導(dǎo)語：如何才能寫好一篇出庭作證申請書，這就需要搜集整理更多的資料和文獻，歡迎閱讀由公務(wù)員之家整理的十篇范文，供你借鑒。

篇1

申請事項：

申請證人xxx某出庭作證。

申請理由：

李某訴張某、趙某某商品房買賣合同糾紛一案中，申請人為了辦理涉案房屋的按揭貸款，將申請人與涉案房屋產(chǎn)權(quán)人張某的委托人趙某某簽訂的申請人手中僅有的商品房買賣合同原件及辦理按揭所需的其它相關(guān)資料交給建設(shè)銀行xxx支行個貸部xxx某經(jīng)理處審查，xxx支行本應(yīng)把申請人的商品房買賣合同原件退還給申請人，但商品房買賣合同原件卻被趙某某從支行個貸部xxx經(jīng)理處強行取走，致使申請人無商品房買賣合同原件。

為查明案情事實，申請人依據(jù)《最高院關(guān)于民事訴證據(jù)的若干規(guī)定》54條的相關(guān)規(guī)定，向貴院申請證人xxx某到庭作證，證明申請人僅有的提供給xxx支行的涉案房屋的商品房買賣合同原件被趙某某強行取走。

此致

xx人民法院

篇2

一、舉證責(zé)任分配和舉證期限

第一條根據(jù)行政訴訟法第三十二條和第四十三條的規(guī)定，被告對作出的具體行政行為負有舉證責(zé)任，應(yīng)當在收到狀副本之日起十日內(nèi)，提供據(jù)以作出被訴具體行政行為的全部證據(jù)和所依據(jù)的規(guī)范性文件。被告不提供或者無正當理由逾期提供證據(jù)的，視為被訴具體行政行為沒有相應(yīng)的證據(jù)。

被告因不可抗力或者客觀上不能控制的其他正當事由，不能在前款規(guī)定的期限內(nèi)提供證據(jù)的，應(yīng)當在收到狀副本之日起十日內(nèi)向人民法院提出延期提供證據(jù)的書面申請。人民法院準許延期提供的，被告應(yīng)當在正當事由消除后十日內(nèi)提供證據(jù)。逾期提供的，視為被訴具體行政行為沒有相應(yīng)的證據(jù)。

第二條原告或者第三人提出其在行政程序中沒有提出的反駁理由或者證據(jù)的，經(jīng)人民法院準許，被告可以在第一審程序中補充相應(yīng)的證據(jù)。

第三條根據(jù)行政訴訟法第三十三條的規(guī)定，在訴訟過程中，被告及其訴訟人不得自行向原告和證人收集證據(jù)。

第四條公民、法人或者其他組織向人民法院時，應(yīng)當提供其符合條件的相應(yīng)的證據(jù)材料。

在被告不作為的案件中，原告應(yīng)當提供其在行政程序中曾經(jīng)提出申請的證據(jù)材料。但有下列情形的除外：

（一）被告應(yīng)當依職權(quán)主動履行法定職責(zé)的；

（二）原告因被告受理申請的登記制度不完備等正當事由不能提供相關(guān)證據(jù)材料并能夠作出合理說明的。

被告認為原告超過法定期限的，由被告承擔(dān)舉證責(zé)任。

第五條在行政賠償訴訟中，原告應(yīng)當對被訴具體行政行為造成損害的事實提供證據(jù)。

第六條原告可以提供證明被訴具體行政行為違法的證據(jù)。原告提供的證據(jù)不成立的，不免除被告對被訴具體行政行為合法性的舉證責(zé)任。

第七條原告或者第三人應(yīng)當在開庭審理前或者人民法院指定的交換證據(jù)之日提供證據(jù)。因正當事由申請延期提供證據(jù)的，經(jīng)人民法院準許，可以在法庭調(diào)查中提供。逾期提供證據(jù)的，視為放棄舉證權(quán)利。

原告或者第三人在第一審程序中無正當事由未提供而在第二審程序中提供的證據(jù)，人民法院不予接納。

第八條人民法院向當事人送達受理案件通知書或者應(yīng)訴通知書時，應(yīng)當告知其舉證范圍、舉證期限和逾期提供證據(jù)的法律后果，并告知因正當事由不能按期提供證據(jù)時應(yīng)當提出延期提供證據(jù)的申請。

