法規(guī)涉及的不多，但有些國家和地區(qū)關(guān)于這個問題的立法規(guī)定，有許多是值得我們借鑒的。

我國香港特別行政區(qū)1990年1月修訂的《電視行為法》第7條規(guī)定，比較廣告不得含有貶低性宣傳，且應(yīng)當(dāng)避免使用“最好”、“最成功”、“最安全”或者使用任何包含與其他產(chǎn)品進行比較的類似的未經(jīng)證實的最高級形容詞。

綜上所述，可將比較廣告的合法標(biāo)準(zhǔn)歸納為：

1、真實客觀原則：該原則也是區(qū)分正當(dāng)?shù)谋容^廣告與虛假廣告的準(zhǔn)則，具體包括：

（1）對比的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)以具體事實為基礎(chǔ)。如：將現(xiàn)在還沒有統(tǒng)一定論的結(jié)論方式向社會公眾廣而告之的行為，便不符合此種情況。

（2）該事實必須有充足的證據(jù)支持，并且該證據(jù)在廣告時仍然是有效的。如：稱含毒量嚴重超標(biāo)的“拌種靈”為“國內(nèi)領(lǐng)先，國際創(chuàng)新”及獲獎的廣告，沒有任何證明依據(jù)。

（3）證據(jù)作出的主體應(yīng)當(dāng)是行業(yè)權(quán)威機構(gòu)或鑒定組織。如：用某大學(xué)課題組作出的未經(jīng)國家權(quán)威部門認可的對天然水的鑒定作為廣告的宣傳依據(jù)的行為即屬此類情形。

（4）證據(jù)做出的必須符合法律的規(guī)定，該證據(jù)應(yīng)當(dāng)是權(quán)威機構(gòu)或組織運用現(xiàn)有科學(xué)技術(shù)和專業(yè)方法作出的正確結(jié)論。

（5）如果引用實驗報告，必須全面反映和準(zhǔn)確表述報告中的實驗數(shù)據(jù)和結(jié)論，不得片面地、局部地、斷章取義地引用，不得僅引用有利部分而忽視對缺陷的警示，不得不注明出處和不附說明的引用等等。如農(nóng)夫山泉的一則廣告中，稱“經(jīng)實驗證明純凈水對健康無益，農(nóng)夫山泉從此不再生產(chǎn)純凈水，只生產(chǎn)天然水”，而其引用的鑒定，僅認為天然水含維持生命的某些重要元素，但并未提到純凈水缺少這些元素即有害健康。

2、正當(dāng)比較原則：該原則實際上是區(qū)分正當(dāng)?shù)谋容^廣告與不正當(dāng)競爭的比較廣告的界限。此項原則要求比較廣告的作出者：

（1）廣告對比的方法必須公平、合理而且真實。我國《廣告標(biāo)準(zhǔn)》第36條規(guī)定：“比較廣告不得以聯(lián)想方式誤導(dǎo)消費者，不得造成不使用該產(chǎn)品將會造成嚴重損失或不良后果的感覺（安全或勞保用品除外）”。

（2）必須是基于同等條件的比較。如果只對個性進行比較或者在不同條件下進行比較，均為不當(dāng)?shù)谋容^。

（3）比較廣告中的用語應(yīng)當(dāng)是真實的、準(zhǔn)確的、規(guī)范的、恰如其分的、易于理解的。違反此原則的廣告用語，如：“奇強洗衣粉，潔力最強”、“原來最好的就在身邊（玉蘭油）”等，這些廣告均使用了國家級、最高級用語而被強制改版或禁播。

（4）不得濫用消費者的信任或者利用消費者經(jīng)驗的欠缺和知識的缺乏，進行虛假的或者引人誤解的比較。如：有家在被抽查中幾項經(jīng)濟指標(biāo)合格，而企業(yè)在刊登企業(yè)廣告時，卻說成“產(chǎn)品受到國家技監(jiān)局的推薦”。

（5）比較廣告不得對競爭對手的企業(yè)產(chǎn)品、服務(wù)或者商標(biāo)進行詆毀、貶損或者攻擊。

除以上兩大原則之外，比較廣告仍應(yīng)遵循公序良俗和誠實信用原則，遵守商業(yè)道德，不符合這些標(biāo)準(zhǔn)的比較廣告，就會受到限制或者被禁止。

三、比較廣告與商標(biāo)侵權(quán)及一般侵權(quán)

眾所周知，商標(biāo)的主要功能是將不同商品生產(chǎn)者生產(chǎn)的商品或者將不同服務(wù)者提供的服務(wù)區(qū)別開來。一件商標(biāo)的區(qū)別功能越強，其知名度也就越高，該商標(biāo)所具有的價值也就越高；反之，商標(biāo)所具有的價值便要低一些。《商標(biāo)法》保護商標(biāo)專有使用權(quán)，有利于增強商標(biāo)的區(qū)別功能，或者使其所具有的區(qū)別功能不被淡化。從商標(biāo)的角度看，導(dǎo)致商標(biāo)區(qū)別功能淡化的主要原因有：一、因商標(biāo)所有人使用、管理或者保護不當(dāng)而導(dǎo)致商標(biāo)區(qū)別功能淡化。例如，商標(biāo)所有人將其商標(biāo)作價投資入股而導(dǎo)致其商標(biāo)長期閑置不被使用，或者將其商標(biāo)使用在質(zhì)欠價低的商品或者服務(wù)上等，都可能導(dǎo)致商標(biāo)區(qū)別功能的淡化。二、因他人“搭便車”而導(dǎo)致商標(biāo)區(qū)別功能的淡化。他人“搭便車”的行為，實際上是一種“寄生行為”。其表現(xiàn)形式是：行為人或者以廣告的形式將自己經(jīng)營的產(chǎn)品或者提供的服務(wù)與他人具有良好信譽商標(biāo)的產(chǎn)品聯(lián)系在一起，使廣告受眾或者消費者產(chǎn)生混淆或者誤認，以為該行為人或其經(jīng)營的產(chǎn)品或其提供的服務(wù)與商標(biāo)所有人具有某種必然的聯(lián)系；或者故意鉆法律的空子，在與注冊商標(biāo)異類的商品或者服務(wù)上注冊與他人注冊商標(biāo)相同或者相近似的商標(biāo)，在借他人具有高知名度商標(biāo)的光環(huán)的同時使他人商標(biāo)之區(qū)別功能淡化。三、因他人假冒、混淆或者其他的侵權(quán)行為而導(dǎo)致商標(biāo)區(qū)別功能淡化。

在廣告中使用商標(biāo)是否為商標(biāo)法上對商標(biāo)的使用，直接關(guān)系到比較廣告是否構(gòu)成以商標(biāo)侵權(quán)的問題。若答案是肯定的，那么擅自在比較廣告中使用他人的注冊商標(biāo)的廣告主就可能構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)。關(guān)于這個問題，《中華人民共和國商標(biāo)法實施細則》第3條已肯定“將商標(biāo)用于廣告宣傳”是一種商標(biāo)使用行為。因此，廣告主以營利為目的將其商品或者服務(wù)與標(biāo)附有他人注冊商標(biāo)的商品或者服務(wù)進行比較，并顯現(xiàn)出該注冊商標(biāo)，就可能構(gòu)成對他人注冊商標(biāo)專用權(quán)的損害。但是，如果他人的注冊商標(biāo)是一個常用詞，而且廣告主的使用也是一般意義上的，就不構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)。某廣告主了一則自行車廣告，即“某某自行車是你永久的朋友”。這一則自行車廣告提及“永久”這個普通形容詞，不是商標(biāo)，因此不構(gòu)成對“永久”牌商標(biāo)的侵權(quán)。如果硬要說該廣告主是為了將其自行車當(dāng)成“永久”牌自行車的朋友，讓人們將“某某自行車”與“永久”牌自行車聯(lián)系在一起，或者暗示人們廣告主的自行車與“永久”牌自行車具有相同的質(zhì)量，要求廣告主承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，也就有失公允了。（3）

香港《商標(biāo)條例》第27條第1款第2項規(guī)定，商標(biāo)侵權(quán)行為包括在廣告中在注冊登記的商品上使用該注冊商標(biāo)，以表明廣告主與注冊商標(biāo)所有人或合法使用人具有某種關(guān)系，或者表明其所交易的貨物與該人的聯(lián)系。原則上，只要在廣告中使用他人的注冊商標(biāo)，是為了與注冊商標(biāo)所有人或者其有關(guān)商品或者服務(wù)產(chǎn)生聯(lián)系，其行為就構(gòu)成侵權(quán)。

關(guān)于比較廣告使用他人的注冊商標(biāo)是否構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)的問題，從國際的情況來看，既無完全相同的規(guī)定也無完全一致的結(jié)論，而是因國家的不同而不同，因具體問題的不同而不同。我國，《商標(biāo)法》及有關(guān)法規(guī)還沒有關(guān)于這個問題的規(guī)定，而且在理論上尚無定論，因此，對這個問題進行探討很有必要。

而對于一般侵權(quán)問題，比較廣告一旦偏離了廣告法律規(guī)范的調(diào)整要求則構(gòu)成侵權(quán)。實踐中主要表現(xiàn)在：（1）以自己商品或者服務(wù)的長處與競爭對手商品或者服務(wù)的有關(guān)短處相比，即對比內(nèi)容沒有針對性。（2）不說明比較內(nèi)容只表現(xiàn)結(jié)果，如“作為新生代的XX空調(diào)，已遠遠超過了松下空調(diào)”的廣告詞，未對XX空調(diào)的性能、特點等內(nèi)容加以說明；（3）違背事實、片面夸大，無根據(jù)的引用最高級形容詞。如“世界首創(chuàng)，堪稱最高質(zhì)量”等。（4）對比性詆毀，常見的是廣告主通過拿自己產(chǎn)品或者服務(wù)與競爭對手的商品或服務(wù)的某些特點進行不真實、不全面持比較，來詆毀他人的資信狀況、生產(chǎn)技術(shù)水平、經(jīng)營管理的水平和信譽、個人名譽等。

同時，當(dāng)比較廣告既可能提及他人的注冊商標(biāo)，又可能涉及關(guān)于有關(guān)商品或者服務(wù)的藐視性陳述時，廣告主的行為不僅可能構(gòu)成侵權(quán)，而且可能構(gòu)成惡意中傷或者商業(yè)誹謗之侵權(quán)行為，構(gòu)成侵權(quán)的比較廣告當(dāng)然要承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。

四、比較廣告與虛假廣告、不正當(dāng)競爭

所謂虛假廣告，就是廣告主對其經(jīng)營的商品或提供的服務(wù)作虛假宣傳的廣告。虛假廣告違反了廣告主對于廣告的真實性的最基本的要求，實踐中與比較廣告極易混淆，但其實兩者是兩個不同的概念。比較廣告只要符合真實性和限制性并遵循正當(dāng)競爭的原則，就是合法廣告，只有對競爭對手構(gòu)成了侵權(quán)，才是違法廣告。而虛假廣告針對的是同行業(yè)的競爭對手，比較主體具有對應(yīng)性，比較具有可比性，或采取直接比較鐵形式呈采取間接比較的形式；而虛假廣告針對的對象既可以是確定的，也可以是不確定的，其目的在于片面夸大自己，誤導(dǎo)和欺騙消費者，其針對的對象要根據(jù)其事實的手段和形式來確定。