第九條根據(jù)行政訴訟法第三十四條第一款的規(guī)定，人民法院有權(quán)要求當事人提供或者補充證據(jù)。

對當事人無爭議，但涉及國家利益、公共利益或者他人合法權(quán)益的事實，人民法院可以責(zé)令當事人提供或者補充有關(guān)證據(jù)。

二、提供證據(jù)的要求

第十條根據(jù)行政訴訟法第三十一條第一款第（一）項的規(guī)定，當事人向人民法院提供書證的，應(yīng)當符合下列要求：

（一）提供書證的原件，原本、正本和副本均屬于書證的原件。提供原件確有困難的，可以提供與原件核對無誤的復(fù)印件、照片、節(jié)錄本；

（二）提供由有關(guān)部門保管的書證原件的復(fù)制件、影印件或者抄錄件的，應(yīng)當注明出處，經(jīng)該部門核對無異后加蓋其印章；

（三）提供報表、圖紙、會計賬冊、專業(yè)技術(shù)資料、科技文獻等書證的，應(yīng)當附有說明材料；

（四）被告提供的被訴具體行政行為所依據(jù)的詢問、陳述、談話類筆錄，應(yīng)當有行政執(zhí)法人員、被詢問人、陳述人、談話人簽名或者蓋章。

法律、法規(guī)、司法解釋和規(guī)章對書證的制作形式另有規(guī)定的，從其規(guī)定。

第十一條根據(jù)行政訴訟法第三十一條第一款第（二）項的規(guī)定，當事人向人民法院提供物證的，應(yīng)當符合下列要求：

（一）提供原物。提供原物確有困難的，可以提供與原物核對無誤的復(fù)制件或者證明該物證的照片、錄像等其他證據(jù)；

（二）原物為數(shù)量較多的種類物的，提供其中的一部分。

第十二條根據(jù)行政訴訟法第三十一條第一款第（三）項的規(guī)定，當事人向人民法院提供計算機數(shù)據(jù)或者錄音、錄像等視聽資料的，應(yīng)當符合下列要求：

（一）提供有關(guān)資料的原始載體。提供原始載體確有困難的，可以提供復(fù)制件；

（二）注明制作方法、制作時間、制作人和證明對象等；

（三）聲音資料應(yīng)當附有該聲音內(nèi)容的文字記錄。

第十三條根據(jù)行政訴訟法第三十一條第一款第（四）項的規(guī)定，當事人向人民法院提供證人證言的，應(yīng)當符合下列要求：

（一）寫明證人的姓名、年齡、性別、職業(yè)、住址等基本情況；

（二）有證人的簽名，不能簽名的，應(yīng)當以蓋章等方式證明；

（三）注明出具日期；

（四）附有居民身份證復(fù)印件等證明證人身份的文件。

第十四條根據(jù)行政訴訟法第三十一條第一款第（六）項的規(guī)定，被告向人民法院提供的在行政程序中采用的鑒定結(jié)論，應(yīng)當載明委托人和委托鑒定的事項、向鑒定部門提交的相關(guān)材料、鑒定的依據(jù)和使用的科學(xué)技術(shù)手段、鑒定部門和鑒定人鑒定資格的說明，并應(yīng)有鑒定人的簽名和鑒定部門的蓋章。通過分析獲得的鑒定結(jié)論，應(yīng)當說明分析過程。

第十五條根據(jù)行政訴訟法第三十一條第一款第（七）項的規(guī)定，被告向人民法院提供的現(xiàn)場筆錄，應(yīng)當載明時間、地點和事件等內(nèi)容，并由執(zhí)法人員和當事人簽名。當事人拒絕簽名或者不能簽名的，應(yīng)當注明原因。有其他人在現(xiàn)場的，可由其他人簽名。

法律、法規(guī)和規(guī)章對現(xiàn)場筆錄的制作形式另有規(guī)定的，從其規(guī)定。

第十六條當事人向人民法院提供的在中華人民共和國領(lǐng)域外形成的證據(jù)，應(yīng)當說明來源，經(jīng)所在國公證機關(guān)證明，并經(jīng)中華人民共和國駐該國使領(lǐng)館認證，或者履行中華人民共和國與證據(jù)所在國訂立的有關(guān)條約中規(guī)定的證明手續(xù)。