判定一則廣告究竟是比較廣告還是虛假廣告，要綜合各方面因素加以認定，試看一則案例：1998年3月以來，被告某商貿(mào)有限公司在其籌辦擬定6月開張營業(yè)的百腦匯資訊廣場的招商廣告、宣傳廣告中，在穿行于中關(guān)村地區(qū)的三趟公交汽車320路、332路、302路車體上懸掛廣告牌，用醒目的字體稱：“現(xiàn)在買電腦，馬上后悔”，“NOVA百腦匯資訊廣場5月驚喜價！”這一廣告宣傳引起中關(guān)村地區(qū)眾多電腦商家的強烈反應(yīng)，十五家電腦經(jīng)銷商聯(lián)手指控被告實施不正當(dāng)競爭行為。該案原告的律師在其詞中指出：“百腦匯”的廣告宣傳是誤導(dǎo)消費者的虛假廣告……其苦心策劃廣告詞的初衷是讓消費者者橫向比較，吸引消費者去“百腦匯”買電腦而不是對電腦行情進行縱向比較。（4）受理該案的法院認為：被告使用與客觀事實相悖的虛假廣告用語，無中生有的向消費者誤導(dǎo)，從而使原、被告共同的特定消費群體在購買決策上產(chǎn)生困惑，甚至是對非被告商品與服務(wù)的排斥心理，對原告的正當(dāng)經(jīng)營造成了侵害，構(gòu)成了不正當(dāng)競爭。該案中，被告的廣告詞中沒有明顯的比較用語，但并不排斥被告使用了不明顯的比較手段，從該則廣告的本身特征看，無疑是一則夸大宣傳的虛假廣告。因此，原告律師和受訴法院雖認為被告進行了不當(dāng)?shù)谋容^，但均認定為虛假廣告。

虛假廣告是十足的不正當(dāng)競爭行為，其違反了我國《反不正當(dāng)競爭法》第9條“經(jīng)營者不得采用廣告或者其他，對商品的質(zhì)量、制作成分、性能、用途、生產(chǎn)者、有效期限、產(chǎn)地等作引人誤解的虛假宣傳”的規(guī)定，要承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。

所謂“不正當(dāng)競爭”，依我國《反不正當(dāng)競爭法》的定義，是指經(jīng)營者違反《反不正當(dāng)競爭》的規(guī)定，損害其他經(jīng)營者的合法權(quán)益，擾亂秩序的行為。（5）構(gòu)成不正當(dāng)競爭要符合以下幾點：（1）違反法律、法規(guī)和國家政策；（2）違反善良風(fēng)俗，喪失合理、公平、誠信原則，破壞商業(yè)慣例；（3）侵犯他人權(quán)利，尤其是競爭對手和消費者利益，擾亂社會經(jīng)濟秩序。其中，虛假廣告行為和詆毀商譽行為均為其表現(xiàn)形式。詆毀商譽，也即同行相煎，編造和散布有損于競爭者商業(yè)信譽、產(chǎn)品信譽的不真實消息。

促進競爭是比較廣告存在的基礎(chǔ)，如果廣告主以打擊競爭對手掠奪市場優(yōu)勢為目的，惡意中傷、誹謗競爭對手，則不僅違反《廣告法》的第12條“廣告不得貶低其他競爭生產(chǎn)經(jīng)營者的商品或者服務(wù)”的規(guī)定，也觸犯《反不正當(dāng)競爭法》第14條關(guān)于“經(jīng)營者不得捏造、散布虛偽事實，損害競爭對手的商業(yè)信譽、商品聲譽”的規(guī)定，構(gòu)成不正當(dāng)競爭行為。其實比較廣告并非一概違法，但如果比較廣告的廣告主以自己商品或服務(wù)的長處與競爭對手商品或服務(wù)的有關(guān)短處相比；或不說明比較內(nèi)容只表現(xiàn)結(jié)果；或違背事實，片面夸大，無根據(jù)的引用最高級形容詞；或進行對比性詆毀，那么便構(gòu)成對被比較者的不公正的侵擾，損害了其利益，擾亂了市場秩序，構(gòu)成不正當(dāng)競爭。

五、我國比較廣告之立法趨向

對我國比較廣告的立法現(xiàn)狀進行法理，可以看出存在較多的缺陷，例如：沒有對比較廣告的界定作出明確的、全面的規(guī)定；沒有規(guī)定比較廣告施行的合法性標(biāo)準(zhǔn)，因此致使在司法實踐中難以區(qū)分比較廣告與虛假廣告、侵權(quán)行為；對比較廣告常用的測試手法，沒有進行規(guī)范；《廣告法》并未對比較廣告的責(zé)任承擔(dān)作出具體規(guī)定，因此極易使《廣告法》與《反不正當(dāng)競爭法》和《民法通則》在適用上產(chǎn)生模糊，并進而增加了審判人員的自由裁量權(quán)，從而在審判中隨意操作。

針對以上比較廣告在立法和司法實踐中存在的缺陷，筆者提出幾點建議：

1、對比較廣告的認定標(biāo)準(zhǔn)及合法性判斷標(biāo)準(zhǔn)作出明確規(guī)定，并將其納入《廣告法》，同時也要明確比較廣告的合法性判斷標(biāo)準(zhǔn)。

2、《廣告法》中，對比較廣告進行專章規(guī)定，尤其是將比較廣告的法律責(zé)任規(guī)定于《廣告法》中，維護《廣告法》的統(tǒng)一性和權(quán)威性。

3、為了對比較廣告法律規(guī)制效果進行配套保障，建議對比較廣告的全面監(jiān)管進行明確的法律規(guī)定，加強監(jiān)督檢查。

另外，從開展正當(dāng)競爭，維護社會經(jīng)濟秩序的廣告立法宗旨出發(fā)，借鑒世界各國的立法經(jīng)驗，允許比較廣告合法存在的同時，也應(yīng)作出一定的限制和禁止，對我國比較廣告立法的模式應(yīng)采取允許兼限制主義。所以，重新審視比較廣告，將其列入《廣告法》中，并對現(xiàn)有《廣告法》進行修改和完善，是我國廣告立法的當(dāng)務(wù)之急，可以具體規(guī)定比較廣告應(yīng)遵循的原則，構(gòu)成要件，關(guān)于使用最高級形容詞的特殊要求，對一些特殊物品（如藥品，醫(yī)療器械、農(nóng)藥）禁止使用比較廣告等內(nèi)容，并規(guī)定比較廣告法律責(zé)任，在比較廣告既違反《廣告法》又違反《反不正當(dāng)競爭法》、《民法通則》時，依據(jù)“特別法優(yōu)于一般法”的原則，應(yīng)優(yōu)先適用《廣告法》，以維護立法的統(tǒng)一性和權(quán)威性，限制審判人員的自由裁量權(quán)和權(quán)威性，限制審判人員的自由裁量權(quán)和隨意操作性。

總之，在借鑒國外可行經(jīng)驗的前提下，制定有關(guān)比較廣告的法律法規(guī)，規(guī)范廣告市場，加強對比較廣告的管理，適度限制，公平競爭，以防止利用比較廣告搞不正當(dāng)競爭，避免侵權(quán)行為，既有利于市場主體的廣告主、經(jīng)營者、消費者，更有利于社會主義市場經(jīng)濟的健康迅速。

注釋:

(1)張志松:試論《試論比較廣告的有關(guān)法律》載《經(jīng)濟法學(xué).勞動法學(xué)》2000年第8期，第39頁。

(2)譚玲、夏蔚：《論比較廣告的法律規(guī)制》載《法學(xué)評論》2001年第2期，第130頁。

(3)李嵐：《比較廣告與不正當(dāng)競爭》載《經(jīng)濟與法》第2001年第2期，第33頁。

(4)《律師與法制》1998年第10期，第23頁。

(5)潘靜成、劉文華《經(jīng)濟法》第200頁 人民大學(xué)出版社2000年版。

：

1、孔祥俊《反不正當(dāng)競爭法的適用與完善》法律出版社 1998年版

2、褚霓霓《廣告法實例說》湖南人民出版社 2000年版

3、潘靜成、劉文華《經(jīng)濟法》中國人民大學(xué)出版社 2000年版

篇7

電梯轎廂廣告位租賃合同

出租方： （以下簡稱甲方）

承租方： （以下簡稱甲方）

根據(jù)《中華人民共和國合同法》和《中華人民共和國廣告法》等相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定， 甲乙雙方就乙方租賃甲方管理的住宅小區(qū)電梯轎廂設(shè)立廣告位事宜，本著互利互惠 的原則，經(jīng)友好協(xié)商，達成如下約定：

一、租賃物業(yè)

1、樓盤名稱： 2、樓盤地址： 3、廣告位概述：

二、租賃方式

1、租賃模式 1.1 甲方按照本合同約定，向乙方提供全部承租廣告位供乙方使用。 1.2 乙方負責(zé)電梯內(nèi)廣告的具體實施， 承擔(dān)前期投入成本及日常運作所需的費 用； 1.3 乙方負責(zé)廣告的自主經(jīng)營，自負盈虧，項目經(jīng)商的商業(yè)風(fēng)險與甲方無關(guān)； 1.4 無論乙方運營盈虧情況如何，應(yīng)向甲方支付約定的費用。

2、實施細則： 2.1 甲方審核乙方提供的安裝廣告牌的技術(shù)說明文后， 根據(jù)安裝區(qū)域情況保證該區(qū) 域滿足技術(shù)要求安裝文件條件，以實現(xiàn)順利安裝； 2.2 甲方負責(zé)任何與廣告牌、畫面有關(guān)的意外情況發(fā)生及時通知乙方； 2.3 乙方負責(zé)廣告牌的制作、安裝、維護、更新； 2.4 乙方負責(zé)廣告內(nèi)信息畫面的甄選、制作、更換、調(diào)整； 2.5 乙方必須保證廣告位的完整、清潔、當(dāng)無商業(yè)廣告時，應(yīng)及時公益廣 告，廣告位不能空白。

3、為保證裝飾材料對人體健康的安全性，對周圍環(huán)境的無毒害、無污染性，乙方 指定廣告牌安裝采用仿大理石鏡框廣告牌，粘合安裝。

4、廣告牌尺寸： .

三、廣告位租賃費用

1、租金（包含維護保潔費） ： 2、支付方式： 3、如由于甲方原因致使乙方未能按本合同約定的數(shù)量使用廣告位的，則租金按照 實際使用數(shù)量進行計付。 4、如由于乙方自身原因，未能按本合同約定的數(shù)量進行使用的，則租金仍按本合 同的約定數(shù)量進行計付。 5、乙方自簽定本合同之日起 日內(nèi)一次性向甲方交納￥ 元（大寫：人 民幣 元整） 作為合同履約保證金， 及期滿后乙方未自行清楚廣告牌及衛(wèi)生清 理的費用。6、甲方于收到乙方支付的款項后，向乙方開具等額的合法有效發(fā)票或收據(jù)。 7、乙方指定以下賬戶為收款賬戶： 戶 賬 名： 號： 開戶行：

四、廣告位租賃期限的約定

1、租賃期限為 年，自 年 月 日起至 年 月 日，其中免租安裝期 為 個月，自 年 月 日起至 年 月 日止。 2、本租賃期限一經(jīng)開始，除非雙方一致認可，否則不得終止、中斷。 3、租賃期滿后，甲、乙雙方如想繼續(xù)合作，則需另行簽訂合同。 4、無論裝飾鏡框內(nèi)刊登的商業(yè)廣告是否到期，本合同到期后，乙方不得繼續(xù)使用 電梯轎廂廣告位， 并應(yīng)將裝飾鏡框及鏡框中的內(nèi)容進行清除。 甲方不因此承擔(dān)乙方對商 業(yè)廣告業(yè)主的任何賠償責(zé)任。

五、廣告位內(nèi)容的約定

1、乙方應(yīng)選擇健康向上的，與民眾生活相關(guān)的合法商業(yè)廣告，每次前將 樣稿交甲方審核并辦理進場手續(xù)。 2、進場、維護人員均需經(jīng)甲方核發(fā)胸牌方可進場。

六、甲方的權(quán)利義務(wù)