當事人提供的在中華人民共和國香港特別行政區(qū)、澳門特別行政區(qū)和臺灣地區(qū)內(nèi)形成的證據(jù)，應(yīng)當具有按照有關(guān)規(guī)定辦理的證明手續(xù)。

第十七條當事人向人民法院提供外文書證或者外國語視聽資料的，應(yīng)當附有由具有翻譯資質(zhì)的機構(gòu)翻譯的或者其他翻譯準確的中文譯本，由翻譯機構(gòu)蓋章或者翻譯人員簽名。

第十八條證據(jù)涉及國家秘密、商業(yè)秘密或者個人隱私的，提供人應(yīng)當作出明確標注，并向法庭說明，法庭予以審查確認。

第十九條當事人應(yīng)當對其提交的證據(jù)材料分類編號，對證據(jù)材料的來源、證明對象和內(nèi)容作簡要說明，簽名或者蓋章，注明提交日期。

第二十條人民法院收到當事人提交的證據(jù)材料，應(yīng)當出具收據(jù)，注明證據(jù)的名稱、份數(shù)、頁數(shù)、件數(shù)、種類等以及收到的時間，由經(jīng)辦人員簽名或者蓋章。

第二十一條對于案情比較復(fù)雜或者證據(jù)數(shù)量較多的案件，人民法院可以組織當事人在開庭前向?qū)Ψ匠鍪净蛘呓粨Q證據(jù)，并將交換證據(jù)的情況記錄在卷。

三、調(diào)取和保全證據(jù)

第二十二條根據(jù)行政訴訟法第三十四條第二款的規(guī)定，有下列情形之一的，人民法院有權(quán)向有關(guān)行政機關(guān)以及其他組織、公民調(diào)取證據(jù)：

（一）涉及國家利益、公共利益或者他人合法權(quán)益的事實認定的；

（二）涉及依職權(quán)追加當事人、中止訴訟、終結(jié)訴訟、回避等程序性事項的。

第二十三條原告或者第三人不能自行收集，但能夠提供確切線索的，可以申請人民法院調(diào)取下列證據(jù)材料：

（一）由國家有關(guān)部門保存而須由人民法院調(diào)取的證據(jù)材料；

（二）涉及國家秘密、商業(yè)秘密、個人隱私的證據(jù)材料；

（三）確因客觀原因不能自行收集的其他證據(jù)材料。

人民法院不得為證明被訴具體行政行為的合法性，調(diào)取被告在作出具體行政行為時未收集的證據(jù)。

第二十四條當事人申請人民法院調(diào)取證據(jù)的，應(yīng)當在舉證期限內(nèi)提交調(diào)取證據(jù)申請書。

調(diào)取證據(jù)申請書應(yīng)當寫明下列內(nèi)容：

（一）證據(jù)持有人的姓名或者名稱、住址等基本情況；

（二）擬調(diào)取證據(jù)的內(nèi)容；

（三）申請調(diào)取證據(jù)的原因及其要證明的案件事實。

第二十五條人民法院對當事人調(diào)取證據(jù)的申請，經(jīng)審查符合調(diào)取證據(jù)條件的，應(yīng)當及時決定調(diào)??；不符合調(diào)取證據(jù)條件的，應(yīng)當向當事人或者其訴訟人送達通知書，說明不準許調(diào)取的理由。當事人及其訴訟人可以在收到通知書之日起三日內(nèi)向受理申請的人民法院書面申請復(fù)議一次。人民法院應(yīng)當在收到復(fù)議申請之日起五日內(nèi)作出答復(fù)。

人民法院根據(jù)當事人申請，經(jīng)調(diào)取未能取得相應(yīng)證據(jù)的，應(yīng)當告知申請人并說明原因。

第二十六條人民法院需要調(diào)取的證據(jù)在異地的，可以書面委托證據(jù)所在地人民法院調(diào)取。受托人民法院應(yīng)當在收到委托書后，按照委托要求及時完成調(diào)取證據(jù)工作，送交委托人民法院。受托人民法院不能完成委托內(nèi)容的，應(yīng)當告知委托的人民法院并說明原因。