1、甲方的權(quán)利 1.1 甲方有權(quán)利對乙方的安裝過程進行監(jiān)督， 如發(fā)現(xiàn)乙方違反安裝規(guī)定由可能影響 物業(yè)設(shè)施的安全， 甲方有權(quán)利要求乙方立即停止安裝并限期整改； 乙方應(yīng)在合理期限內(nèi) 予以改正。 1.2 甲方有權(quán)要求乙方提供保障電梯乘客安全的安裝模式和符合健康要求的裝飾 材料。 1.3 為維持廣告牌的美觀和美化物業(yè)內(nèi)環(huán)境，甲方有權(quán)利對乙方提出合理化建議； 該建議經(jīng)雙方協(xié)商一致，甲方可以要求乙方立即實施。 1.4 在乙方廣告空缺時期，廣告位用于公益廣告； 1.5 甲方有權(quán)要求乙方按本合同約定支付租金和其它約定費用。 2、甲方的義務(wù) 2.1 甲方應(yīng)協(xié)助乙方做好安裝前的協(xié)調(diào)、準(zhǔn)備工作，確保安裝的順利進行。 2.2 甲方尊重乙方的付出及收益，不干涉乙方的正常經(jīng)營，不得以任何形式與第三 方進行相同或類似合作。 2.3 甲方在未書面通知并征得乙方同意之前， 不得以任何籍口擅自拆除或毀壞電梯 內(nèi)的廣告牌，或擅自更換鏡框內(nèi)的畫面；由此造成乙方損失的，甲方應(yīng)付相應(yīng)責(zé)任。 2.4 甲方需及時、如實向乙方反饋業(yè)主對廣告內(nèi)容的意見和建議，協(xié)助乙方改進工 作。 2.5 日常使用造成的損耗或遺失風(fēng)險由乙方承擔(dān)，甲方不負經(jīng)濟責(zé)任，但甲方有責(zé) 任盡快通知乙方，由乙方重新安裝或維修。 2.6 在租賃期間，如遇電梯廂改建、翻建不能正常使用時，甲方應(yīng)提前通知乙方， 由雙方共同協(xié)商解決方案。

七、乙方的權(quán)利義務(wù)

1、乙方的權(quán)利 1.1 在本協(xié)議規(guī)定的合作期間，該廣告項目由乙方獨家制作，甲方不得再與其他單 位或個人開展類似合作。并對裝飾鏡框內(nèi)信息的客戶數(shù)量、畫面布臵形式、內(nèi)容享 有決定權(quán)。 1.2 乙方負責(zé)裝飾鏡框的制作，并按雙方認定的安裝方式及位臵進行安裝，裝飾鏡 框的產(chǎn)權(quán)歸乙方所有。 1.3 為達到合作目的，乙方有權(quán)派員定期或不定期進入物業(yè)進行信息畫面的更換、 維護、實景拍照存檔等，甲方應(yīng)對乙方人員出入小區(qū)提供便利。 1.4 本合同期滿后，乙方在同等條件下享有優(yōu)先權(quán)。 2、乙方的義務(wù) 2.1 乙方嚴格使用向甲方承諾的材料制作，保證其外觀漂亮、典雅，能確實起到美 化和裝飾的作用； 保證安裝的安全性和合理性， 若因安裝不當(dāng)而造成對人員或物業(yè)設(shè)施 的危害，由乙方承擔(dān)相關(guān)責(zé)任。 2.2 乙方負責(zé)廣告牌的日常維護， 根據(jù)甲方的通知及時、 妥善處理意外損壞等情況， 乙方人員在物業(yè)內(nèi)進行任何活動需主動向甲方表明身份，并說明目的。 2.3 乙方負責(zé)辦理與廣告及其內(nèi)容有關(guān)的法定審批手續(xù)； 乙方保證廣告內(nèi) 容的合法性（不違反國家相關(guān)法規(guī)） ；與甲方業(yè)務(wù)相沖突的廣告，如房地產(chǎn)銷售、租賃 等

宣傳內(nèi)容的應(yīng)先同甲方進行協(xié)商，否則視為違約。 2.4 廣告安裝前，乙方需把廣告樣品內(nèi)容交甲方審核，達到要求，甲方同意后方可 安裝； 如未經(jīng)甲方同意， 乙方人員擅自進行更換， 甲方將對乙方處以每天 500 元的罰款； 當(dāng)無商業(yè)廣告時，應(yīng)及時公益廣告，廣告位不能空白。 2.5 乙方需按時足額支付甲方的費用。

八、違約責(zé)任

1、如甲方違約，造成乙方不能如期、如數(shù)地商業(yè)廣告，則應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任， 賠償乙方由此而帶來的經(jīng)濟損失。 2、如乙方違約，造成甲方遭受損失的，應(yīng)按合同總金額的5%支付甲方違約金并承 擔(dān)因此給甲方造成的全部損失。

九、商業(yè)秘密

1、甲乙雙方對因簽訂或履行本合同而獲得本合同而獲得的另一方具有商業(yè)機秘密 性的文件資料負有保密義務(wù)。除因履行本合同需要外，未經(jīng)對方書面同意，不得將秘密 性文件資料透露給任何第三方。 2、該保密義務(wù)在本合同終止后繼續(xù)有效，但商業(yè)秘密性文件資料轉(zhuǎn)為公開后，保 密義務(wù)自動終止。

十、爭議的解決及適用法律

1、如雙方就本合同內(nèi)容或其執(zhí)行發(fā)生任何爭議，雙方應(yīng)進行友好協(xié)商；協(xié)商不成 時，任何一方均可向租賃物所在地人民法院提訟。 2、本合同的訂立、執(zhí)行、解釋及爭議的解決均應(yīng)適用中國法律。

十一、其他

1、本合同的注解、附件、補充協(xié)議、確認書為本合同組成部分，與本合同具有同等法律效力。 2、本合同未盡事宜，由雙方友好協(xié)商解決。 3、本合同自雙方授權(quán)代表簽字蓋章之日起生效。 4、本合同一式四份，甲方執(zhí)三份，乙方執(zhí)一份，均具有同等法律效力。

甲方（蓋章） ：地 址： 委托代表： 簽訂日期： 年 月 日

篇8

以核準(zhǔn)登記的商業(yè)名稱為主要內(nèi)容的標(biāo)牌、匾額（商號類店堂牌匾），尤其是一些商業(yè)老字號標(biāo)牌，雖然也有傳遞信息、樹立形象、招徠顧客而自我宣傳的作用，但它最主要的功能在于載明其店堂、企業(yè)的名稱（或者簡稱為“商號”），因而是個體工商戶、企業(yè)作為商主體而存續(xù)的基本人格標(biāo)識，統(tǒng)稱為商業(yè)名稱。商主體因其商業(yè)名稱而擁有商業(yè)名稱權(quán)。在商法學(xué)上，商業(yè)名稱是商主體據(jù)以相互區(qū)分的基本人格標(biāo)識，包括企業(yè)名稱、個體工商戶名稱等。商業(yè)名稱具有諸多特點。首先是其具有符號性和附屬性。商業(yè)名稱是一組由多項要素構(gòu)成的文字符號，是商主體的外在人格標(biāo)識。商業(yè)名稱必須依附于一定的商主體而存在，具有附屬性。其次，商業(yè)名稱還具有唯一性、一致性和基本性。為了維護交易秩序和便于管理，法律一般規(guī)定一個商主體只能有一個商業(yè)名稱，相比之下，商主體可以使用和注冊多個商標(biāo)，或進行多個冠名。商主體的印章、銀行賬戶、牌匾、信箋所使用的名稱應(yīng)當(dāng)與登記注冊的企業(yè)名稱相同，保持一致性。商業(yè)名稱是商主體設(shè)立和存續(xù)的不可或缺的基本要件之一，也往往是其他商業(yè)標(biāo)識（如商標(biāo)、商譽、冠名、股票名稱等）衍生的基礎(chǔ)。此外，商業(yè)名稱一方面是商主體的人格標(biāo)識，另一方面也具有財產(chǎn)性，可作價評估，是商主體的營業(yè)資產(chǎn)的重要組成部分，可以轉(zhuǎn)讓或授權(quán)其他商主體使用。①商業(yè)名稱的這些屬性決定了其與商業(yè)廣告存在明顯的差異：第一，兩者的功能不同。

       前者主要用于表明商主體的人格，以區(qū)分于其他商主體，而后者主要用于推銷自己的商品或者所提供的服務(wù)。第二，兩者的地位不同。二者在商主體的運營中均具有重要地位，但前者是商主體存續(xù)的基本標(biāo)識，后者是在前者的基礎(chǔ)上衍生出來的，對前者具有依附性。第三，兩種的內(nèi)容不同。前者主要是說明商主體的基本信息，其內(nèi)容依次為商主體所在行政區(qū)劃、商號（字號）、經(jīng)營內(nèi)容、組織形式，而后者則是介紹和提供商主體所提供的商品或服務(wù)的內(nèi)容、質(zhì)量等營銷信息，借以激發(fā)或強化消費者的購買意識，往往也同時提供商主體的商業(yè)名稱、通訊方式等其他信息，在內(nèi)容上上明顯較商業(yè)名稱更為豐富和復(fù)雜。第四，兩者的表現(xiàn)形式不同。前者通常是以文字形式出現(xiàn)，有的還伴以圖案及色彩加以修飾或強調(diào)，而后者的表現(xiàn)方式則不拘一格，豐富多樣，按其媒介方式可分為印刷廣告、電子廣告、直郵廣告、戶外廣告、銷售現(xiàn)場廣告、網(wǎng)絡(luò)廣告以及其他廣告形式，并隨社會經(jīng)濟和文化科技的發(fā)展而不斷呈現(xiàn)出新的形式。最后，兩者所處位置也有所不同。前者一般顯示于工商登記、營業(yè)執(zhí)照、店堂牌匾及對外宣傳中，后者以其媒介方式而顯示于各種載體，以便最大程度地推銷其商品或服務(wù)。

       因此，基于商業(yè)名稱和商業(yè)廣告的功能及其他方面的顯著區(qū)別，二者分別適用于不同的法律法規(guī)，前者所適用的應(yīng)是以《個體工商戶登記管理辦法》、《企業(yè)名稱登記管理辦法》等商業(yè)名稱類管理法規(guī)，而后者則應(yīng)適用于《廣告法》及其《實施細則》，以及各類專門性法規(guī)、規(guī)章。當(dāng)然，二者也存在聯(lián)系，比如一個有效的商業(yè)廣告應(yīng)當(dāng)清晰地指明商品或服務(wù)的來源，亦即商主體的名稱是誰，這樣商業(yè)名稱往往成為商業(yè)廣告中的一個組成元素。有的廣告中僅僅顯示商業(yè)名稱，而沒有其他廣告元素，或雖附帶有廣告用語或圖案，但整體上仍以商業(yè)名稱的顯現(xiàn)為其主要功能，且這樣的招牌置于門店上方或側(cè)邊，被城管部門稱為“門頭廣告”，并將其作為戶外廣告的一種而收費。實際上，如上所論，這樣的招牌不應(yīng)作為商業(yè)廣告處理，而是商業(yè)名稱權(quán)的正當(dāng)行使。

        況且，從物權(quán)法的角度而言，商戶在其門店上懸掛此類招牌，是其對建筑物的所有權(quán)或使用權(quán)的一種體現(xiàn)，并無所謂占據(jù)城市廣告資源空間之說。②據(jù)上所論，就“最高發(fā)院”這樣的店招而言，以《廣告法》予以規(guī)制在執(zhí)法依據(jù)上顯有不妥，———盡管后者在相關(guān)條文中具有與被規(guī)制對象（“最高”）近乎一致禁止性用語“最高級”。③如前所論，只有明確被規(guī)制對象的基本定位，才能抵制法律條文的字眼誘惑，才能避免機械執(zhí)法的危險。或許正是由于商業(yè)標(biāo)牌、匾額所載內(nèi)容在實踐中的多樣性、復(fù)雜性，以至于《答復(fù)》本想對這一工商執(zhí)法實踐中的疑難問題予以澄清，但同時又不適當(dāng)?shù)財U張了《廣告法》及相關(guān)法規(guī)的適用范圍。在具體執(zhí)法中，應(yīng)以《辦法》的立法意旨為準(zhǔn)，何況《辦法》較《答復(fù)》在行政立法形式上更為正式和規(guī)范，也具有更高的法律效力。

二、戲仿商業(yè)名稱并非不符合國家規(guī)范的語言文字

“最高發(fā)院”之類的商業(yè)名稱之所以被禁止或查處，從公開報道來看，除了如上海工商管理部門認為是因其違反《廣告法》相關(guān)規(guī)定之外，還有的認為是“發(fā)院”與“法院”相似度較高而違反規(guī)定。比如福清市民張某近日在福清城區(qū)開了個美發(fā)店，也取了一個很有“創(chuàng)意”的名字“最高發(fā)院”，并且為此花了兩千多元制作了大招牌掛了出去，但之后到福清市工商局進行注冊登記時，由于名稱不規(guī)范，無法通過注冊登記審核，張某不得不為理發(fā)店重新取了一個名字，早已做好的招牌也只能拆下重做。相關(guān)工作人員介紹，該理發(fā)店作為以營利為目的的個體工商戶，取名為“最高發(fā)院”，與國家機關(guān)“最高法院”相似度較高，違反了《企業(yè)名稱登記管理規(guī)范》（原文如此）的相關(guān)規(guī)定，所以未予批準(zhǔn)。①這一規(guī)制路徑依循商業(yè)名稱類法律規(guī)范而未依據(jù)廣告類法律規(guī)范，在法律適用上顯然更為確切。但不無疑問的是，在具體判斷中，認為理發(fā)店取名“最高發(fā)院”與國家機關(guān)“最高法院”相似度較高，違反了《企業(yè)名稱登記管理規(guī)范》的相關(guān)規(guī)定而未予批準(zhǔn)，是否妥當(dāng)呢？本文對此持否定態(tài)度。應(yīng)予明確的是，所謂“最高發(fā)院”與“最高法院”相似度較高，實際上是指前者以后者的諧音作為店名，構(gòu)成對后者的滑稽模仿（parody），簡稱“戲仿”。前已述及，戲仿是文學(xué)創(chuàng)作中的常用手法，通常是指在自己的作品中對其他作品進行借用，以達到調(diào)侃、嘲諷、游戲甚至致敬的效果。戲仿不同于抄襲、剽竊他人作品，戲仿也不同于誤用語言文字。

        此外，戲仿同各種改編或野史式的“戲說”的差異，主要不在形式和技法，而在它對原作的摹仿、戲謔和批評的社會意義，亦即它賴以存在和發(fā)展的文藝傳統(tǒng)、言論自由等公共利益及憲法價值。②關(guān)于戲仿，涉案法律糾紛主要有作品戲仿、商標(biāo)戲仿等，前者如胡戈戲仿電影《無極》等影視題材而制作短劇《一個饅頭引發(fā)的血案》，《無極》導(dǎo)演陳凱歌聲稱要起訴胡戈，后者如LV訴美國寵物玩具生產(chǎn)商公司生產(chǎn)的名為“可咀嚼的威登”狗玩具包侵犯商標(biāo)權(quán)、版權(quán)及商標(biāo)淡化糾紛案。上述戲仿，評論者和裁判者以“改造性使用”、“合理使用”等作為侵權(quán)抗辯是由，③而對戲仿多持較為寬容的立場。④在商業(yè)名稱領(lǐng)域，類似“最高發(fā)院”之類的戲仿并不少見，但很少引發(fā)糾紛，原因在于，現(xiàn)實生活中商業(yè)名稱類戲仿對象以成語、常用語或機構(gòu)名居多，類似的還有理發(fā)店名“發(fā)改委”、飯店名“無餓不坐”、“川越食空”等，而專門戲仿他人商業(yè)名稱的較少，故不像戲仿商標(biāo)或作品那樣引起與他人的權(quán)益沖突，但會涉及工商行政執(zhí)法管理及語言文字規(guī)范管理的問題。在工商行政管理中，上述案例的媒體報道中提到工商管理部門認為“最高發(fā)院”與“最高法院”相似度較高而“違反相關(guān)規(guī)定”，其中所謂“《企業(yè)名稱登記管理規(guī)范》”應(yīng)系《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》之誤，但未明確指出依據(jù)哪一條款進行處理。

       在商業(yè)名稱類管理規(guī)章中，與此相關(guān)的條文有《個體工商戶名稱登記管理辦法》第11條和《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》第9條，二者規(guī)定了商業(yè)名稱中不得包含的內(nèi)容和文字，包括：有損于國家、社會公共利益的；違反社會公序良俗，不尊重民族、宗教習(xí)俗的；可能對公眾造成欺騙或者誤解的；外國國家（地區(qū)）名稱、國際組織名稱、政黨名稱、黨政軍機關(guān)名稱、群眾組織名稱、社團組織名稱及其簡稱、部隊番號；“中國”、“中華”、“全國”、“國家”、“國際”字詞；漢語拼音、字母、外國文字、標(biāo)點符號；不符合國家規(guī)范的語言文字（《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》第9條尚未列此項）；法律、法規(guī)規(guī)定禁止的其他內(nèi)容和文字。在上述禁止性規(guī)定中，除了法律、法規(guī)規(guī)定禁止的其他內(nèi)容和文字屬于開放性預(yù)留條款之外，在其他列舉項中，公序良俗貌似與其他禁止項并列，但對其地位應(yīng)有充分認知?！肮蛄妓住弊鳛橐环N包容性強、適用范圍廣的法律原則，“其作用在于彌補強行性和禁止性規(guī)定之不足，以禁止現(xiàn)行法上未作禁止規(guī)定的事項”⑤，將其融入商業(yè)名稱的禁止性規(guī)范，實際上在整條規(guī)范中發(fā)揮著具有一般性條款的兜底功能。同時，由于其內(nèi)涵和外延較為模糊，尚需通過對這一原則的價值補充來彌補相應(yīng)的法律漏洞。⑥在結(jié)合個案規(guī)制的價值補充中，應(yīng)首先考慮同條規(guī)定的其他禁止性條款，其次考慮關(guān)于公序良俗原則的通常認知。

        此外，有人認為不規(guī)范的店招用語會對人們尤其是青少年學(xué)習(xí)使用規(guī)范漢字造成不良影響。這種擔(dān)憂雖然不無道理，但通過觀察和思考現(xiàn)實生活可知，這種擔(dān)憂其實并不必要。試想，如果絕大多數(shù)人果真以戲仿商業(yè)名稱為是而認被戲仿的規(guī)范用語為非，那么，只能說我們語文基礎(chǔ)教育還不夠成功，因為它不能使受教育者辨別常識性的是非對錯，也不能正確地理解現(xiàn)實生活中的戲仿事例；另一方面，我們也只能說這樣的戲仿創(chuàng)意也乏善可陳，因為它根本沒有達到戲仿的效果，店主一定會為此哭笑不得。這也反證了戲仿與不規(guī)范使用漢字的不同：前者是在有意識地正確使用錯別字，后者則是在錯誤地使用錯別字（通常是無意識地）；前者具有與被戲仿對象不同的表達意義，能夠達到新的更好的使用效果，后者毫無意義，只能達到錯誤失敗的使用效果；相應(yīng)地，前者應(yīng)當(dāng)受到肯定、鼓勵和寬容，后者應(yīng)當(dāng)受到否定和禁止。對于不合通用語言文字規(guī)范的商業(yè)名稱，應(yīng)當(dāng)區(qū)分戲仿的商業(yè)名稱與非戲仿的商業(yè)名稱，而非一概取締?；诖朔N認識，戲仿商業(yè)名稱并非不符合國家規(guī)范的語言文字，故執(zhí)法實踐中以此來禁止“最高發(fā)院”之類的商業(yè)名稱缺乏充分依據(jù)。

三、戲仿對象之于戲仿的合規(guī)性判斷

那么，是否所有的戲仿商業(yè)名稱均得使用呢？雖然國家規(guī)范的語言文字不足以成為禁止依據(jù)，但在對公序良俗的價值補充中還需要考慮是否存在其他禁止性事由。依據(jù)上述《辦法》和《規(guī)定》，還有與此相關(guān)的其他備選依據(jù)，不過，在價值衡量上，各項規(guī)制選項的辨識程度還是有所不同。比如，我們很難說“最高發(fā)院”的店招“可能對公眾造成欺騙或誤解”，畢竟，以“最高發(fā)院”作為理發(fā)店的名稱，雖然可能與慣常的理發(fā)店名稱有異，但任何稍具生活常識的社會成員應(yīng)當(dāng)不難覺察到“最高發(fā)院”只是“最高法院”的諧音而已，理發(fā)店與人民法院之間無論是在外觀、裝潢還是在業(yè)務(wù)程序、社會性質(zhì)等方面都有明顯的差異，所以這樣的店名一般不會招致人們的誤解，也談不上是對顧客的欺騙。類似地，若言其“有損于國家、社會公共利益”也難以令人信服。

篇9

【關(guān)鍵詞】戶外廣告；禁止設(shè)置區(qū)；控制設(shè)置區(qū)；一般設(shè)置區(qū)

前言

戶外廣告設(shè)置已在諸多城市的經(jīng)營實踐中進行了廣泛探索，并取得了較好的經(jīng)濟和社會效益。城市主管部門深刻認識到廣告檔次的高低，直接影響著城市形象。戶外廣告作為直接影響視覺感受的城市重要設(shè)施之一，體現(xiàn)著城市的發(fā)展水平和文明程度，是城市文化傳播的重要載體。東部沿海等一些經(jīng)濟發(fā)展較快的城市根據(jù)自己的實際情況制訂了符合自身需求的技術(shù)規(guī)范和實施細則，新鄉(xiāng)市作為中部地區(qū)的地級市之一，最近幾年的城市建設(shè)和發(fā)展取得了較大成就，先后榮獲了“國家衛(wèi)生城市”、“國家園林城市”、“國家森林城市”、“城市綜合實力百強市”、“中國最佳生態(tài)宜居城市”等榮譽稱號，所以吸引了更多的工商企業(yè)落戶生根，因此要求在城區(qū)廣告的商家越來越多，城市主管部門也深刻認識到編制廣告專項規(guī)劃的重要意義。

1.戶外廣告概述

1.1商業(yè)競爭的產(chǎn)物：廣告是推銷產(chǎn)品和服務(wù)的一種手段?？脊艑W(xué)者在古羅馬和龐貝古城的廢墟中發(fā)現(xiàn)了不少戶外廣告的標(biāo)識。中國古代的店鋪招牌、茶肆酒樓的招幌也屬于早期的戶外廣告形式之一。

1.2信息傳播的媒體：信息傳播隨著印刷、廣播、電視、互聯(lián)網(wǎng)的不斷發(fā)展，廣告的形式趨于多樣化，但戶外廣告至始至終都是被最為廣泛應(yīng)用的媒體之一。

1.3城市景觀的要素：現(xiàn)代廣告越來越重視以藝術(shù)作品的形式來達到傳播信息的目的，戶外廣告成為城市景觀的組成部分。作為信息的載體，戶外廣告注重以獨特的方式傳播最新的信息，其時代感很強，表現(xiàn)形式可以隨時汲取當(dāng)代科學(xué)藝術(shù)的成果。

2.戶外廣告分類

按性質(zhì)分為：商業(yè)性戶外廣告和公益性戶外廣告。按設(shè)置方式分為：獨立廣告和依附廣告。

3.廣告分區(qū)控制

由于廣告規(guī)劃的規(guī)范遲遲未出臺，各地市對分區(qū)也有著不同的劃分標(biāo)準(zhǔn)和名稱界定。新鄉(xiāng)市根據(jù)城市總體規(guī)劃確定的城市功能布局、用地性質(zhì)、人動頻率、城市公共空間分布特征等，將廣告的設(shè)置區(qū)域劃分為禁止設(shè)置區(qū)、控制設(shè)置區(qū)和一般設(shè)置區(qū)，并進行分別控制。

3.1禁止設(shè)置區(qū)：

指禁止設(shè)置戶外廣告的區(qū)域，主要包括以下區(qū)域：

（1）影響或妨礙人民生產(chǎn)、生活的區(qū)域。

（2）各級(市、區(qū))黨、政機關(guān)辦公區(qū)。

（3）各級歷史文化保護單位、文物建筑及其建設(shè)控制帶。

（4）各級公園綠地、道路綠化隔離帶、河渠水系及其綠地的控制地帶。

（5）特殊用地區(qū)域，如軍事管理區(qū)、監(jiān)獄、勞改所等。

（6）教育、科研機構(gòu)及中小學(xué)。

3.2控制設(shè)置區(qū)：

指控制廣告設(shè)置的數(shù)量、檔次的區(qū)域。主要包括火車站、汽車站等窗口地區(qū)及工業(yè)、倉儲、市政設(shè)施、商住混合用地等。

3.3一般設(shè)置區(qū)：

指除禁止設(shè)置區(qū)和控制設(shè)置區(qū)以外的區(qū)域。主要包括市、區(qū)級商業(yè)中心、各類批發(fā)市場等。

4.廣告設(shè)置引導(dǎo)

考慮到戶外廣告主要是以城市道路及其鄰近的場地、建筑物為載體，規(guī)劃從景觀角度出發(fā)，按照控制的嚴格程度，分別對景觀大道、城市廣場、交通大道、生活道路及步行商業(yè)街，提出廣告的設(shè)置引導(dǎo)。如對待景觀道路問題上，因為景觀大道屬于重點街道景觀區(qū)，景觀要求視野開闊，線形流暢，突出綠化、景觀效果，是集中體現(xiàn)城市精神風(fēng)貌和經(jīng)濟水平的窗口，對廣告進行嚴格的控制。這些景觀性質(zhì)的道路應(yīng)禁止設(shè)置各類戶外商業(yè)廣告，臨街建筑物禁設(shè)墻面廣告，單位招牌的大小、形式、色彩和光線要嚴格控制?？稍诩t線以外局部地段設(shè)置公益廣告，必須有較高的藝術(shù)性和燈光效果。對于交通大道，廣告形式應(yīng)使用照明廣告、立體字（可加泛光照明）及其它新型材料等形式，但應(yīng)簡潔美觀。廣告色彩盡量使用調(diào)和色，以免分散司機注意力。對于生活性道路，景觀要求安寧、舒適。在商業(yè)集中地段結(jié)合道路集中布置生活類廣告和商業(yè)廣告；以居住、辦公為主的地區(qū)應(yīng)該嚴禁設(shè)置廣告。

5.廣告設(shè)置一般規(guī)定

5.1允許設(shè)置的規(guī)定

5.1.1新建建筑進行建筑單體方案報批時，須將其戶外廣告設(shè)置方案和建筑立面設(shè)計方案一并報批。

5.1.2進行改造的建筑立面原則上不再增設(shè)戶外廣告位，如確需設(shè)置，須符合立面改造設(shè)計確定的廣告位。

5.1.3建筑立面設(shè)置的戶外廣告不得影響建筑采光、通風(fēng)、消防等正常功能的使用。

5.2禁止設(shè)置的規(guī)定

（1）不得利用下列交通安全設(shè)施、交通標(biāo)志設(shè)置戶外廣告：

交通信號燈、交通指路牌、交通標(biāo)志牌、交通執(zhí)勤崗臺(亭)、城市道路交通護欄和綠化隔離帶、立交橋護欄、城市道路交叉口的行車視距三角形范圍內(nèi)、路燈燈桿等。

（2）不得利用下列市政公用設(shè)施設(shè)置戶外廣告：

消防栓、郵筒、報亭、電話亭、電信交接箱、電力桿等設(shè)施、地下管線、高壓電力架空線安全運行空間。

（3）不得利用行道樹或侵占綠地設(shè)置戶外廣告。

5.3電子顯示屏廣告

隨著城市的發(fā)展，電子顯示屏廣告作為一種新型的廣告媒體，在營造重點區(qū)域商業(yè)氛圍、豐富市民文化生活、提升城市知名度等方面發(fā)揮重要作用，但是有些設(shè)置位置也受到市民的質(zhì)疑，原因是該類型廣告設(shè)置時由于大面積使用正黃或正紅兩種色彩，給城市帶來一定程度的視覺污染，這就要求在規(guī)劃布點時應(yīng)充分考慮其兩面性。所以在規(guī)劃設(shè)置時既要考慮廣告的商業(yè)效益，更要考慮廣告的社會效益，如應(yīng)設(shè)置于商業(yè)建筑或公共建筑物上，人流集散地區(qū)域、但不得妨礙交通和影響景觀視線通道，色彩應(yīng)柔和，畫面采用慢轉(zhuǎn)換方式等。

6.重點路段的指導(dǎo)

對道路進行改造整治時，重點是根據(jù)道路的性質(zhì)確定道路的形象設(shè)計目標(biāo)，設(shè)計出廣告的類型、分路段控制要求及廣告間距要求。以平原路和金穗大道為例。

平原路中，火車站至新飛大道區(qū)段商業(yè)密集，為新鄉(xiāng)市傳統(tǒng)商業(yè)中心，因此規(guī)劃為一般設(shè)置區(qū)，鼓勵使用落地?zé)粝鋸V告，兩側(cè)商業(yè)建筑宜設(shè)置霓虹燈、顯示屏廣告；新飛大道至新直街區(qū)段居住建筑集中，又有市級公園及市委市政府等辦公區(qū)域，因此規(guī)劃為禁止設(shè)置區(qū)，在道路紅線內(nèi)不可設(shè)商業(yè)廣告，可設(shè)置少量獨立的公益廣告。

金穗大道作為重要的綜合性主干路，其形象設(shè)計定位為城市景觀大道和迎賓大道,夜景應(yīng)富有層次感，體現(xiàn)城市精神風(fēng)貌和經(jīng)濟發(fā)展水平。自由街至勞動街區(qū)段為一般設(shè)置區(qū)，可設(shè)置公益廣告、燈箱廣告、霓虹燈、照明廣告等。勞動街至新直街區(qū)段為禁止設(shè)置區(qū)，禁止設(shè)置一切商業(yè)廣告，在紅線以外的局部地段，可設(shè)置少量的公益廣告。與勞動街、和平路、金穗大道等交叉口的公共建筑物上可設(shè)置電子顯示屏廣告。

7.總結(jié)

城市戶外廣告規(guī)劃設(shè)計與理論、目標(biāo)、方法和管理，近幾年已獲得較大發(fā)展。但是，由于城市系統(tǒng)的復(fù)雜性，城市戶外廣告仍存在大量需要研究的問題。市民對城市戶外廣告的挑剔和批評，從另一個側(cè)面體現(xiàn)出人們對美好城市的追求和向往。認真傾聽他們的意見和建議，更多地了解老百姓的真實需求和大眾美學(xué)，由此而設(shè)計的戶外廣告才能得到更廣泛的支持。

參考文獻：

[1]《中華人民共和國廣告法》（中華人民共和國主席令第34號令）.

[2]《廣告管理條例》（國務(wù)院國發(fā)［1987］94號）.

[3]《河南省戶外廣告管理實施辦法》（2002）.

作者簡介：

篇10

（一）、行政許可的概念

《行政許可法》第二條規(guī)定：本法所稱行政許可，是指行政機關(guān)根據(jù)公民、法人或者其他組織的申請，經(jīng)依法審查，準(zhǔn)予其從事特定活動的行為。

（二）、行政許可具有以下法律特征

1、行政許可的內(nèi)容是國家法律禁止的活動。行政許可是在特定對象符合相關(guān)法律條件的情況下，對法律、法規(guī)和行政規(guī)章所設(shè)定的禁止內(nèi)容的解除，允許其從事某項特殊的活動，使其享有特定權(quán)利和資格。例如：為了保證公共安全、維護交通秩序，國家通過考試等方式給符合一定技術(shù)的人發(fā)給駕駛證，賦予其駕駛汽車的權(quán)利。

2、行政許可是一種應(yīng)申請的行為。行政許可是行政機關(guān)許可相對人以從事法律、法規(guī)和行政規(guī)章禁止公民、法人和其他組織所為的行為，作為行政許可相對人的公民、法人和其他組織要獲得對此種禁止的解除，就必須具備相應(yīng)法律、法規(guī)和行政規(guī)章規(guī)定的特定條件，并向行政機關(guān)作出相應(yīng)的意思表示，這種意思表示的形式就是許可申請書，如《企業(yè)名稱預(yù)先核準(zhǔn)申請書》、《公司注冊登記申請書》。申請人通過申請書向行政機關(guān)提出自己的許可請求，并說明自己所具備的相應(yīng)法定條件。行政機關(guān)通過審查申請人的請求，并確定其具備了相應(yīng)的條件后，才能授予許可。

3、行政許可是行政機關(guān)賦予行政相對人某種法律資格或法律權(quán)利的具體行政行為。行政機關(guān)賦予政行相對人的這種法律資格或法律權(quán)利通常只在一定的期限內(nèi)有效。此種行政行為必須具備某種特定的形式要件，這種特定的形式要件就是許可證、執(zhí)照，具體名稱包括準(zhǔn)運證、通行證、批準(zhǔn)書、資質(zhì)證書等等。

4、行政許可的事項必須有明確的法律規(guī)定，許可的范圍不得超出法定界限。許可是建立在普通禁止基礎(chǔ)上的解禁行為。如行政機關(guān)發(fā)放營業(yè)執(zhí)照，是允許相對人從事某種經(jīng)營活動，但同時也是禁止其他人隨意從事經(jīng)營活動，其他人非經(jīng)行政機關(guān)允許，如從事相應(yīng)經(jīng)營活動即屬無照經(jīng)營的違法行為，將依法受到行政處罰。

（三）行政許可程序

許可程序是指行政機關(guān)實施行政許可的步驟、方式、順序和時限。它是影響行政效率和申請人的一個重要因素；也直接影響相對人權(quán)益的得失。行政機關(guān)對相對人申請的批準(zhǔn)或不批準(zhǔn)，關(guān)系到相對人能否取得某種權(quán)利或資格，能否從事某種活動。從程序上對行政許可進行規(guī)范，是保證行政許可公正、合理的前提條件?，F(xiàn)《行政許可法》的出臺實施，對行政許可程序做了程序規(guī)定，行政許可程序，大致包括以下幾個步驟：1、申請與受理；2、審查與決定（頒發(fā)或拒絕頒發(fā)許可證），及期限的規(guī)定；3、行政許可的變更與延續(xù)。

1、申請與受理。

申請是行政機關(guān)實施行政許可的前提條件。公民、法人或其它組織（申請人）要取得某項行政許可，首先要向行政機關(guān)提出申請。申請書需載明申請人的姓名或組織名稱、住址或組織地址、申請許可的內(nèi)容、理由及相關(guān)條件等。申請人向行政機關(guān)申請行政許可，除提交申請書以外，法律、法規(guī)通常還規(guī)定應(yīng)同時提交有關(guān)文件材料，如申請從事食品服務(wù)的營業(yè)執(zhí)照，必須同時提交衛(wèi)生許可證和個人身體健康證。在申請某些附條件許可，即取得某一許可必須以擁有另一許可證為前提時，除提交上述有關(guān)文件、材料外，還必須提交作為取得相應(yīng)許可前提的許可證（前置審批）。如動植物及產(chǎn)品入境時，在向海關(guān)申請前必須獲得動植物檢疫機關(guān)的檢疫許可，否則海關(guān)對此申請不予接受。

行政許可申請的表現(xiàn)方式一般以書面材料提出，也可以通過信函、電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件等方式提出。

行政機關(guān)對申請人提出的行政許可申請，應(yīng)當(dāng)視其具體情況，分別作出處理。（1）申請事項依法不需要取得行政許可的，應(yīng)當(dāng)即時告知申請人不受理；（2）申請事項依法不屬于本行政機關(guān)職權(quán)范圍的，應(yīng)當(dāng)即時作出不予受理的決定，并告知申請人向其他行政機關(guān)申請；（3）申請材料存在可以當(dāng)場更正的錯誤的，應(yīng)當(dāng)允許申請人當(dāng)場更正；（4）申請材料不齊全或者不符合法定形式的，應(yīng)當(dāng)當(dāng)場或者在五日內(nèi)一次告知申請人需要補正的全部內(nèi)容，逾期不告知的，自收到申請材料之日起即為受理；（5）申請事項屬于本行政機關(guān)職權(quán)范圍，申請材料齊全、符合法定形式，或者申請人按照本行政機關(guān)的要求提交全部補正申請材料的，應(yīng)當(dāng)受理行政許可申請。

行政機關(guān)受理或者不予受理行政許可申請，應(yīng)當(dāng)出具書面憑證，加蓋本行政機關(guān)專用印章并注明日期。

2、審查與決定（頒發(fā)或拒絕頒發(fā)許可證），及期限的規(guī)定。

行政許可機關(guān)收到申請后，依照法定標(biāo)準(zhǔn)及程序?qū)ι暾埲思吧暾埵马椷M行全面審查。審查主要包括以下內(nèi)容：

（1）申請人的資格。申請人必須有行為能力，能夠獨立承擔(dān)民事、行政責(zé)任。（2）申請書及附錄材料。行政許可機關(guān)確定申請人符合資格后還須對申請書的形式加以審查，如果認為申請書不規(guī)范，有權(quán)要求申請人補正或重新申報。（3）申請事項。行政許可機關(guān)應(yīng)確定申請事項是否符合法律規(guī)定，是否有明確法律依據(jù)、是否具備法定條件等。（4）有關(guān)資格的許可還須審查申請人是否通過規(guī)定的考試、考核。（5）行政許可機關(guān)在書面審查申請合格的基礎(chǔ)上，需要對申請材料的實質(zhì)內(nèi)容進行核實的，根據(jù)法定條件和程序，行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)指派兩名以上工作人員進一步進行調(diào)查核實（實地考察）。

行政許可機關(guān)通過以上的步驟對申請審查之后，一般作出兩種決定。

一是決定準(zhǔn)予行政許可。申請人提交的申請材料齊全、符合法定形式，行政機關(guān)能夠當(dāng)場作出決定的，應(yīng)當(dāng)當(dāng)場作出書面的行政許可決定。行政機關(guān)作出準(zhǔn)予行政許可的決定，需要頒發(fā)行政許可證件的，應(yīng)當(dāng)向申請人頒發(fā)加蓋本行政機關(guān)印章的行政許可證件：（1）許可證、執(zhí)照或者其他許可證書；（2）資格證、資質(zhì)證或者其他合格證書；（3）行政機關(guān)的批準(zhǔn)文件或者證明文件；（4）法律、法規(guī)規(guī)定的其他行政許可證件。行政機關(guān)作出的準(zhǔn)予行政許可決定，應(yīng)當(dāng)予以公開，公眾有權(quán)查閱。

行政許可機關(guān)認為申請符合法定條件和標(biāo)準(zhǔn)的，及時頒發(fā)許可證、營業(yè)執(zhí)照。許可證、營業(yè)執(zhí)照應(yīng)載明：許可證名稱、許可事項（許可的范圍）、被許可人姓名、住址、許可有效期限、許可證編號（注冊號）、許可日期等。

二是決定不予行政許可。行政機關(guān)依法作出不予行政許可的書面決定的，應(yīng)當(dāng)說明理由，并告知申請人享有依法申請行政復(fù)議或者提起行政訴訟的權(quán)利。如果行政許可機關(guān)在受理申請后的法定期限內(nèi)未作出任何表示的，可視為不予批準(zhǔn)或拒絕頒發(fā)許可證照（行政不作為）。

《行政許可法》同時規(guī)定行政許可機關(guān)應(yīng)在法定的期限內(nèi)（二十日），作出行政許可決定，特殊情況，經(jīng)本行政機關(guān)負責(zé)人批準(zhǔn)，可以延長十日。

3、行政許可的變更與延續(xù)。

取得行政許可的被許可人可以根據(jù)具體情況變化要求變更許可內(nèi)容，應(yīng)當(dāng)向作出行政許可決定的行政機關(guān)提出申請，符合法定條件、標(biāo)準(zhǔn)的，行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)依法辦理變更手續(xù)。行政許可機關(guān)在監(jiān)督檢查過程中發(fā)現(xiàn)行政許可不適當(dāng)?shù)?，亦可主動變更，這種變更實質(zhì)上是對原許可證的修改，一般需要許可機關(guān)審查后重新核發(fā)許可證。如果許可所依據(jù)的法律對許可的范圍、條件或期限進行了修改或變更，許可機關(guān)應(yīng)及時修改或更換許可證。

被許可人需要延續(xù)依法取得的行政許可的有效期的，應(yīng)當(dāng)在該行政許可有效期屆滿三十日前向作出行政許可決定的行政機關(guān)提出申請。行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)根據(jù)被許可人的申請，在該行政許可有效期屆滿前作出是否準(zhǔn)予延續(xù)的決定；逾期未作決定的，視為準(zhǔn)予延續(xù)。

（四）特殊規(guī)定

1、《行政許可法》第四十六條、第四十七條規(guī)定，法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定實施行政許可應(yīng)當(dāng)聽證的事項，或者行政機關(guān)認為需要聽證的其他涉及公共利益的重大行政許可事項，行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)向社會公告，并舉行聽證。行政許可直接涉及申請人與他人之間重大利益關(guān)系的，行政機關(guān)在作出行政許可決定前，應(yīng)當(dāng)告知申請人、利害關(guān)系人享有要求聽證的權(quán)利；申請人、利害關(guān)系人在被告知聽證權(quán)利之日起五日內(nèi)提出聽證申請的，行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)在二十日內(nèi)組織聽證。

2、《行政許可法》還規(guī)定：有限自然資源開發(fā)利用、公共資源配置以及直接關(guān)系公共利益的特定行業(yè)的市場準(zhǔn)入等，需要賦予特定權(quán)利的事項；行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)通過招標(biāo)、拍賣等公平競爭的方式作出決定。但是，法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的，依照其規(guī)定。行政機關(guān)通過招標(biāo)、拍賣等方式作出行政許可決定的具體程序，依照有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定。行政機關(guān)按照招標(biāo)、拍賣程序確定中標(biāo)人、買受人后，應(yīng)當(dāng)作出準(zhǔn)予行政許可的決定，并依法向中標(biāo)人、買受人頒發(fā)行政許可證件。

行政機關(guān)違反本條規(guī)定，不采用招標(biāo)、拍賣方式，或者違反招標(biāo)、拍賣程序，損害申請人合法權(quán)益的，申請人可以依法申請行政復(fù)議或者提起行政訴訟。

3、《行政許可法》第五十四條規(guī)定：賦予公民特定資格，依法應(yīng)當(dāng)舉行國家考試的，行政機關(guān)根據(jù)考試成績和其他法定條件作出行政許可決定；賦予法人或者其他組織特定的資格、資質(zhì)的，行政機關(guān)根據(jù)申請人的專業(yè)人員構(gòu)成、技術(shù)條件、經(jīng)營業(yè)績和管理水平等的考核結(jié)果作出行政許可決定。但是，法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的，依照其規(guī)定。

公民特定資格的考試依法由行政機關(guān)或者行業(yè)組織實施，公開舉行。行政機關(guān)或者行業(yè)組織應(yīng)當(dāng)事先公布資格考試的報名條件、報考辦法、考試科目以及考試大綱。

4、《行政許可法》規(guī)定：直接關(guān)系公共安全、人身健康、生命財產(chǎn)安全的重要設(shè)備、設(shè)施、產(chǎn)品、物品，需要按照技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)、技術(shù)規(guī)范，通過檢驗、檢測、檢疫等方式進行審定的行政許可，應(yīng)當(dāng)按照技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)、技術(shù)規(guī)范依法進行檢驗、檢測、檢疫，行政機關(guān)根據(jù)檢驗、檢測、檢疫的結(jié)果作出行政許可決定。

行政機關(guān)實施檢驗、檢測、檢疫，應(yīng)當(dāng)自受理申請之日起五日內(nèi)指派兩名以上工作人員按照技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)、技術(shù)規(guī)范進行檢驗、檢測、檢疫。不需要對檢驗、檢測、檢疫結(jié)果作進一步技術(shù)分析即可認定設(shè)備、設(shè)施、產(chǎn)品、物品是否符合技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)、技術(shù)規(guī)范的，行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)當(dāng)場作出行政許可決定。

行政機關(guān)根據(jù)檢驗、檢測、檢疫結(jié)果，作出不予行政許可決定的，應(yīng)當(dāng)書面說明不予行政許可所依據(jù)的技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)、技術(shù)規(guī)范。

5、《行政許可法》第五十七條規(guī)定；有數(shù)量限制的行政許可，兩個或者兩個以上申請人的申請均符合法定條件、標(biāo)準(zhǔn)的，行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)根據(jù)受理行政許可申請的先后順序作出準(zhǔn)予行政許可的決定。但是，法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的，依照其規(guī)定。

（五）行政許可的撤銷

《行政許可法》規(guī)定：作出行政許可決定的行政機關(guān)或者其上級行政機關(guān)，根據(jù)利害關(guān)系人的請求或者依據(jù)職權(quán)，可以撤銷以下行政許可：（1）行政機關(guān)工作人員、作出準(zhǔn)予行政許可決定的；（2）超越法定職權(quán)作出準(zhǔn)予行政許可決定的；（3）違反法定程序作出準(zhǔn)予行政許可決定的；（4）對不具備申請資格或者不符合法定條件的申請人準(zhǔn)予行政許可的；（5）依法可以撤銷行政許可的其他情形；（6）被許可人以欺騙、賄賂等不正當(dāng)手段取得行政許可的，應(yīng)當(dāng)予以撤銷，被許可人基于行政許可取得的利益不受保護。

二、法律賦予工商行政管理機關(guān)適用行政許可的范圍。

從現(xiàn)行的工商行政管理機關(guān)法律、法規(guī)、行政規(guī)章來看，適用行政許可的范圍主要涉及以下內(nèi)容：1、市場主體申請準(zhǔn)入，申請退出的行政許可；2、申請廣告經(jīng)營的行政許可；3、其他方面申請的行政許可。

（一）市場主體申請準(zhǔn)入，申請退出的行政許可。

這主要包括。1、企業(yè)名稱預(yù)先登記的行政許可；2、有限責(zé)任公司，股份有限公司設(shè)立、變更、注銷登記的行政許可；3、分公司設(shè)立、變更、注銷登記的行政許可；4、非公司企業(yè)法人，非公司企業(yè)營業(yè)開業(yè)、變更、注銷登記的行政許可；5、外商投資企業(yè)設(shè)立、變更、注銷登記的行政許可；外商投資股份公司設(shè)立、變更、注銷登記的行政許可；6、合伙企業(yè)設(shè)立、變更、注銷登記的行政許可；7、個人獨資企業(yè)設(shè)立、變更、注銷登記的行政許可；8、個體工商戶開業(yè)、變更、歇業(yè)登記的行政許可；9、企業(yè)年度檢驗的行政許可。

1、企業(yè)名稱預(yù)先登記的行政許可，《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》第三條：企業(yè)名稱在企業(yè)申請登記時，由企業(yè)名稱的登記主管機關(guān)（工商行政管理機關(guān)）核定。企業(yè)名稱經(jīng)核準(zhǔn)登記注冊后方可使用，在規(guī)定的范圍內(nèi)享有專用權(quán)。第十八條：登記主管機關(guān)應(yīng)當(dāng)在收到企業(yè)提交的預(yù)先單獨申請企業(yè)名稱登記注冊的全部材料之日起，十日內(nèi)作出核準(zhǔn)或者駁回的決定。登記主管機關(guān)核準(zhǔn)預(yù)先單獨申請登記注冊的企業(yè)名稱后，核發(fā)《企業(yè)名稱登記證書》?！镀髽I(yè)名稱登記管理實施辦法》第三條：企業(yè)應(yīng)當(dāng)依法選擇自己的名稱，并申請登記注冊。企業(yè)自成立之日起享有名稱權(quán)。

可以提起企業(yè)名稱預(yù)先登記的申請人是：第

一、內(nèi)資企業(yè)（1）有限責(zé)任公司、股份有限公司：具有投資資格的公司、法人、其他經(jīng)濟組織和自然人。（2）內(nèi)資非公司企業(yè)：具有投資資格的法人、其他經(jīng)濟組織（按《中華人民共和國企業(yè)法人登記管理條例》登記的企業(yè)）。（3）私營企業(yè)（合伙企業(yè)、個人獨資企業(yè)）：具有投資資格的自然人。第

二、外資企業(yè)：外方為公司、法人、其他經(jīng)濟組織和自然人；中方為公司、法人及其他經(jīng)濟組織。第

三、個體工商戶：具有投資資格的自然人或家庭。《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》第三十條：在登記主管機關(guān)登記注冊的事業(yè)單位及事業(yè)單位開辦的經(jīng)營單位的名稱和個體工商戶的名稱登記管理，參照本規(guī)定執(zhí)行。

2、有限責(zé)任公司，股份有限公司設(shè)立、變更、注銷登記的行政許可。

有限責(zé)任公司，股份有限公司設(shè)立登記的行政許可，《公司登記管理條例》第三條：“公司經(jīng)公司登記機關(guān)依法核準(zhǔn)登記，領(lǐng)取《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》，方取得企業(yè)法人資格；第四條：工商行政管理機關(guān)是公司登記機關(guān)”已作了明確的規(guī)定。

有限責(zé)任公司，股份有限公司變更登記的行政許可，《公司登記管理條例》第二十三條：公司變更登記事項，應(yīng)當(dāng)向原公司登記機關(guān)申請變更登記。未經(jīng)核準(zhǔn)變更登記，公司不得擅自改變登記事項。公司變更登記事項主要涉及公司名稱的變更、公司住所的變更、公司法定代表人的變更、公司注冊資本的變更、公司經(jīng)營范圍的變更、公司類型的變更、有限責(zé)任公司股東的變更。

有限責(zé)任公司，股份有限公司注銷登記的行政許可?！豆镜怯浌芾項l例》第三十六條有下列情形之一的，公司清算組織應(yīng)當(dāng)自公司清算結(jié)束之日起30日內(nèi)向原公司登記機關(guān)申請注銷登記：(1)公司被依法宣告破產(chǎn)；(2)公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)；(3)股東會決議解散；(4)公司因合并、分立解散；(5)公司被依法責(zé)令關(guān)閉。經(jīng)公司登記機關(guān)核準(zhǔn)注銷登記，公司終止。

3、分公司設(shè)立、變更、注銷登記的行政許可。

分公司設(shè)立登記的行政許可，《公司登記管理條例》第四十條：公司設(shè)立分公司的，應(yīng)當(dāng)向分公司所在地的市、縣公司登記機關(guān)申請登記；核準(zhǔn)登記的，發(fā)給《營業(yè)執(zhí)照》。

分公司變更登記的行政許可，《公司登記管理條例》第四十三條：分公司變更登記事項的，應(yīng)當(dāng)向公司登記機關(guān)申請變更登記。

分公司注銷登記的行政許可?！豆镜怯浌芾項l例》第四十四條：公司撤銷分公司的，應(yīng)當(dāng)自撤銷決定作出之日起30日內(nèi)向該分公司的公司登記機關(guān)申請注銷登記。申請注銷登記應(yīng)當(dāng)提交公司法定代表人簽署的注銷登記申請書和分公司的《營業(yè)執(zhí)照》。公司登記機關(guān)核準(zhǔn)注銷登記后，應(yīng)當(dāng)收繳分公司的《營業(yè)執(zhí)照》。

4、非公司企業(yè)法人，非公司企業(yè)營業(yè)開業(yè)、變更、注銷登記的行政許可。

非公司企業(yè)法人，非公司企業(yè)營業(yè)開業(yè)登記的行政許可，《企業(yè)法人登記管理條例》第三條：申請企業(yè)法人登記，經(jīng)企業(yè)法人登記主管機關(guān)審核，準(zhǔn)予登記注冊的，領(lǐng)取《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》，取得法人資格，其合法權(quán)益受國家法律保護。第三十五條：企業(yè)法人設(shè)立不能獨立承擔(dān)民事責(zé)任的分支機構(gòu)，由該企業(yè)法人申請登記，經(jīng)登記主管機關(guān)核準(zhǔn)，領(lǐng)取《營業(yè)執(zhí)照》，在核準(zhǔn)登記的經(jīng)營范圍內(nèi)從事經(jīng)營活動。《企業(yè)法人登記管理條例施行細則》第三十條：登記主管機關(guān)根據(jù)申請單位的申請和所具備的條件，按照國家法律、法規(guī)和政策以及規(guī)范化要求，核準(zhǔn)經(jīng)營范圍和經(jīng)營方式。企業(yè)必須按照登記主管機關(guān)核準(zhǔn)登記注冊的經(jīng)營范圍和經(jīng)營方式從事經(jīng)營活動。

非公司企業(yè)法人，非公司企業(yè)營業(yè)變更登記的行政許可，《企業(yè)法人登記管理條例》第十七條：企業(yè)法人改變名稱、住所、經(jīng)營場所、法定代表人、經(jīng)濟性質(zhì)、經(jīng)營范圍、經(jīng)營方式、注冊資金、經(jīng)營期限，以及增設(shè)或者撤銷分支機構(gòu)，應(yīng)當(dāng)申請辦理變更登記。

非公司企業(yè)法人，非公司企業(yè)營業(yè)注銷登記的行政許可，《企業(yè)法人登記管理條例》第二十一條：企業(yè)法人辦理注銷登記，應(yīng)當(dāng)提交法定代表人簽署的申請注銷登記報告、主管部門或者審批機關(guān)的批準(zhǔn)文件、清理債務(wù)完結(jié)的證明或者清算組織負責(zé)清理債權(quán)債務(wù)的文件。經(jīng)登記主管機關(guān)核準(zhǔn)后，收繳《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》、《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》副本，收繳公章。

5、外商投資企業(yè)設(shè)立、變更、注銷登記的行政許可；外商投資股份公司設(shè)立、變更、注銷登記的行政許可?！豆痉ā罚弧豆镜怯浌芾項l例》；《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》；《中外合資經(jīng)營企業(yè)法實施條例》；《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》；《中外合作經(jīng)營企業(yè)法實施細則》；《外資企業(yè)法》；《外資企業(yè)法實施細則》；《企業(yè)法人登記管理條例》；《企業(yè)法人登記管理條例施行細則》。

以上十個法律、法規(guī)、行政規(guī)章相關(guān)的條款對外商投資企業(yè)設(shè)立、變更、注銷登記的行政許可；外商投資股份公司設(shè)立、變更、注銷登記的行政許可作了具體的規(guī)定。

6、合伙企業(yè)設(shè)立、變更、注銷登記的行政許可。

合伙企業(yè)設(shè)立的行政許可，《合伙企業(yè)法》第十六條：企業(yè)登記機關(guān)應(yīng)當(dāng)自收到申請登記文件之日起三十日內(nèi)，作出是否登記的決定。對符合本法規(guī)定條件的，予以登記，發(fā)給營業(yè)執(zhí)照；對不符合本法規(guī)定條件的，不予登記，并應(yīng)當(dāng)給予書面答復(fù)，說明理由。《合伙企業(yè)登記管理辦法》第三條：合伙企業(yè)經(jīng)企業(yè)登記機關(guān)依法核準(zhǔn)登記，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照后，方可從事經(jīng)營活動。合伙企業(yè)應(yīng)當(dāng)在企業(yè)登記機關(guān)核準(zhǔn)的登記事項內(nèi)依法從事經(jīng)營活動。

合伙企業(yè)變更的行政許可，《合伙企業(yè)法》第五十六條：合伙企業(yè)登記事項因退伙、入伙、合伙協(xié)議修改等發(fā)生變更或者需要重新登記的，應(yīng)當(dāng)于作出變更決定或者發(fā)生變更事由之日起十五日內(nèi)，向企業(yè)登記機關(guān)辦理有關(guān)登記手續(xù)。

合伙企業(yè)注銷登記的行政許可，《合伙企業(yè)法》第五十七條、第六十四條規(guī)定：合伙企業(yè)因（1）合伙協(xié)議約定的經(jīng)營期限屆滿，合伙人不愿繼續(xù)經(jīng)營的；（2）合伙協(xié)議約定的解散事由出現(xiàn)；（3）全體合伙人決定解；（4）合伙人已不具備法定人數(shù)；（5）合伙協(xié)議約定的合伙目的已經(jīng)實現(xiàn)或者無法實現(xiàn)；（6）被依法吊銷營業(yè)執(zhí)照；（7）出現(xiàn)法律、行政法規(guī)規(guī)定的合伙企業(yè)解散的其他原因。合伙企業(yè)解散后應(yīng)當(dāng)進行清算，清算結(jié)束，應(yīng)當(dāng)編制清算報告，經(jīng)全體合伙人簽名、蓋章后，在十五日內(nèi)向企業(yè)登記機關(guān)報送清算報告，辦理合伙企業(yè)注銷登記。

7、個人獨資企業(yè)設(shè)立、變更、注銷登記的行政許可。

個人獨資企業(yè)設(shè)立的行政許可，《個人獨資企業(yè)登記管理辦法》第三：個人獨資企業(yè)經(jīng)登記機關(guān)依法核準(zhǔn)登記，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照后，方可從事經(jīng)營活動。個人獨資企業(yè)應(yīng)當(dāng)在登記機關(guān)核準(zhǔn)的登記事項內(nèi)依法從事經(jīng)營活動。

個人獨資企業(yè)變更的行政許可，《個人獨資企業(yè)登記管理辦法》第十三條、第十五條規(guī)定：個人獨資企業(yè)變更企業(yè)名稱、企業(yè)住所、經(jīng)營范圍及方式，個人獨資企業(yè)變更投資人姓名和居所、出資額和出資方式，應(yīng)當(dāng)在變更事由發(fā)生之日起15日內(nèi)向原登記機關(guān)申請變更登記。登記機關(guān)應(yīng)當(dāng)在收到變更申請之日起15日內(nèi)，作出核準(zhǔn)登記或者不予登記的決定。予以核準(zhǔn)的，換發(fā)營業(yè)執(zhí)照或者發(fā)給變更登記通知書；不予核準(zhǔn)的，發(fā)給企業(yè)登記駁回通知書。

個人獨資企業(yè)注銷登記的行政許可，個人獨資企業(yè)因：（1）投資人決定解散；（2）投資人死亡或者被宣告死亡，無繼承人或者繼承人決定放棄繼承；（3）被依法吊銷營業(yè)執(zhí)照；（4）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。登記機關(guān)應(yīng)當(dāng)在收到個人獨資企業(yè)申請注銷登記之日起15日內(nèi)，作出核準(zhǔn)登記或者不予登記的決定。予以核準(zhǔn)的，發(fā)給核準(zhǔn)通知書；不予核準(zhǔn)的，發(fā)給企業(yè)登記駁回通知書。

8、個體工商戶開業(yè)、變更、歇業(yè)登記的行政許可。

個體工商戶開業(yè)的行政許可，《城鄉(xiāng)個體工商戶管理暫行條例》第七條：申請從事個體工商業(yè)經(jīng)營的個人或者家庭，應(yīng)當(dāng)持所在地戶籍證明及其他有關(guān)證明，向所在地工商行政管理機關(guān)申請登記，經(jīng)縣級工商行政管理機關(guān)核準(zhǔn)領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照后，方可營業(yè)。

個體工商戶變更的行政許可，《城鄉(xiāng)個體工商戶管理暫行條例》第九條：個體工商戶改變字號名稱、經(jīng)營者住所、組成形式、經(jīng)營范圍、經(jīng)營方式、經(jīng)營場所等項內(nèi)容，以及家庭經(jīng)營的個體工商戶改變家庭經(jīng)營者姓名時，應(yīng)當(dāng)向原登記的工商行政管理機關(guān)辦理變更登記。未經(jīng)批準(zhǔn)，不得擅自改變。

個體工商戶歇業(yè)登記的行政許可，《城鄉(xiāng)個體工商戶管理暫行條例》第十一條；個體工商戶歇業(yè)時，應(yīng)當(dāng)辦理歇業(yè)手續(xù)，繳銷營業(yè)執(zhí)照。自行停業(yè)超過六個月的，由原登記的工商行政管理機關(guān)收繳營業(yè)執(zhí)照。

9、企業(yè)年度檢驗的行政許可，《企業(yè)年度檢驗辦法》第十六條：登記主管機關(guān)對通過年檢的企業(yè)，簽署通過年檢的意見。在其營業(yè)執(zhí)照上加貼帶有A、B標(biāo)記的年檢標(biāo)識和加蓋年檢戳記后，企業(yè)取得繼續(xù)經(jīng)營的資格。

（二）、申請廣告經(jīng)營的行政許可。

《廣告法》第二十六條：從事廣告經(jīng)營的，應(yīng)當(dāng)具有必要的專業(yè)技術(shù)人員、制作設(shè)備，并依法辦理公司或者廣告經(jīng)營登記（申請廣告經(jīng)營許可），方可從事廣告活動。廣播電臺、電視臺、報刊出版單位的廣告業(yè)務(wù)，應(yīng)當(dāng)由其專門從事廣告業(yè)務(wù)的機構(gòu)辦理，并依法辦理兼營廣告的登記。

從《廣告法》、《廣告管理條例》及相關(guān)行政規(guī)章的規(guī)定，申請廣告經(jīng)營的行政許可涉及以下幾個方面，1、店堂廣告的行政許可；2、房地產(chǎn)廣告發(fā)的行政許可；3、廣告顯示屏的行政許可；4、戶外廣告的行政許可；5、化妝品廣告的行政許可；6、酒類廣告的行政許可；7、臨時性廣告的行政許可；8、食品廣告的行政許可、9、印刷品廣告的行政許可、10、醫(yī)療廣告的行政許可、11、煙草廣告的行政許可。

1、店堂廣告的行政許可，《店堂廣告管理暫行辦法》第五條：為推銷商品、服務(wù)，在店堂建筑物控制地帶自行設(shè)立的店堂牌匾廣告（僅以企業(yè)登記核準(zhǔn)名稱為內(nèi)容的標(biāo)牌、匾額除外），應(yīng)當(dāng)向當(dāng)?shù)毓ど绦姓芾頇C關(guān)辦理登記，同時提交下列證明文件：（1）營業(yè)執(zhí)照或者其他關(guān)于法定主體資格的證明文件；（2）含有廣告地點、形式的申請報告；（3）廣告樣件；（4）廣告管理法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)提交的其他證明文件。工商行政管理機關(guān)應(yīng)當(dāng)在申請人提交的證明文件齊備后予以受理，并在10個工作日內(nèi)做出批準(zhǔn)或者不予批準(zhǔn)的決定。對批準(zhǔn)設(shè)立的店堂牌匾廣告核發(fā)《店堂牌匾廣告登記證》。

2、房地產(chǎn)廣告的行政許可，《房地產(chǎn)廣告暫行規(guī)定》規(guī)定：房地產(chǎn)廣告的，必須具備（1）房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)、房地產(chǎn)權(quán)利人、房地產(chǎn)中介服務(wù)機構(gòu)的營業(yè)執(zhí)照或者其它主體資格證明；（2）建設(shè)主管部門頒發(fā)的房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)資質(zhì)證書；（3）土地主管部門頒發(fā)的項目土地使用權(quán)證明；（4）工程竣工驗收合格證明；（5）房地產(chǎn)項目預(yù)售、出售廣告，應(yīng)當(dāng)具有地方政府建設(shè)主管部門頒發(fā)的預(yù)售、銷售許可證證明；出租、項目轉(zhuǎn)讓廣告，應(yīng)當(dāng)具有相應(yīng)的產(chǎn)權(quán)證明；（6）中介機構(gòu)所的房地產(chǎn)項目廣告，應(yīng)當(dāng)提供業(yè)主委托證明；（7）工商行政管理機關(guān)規(guī)定的其它證明（房地產(chǎn)廣告的行政許可），方可廣告。

3、廣告顯示屏的行政許可，《廣告顯示屏管理辦法》第三條；未經(jīng)工商行政管理機關(guān)批準(zhǔn)，任何單位不得設(shè)置廣告顯示屏。

4、戶外廣告的行政許可，《戶外廣告登記管理規(guī)定》第四條：未經(jīng)工商行政管理機關(guān)登記，任何單位不得戶外廣告。

5、化妝品廣告的行政許可，《化妝品廣告管理辦法》第二條：凡利用各種媒介或者形式在中華人民共和國境內(nèi)的化妝品廣告，均屬本辦法管理范圍（未經(jīng)工商行政管理機關(guān)登記，任何單位不得化妝品廣告）。

6、酒類廣告的行政許可，《酒類廣告管理辦法》第三條：酒類廣告，應(yīng)當(dāng)遵守《廣告法》和其他有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定（未經(jīng)工商行政管理機關(guān)登記，任何單位不得酒類廣告）。

7、臨時性廣告的行政許可，《臨時性廣告經(jīng)營管理辦法》第三條：下列活動涉及臨時性廣告經(jīng)營的，主辦單位應(yīng)當(dāng)向工商行政管理機關(guān)申請，經(jīng)批準(zhǔn)后，方可進行：(1)體育比賽、體育表演活動；(2)文藝演出、文藝表演活動；(3)影視片制作活動；(4)展覽會、博覽會、交易會等活動；(5)評比、評選、推薦活動；(6)紀念慶典活動；(7)廣告管理法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)經(jīng)過批準(zhǔn)的其他活動。

8、食品廣告的行政許可，《食品廣告暫行規(guī)定》第一條：食品廣告，應(yīng)當(dāng)遵守《中華人民共和國廣告法》、《中華人民共和國食品衛(wèi)生法》等國家有關(guān)廣告監(jiān)督管理和食品衛(wèi)生管理的法律、法規(guī)。

9、印刷品廣告的行政許可，《印刷品廣告管理暫行辦法》第七條：未經(jīng)工商行政管理機關(guān)登記，任何單位或者個人不得印刷品廣告。

10、醫(yī)療廣告的行政許可，《醫(yī)療廣告管理辦法》規(guī)定：未經(jīng)工商行政管理機關(guān)登記，任何單位不得醫(yī)療廣告。

11、煙草廣告的行政許可（國家限制性廣告），《煙草廣告管理暫行辦法》第三條：禁止利用廣播、電影、電視、報紙、期刊煙草廣告。第五條：在國家禁止范圍以外的媒介或者場所煙草廣告，必須經(jīng)省級以上廣告監(jiān)督管理機關(guān)或者其授權(quán)的省轄市廣告監(jiān)督管理機關(guān)批準(zhǔn)。煙草經(jīng)營者或者其被委托人直接向商業(yè)、服務(wù)業(yè)的銷售點和居民住所發(fā)送廣告品，須經(jīng)所在地縣級以上廣告監(jiān)督管理機關(guān)批準(zhǔn)。

（三）、其他方面申請的行政許可。

主要有以下幾點：1、經(jīng)紀資格認定的行政許可；2、申請開辦商品展銷會的行政許可；3、開辦商品交易市場的行政許可。

1、經(jīng)紀資格認定的行政許可，《經(jīng)紀人管理辦法》第五條：各級工商行政管理機關(guān)負責(zé)對經(jīng)紀人進行監(jiān)督管理。其主要職責(zé)是：（1）經(jīng)紀資格的認定；（2）經(jīng)紀人的登記注冊；（3）依照有關(guān)法律、法規(guī)和本辦法的規(guī)定，對經(jīng)紀活動進行監(jiān)督管理，保護合法經(jīng)營，查處違法經(jīng)營；（4）指導(dǎo)經(jīng)紀人自律組織的工作；（5）國家賦予的其它職責(zé)。第六條：具備下列條件的人員，經(jīng)工商行政管理機關(guān)考核批準(zhǔn)，取得經(jīng)紀資格證書后，方可申請從事經(jīng)紀活動：（1）具有完全民事行為能力；（2）具有從事經(jīng)紀活動所需要的知識和技能；（3）有固定的住所；（4）掌握國家有關(guān)的法律、法規(guī)和政策；（5）申請經(jīng)紀資格之前連續(xù)三年以上沒有犯罪和經(jīng)濟違法行為。

2、申請開辦商品展銷會的行政許可，《商品展銷會管理辦法》第五條：舉辦商品展銷會，應(yīng)當(dāng)經(jīng)工商行政管理機關(guān)核發(fā)《商品展銷會登記證》后，方可進行。未經(jīng)登記，不得舉辦商品展銷會。

3、開辦商品交易市場的行政許可，《商品交易市場登記管理辦法》第二條：有固定場所、設(shè)施，有若干經(jīng)營者入場，實行集中、公開交易的消費品市場、生產(chǎn)資料市場的開辦、變更、注銷，應(yīng)當(dāng)依照本辦法辦理市場登記注冊。第四條：市場登記管理機關(guān)是國家工商行政管理局及地方各級工商行政管理局。各級工商行政管理局在同級人民政府的領(lǐng)導(dǎo)下，負責(zé)對各類市場的登記注冊和監(jiān)督管理。第十一條：市場經(jīng)登記管理機關(guān)核準(zhǔn)登記后，頒發(fā)《市場登記證》。

通過對法律賦予工商行政管理機關(guān)適用行政許可的分析，我們不難看出，法律在很大范圍內(nèi)賦予了工商行政管理機關(guān)行政許可的權(quán)利，作為行政執(zhí)法人員必須認真的學(xué)好工商行政管理機關(guān)的法律、法規(guī)、行政規(guī)章，在工作中才能更好的執(zhí)行好《行政許可法》。

2003年9月2日

參考資料：

（1）《中華人民共和國行政許可法》；

（2）《行政法學(xué)》—法律出版社，1998年7月第1版

（3）《法律辭?！贰秩嗣癯霭嫔?，1998年12月第1版

（4）《現(xiàn)行工商行政管理法律法規(guī)匯編》--經(jīng)濟管理出版社

1996年1月第1版