第二十七條當事人根據(jù)行政訴訟法第三十六條的規(guī)定向人民法院申請保全證據(jù)的，應(yīng)當在舉證期限屆滿前以書面形式提出，并說明證據(jù)的名稱和地點、保全的內(nèi)容和范圍、申請保全的理由等事項。

當事人申請保全證據(jù)的，人民法院可以要求其提供相應(yīng)的擔(dān)保。

法律、司法解釋規(guī)定訴前保全證據(jù)的，依照其規(guī)定辦理。

第二十八條人民法院依照行政訴訟法第三十六條規(guī)定保全證據(jù)的，可以根據(jù)具體情況，采取查封、扣押、拍照、錄音、錄像、復(fù)制、鑒定、勘驗、制作詢問筆錄等保全措施。

人民法院保全證據(jù)時，可以要求當事人或者其訴訟人到場。

第二十九條原告或者第三人有證據(jù)或者有正當理由表明被告據(jù)以認定案件事實的鑒定結(jié)論可能有錯誤，在舉證期限內(nèi)書面申請重新鑒定的，人民法院應(yīng)予準許。

第三十條當事人對人民法院委托的鑒定部門作出的鑒定結(jié)論有異議申請重新鑒定，提出證據(jù)證明存在下列情形之一的，人民法院應(yīng)予準許：

（一）鑒定部門或者鑒定人不具有相應(yīng)的鑒定資格的；

（二）鑒定程序嚴重違法的；

（三）鑒定結(jié)論明顯依據(jù)不足的；

（四）經(jīng)過質(zhì)證不能作為證據(jù)使用的其他情形。

對有缺陷的鑒定結(jié)論，可以通過補充鑒定、重新質(zhì)證或者補充質(zhì)證等方式解決。

第三十一條對需要鑒定的事項負有舉證責(zé)任的當事人，在舉證期限內(nèi)無正當理由不提出鑒定申請、不預(yù)交鑒定費用或者拒不提供相關(guān)材料，致使對案件爭議的事實無法通過鑒定結(jié)論予以認定的，應(yīng)當對該事實承擔(dān)舉證不能的法律后果。

第三十二條人民法院對委托或者指定的鑒定部門出具的鑒定書，應(yīng)當審查是否具有下列內(nèi)容：

（一）鑒定的內(nèi)容；

（二）鑒定時提交的相關(guān)材料；

（三）鑒定的依據(jù)和使用的科學(xué)技術(shù)手段；

（四）鑒定的過程；

（五）明確的鑒定結(jié)論；

（六）鑒定部門和鑒定人鑒定資格的說明；

（七）鑒定人及鑒定部門簽名蓋章。

前款內(nèi)容欠缺或者鑒定結(jié)論不明確的，人民法院可以要求鑒定部門予以說明、補充鑒定或者重新鑒定。

第三十三條人民法院可以依當事人申請或者依職權(quán)勘驗現(xiàn)場。

勘驗現(xiàn)場時，勘驗人必須出示人民法院的證件，并邀請當?shù)鼗鶎咏M織或者當事人所在單位派人參加。當事人或其成年親屬應(yīng)當?shù)綀?，拒不到場的，不影響勘驗的進行，但應(yīng)當在勘驗筆錄中說明情況。

第三十四條審判人員應(yīng)當制作勘驗筆錄，記載勘驗的時間、地點、勘驗人、在場人、勘驗的經(jīng)過和結(jié)果，由勘驗人、當事人、在場人簽名。

勘驗現(xiàn)場時繪制的現(xiàn)場圖，應(yīng)當注明繪制的時間、方位、繪制人姓名和身份等內(nèi)容。

當事人對勘驗結(jié)論有異議的，可以在舉證期限內(nèi)申請重新勘驗，是否準許由人民法院決定。

四、證據(jù)的對質(zhì)辨認和核實

第三十五條證據(jù)應(yīng)當在法庭上出示，并經(jīng)庭審質(zhì)證。未經(jīng)庭審質(zhì)證的證據(jù)，不能作為定案的依據(jù)。

當事人在庭前證據(jù)交換過程中沒有爭議并記錄在卷的證據(jù)，經(jīng)審判人員在庭審中說明后，可以作為認定案件事實的依據(jù)。

第三十六條經(jīng)合法傳喚，因被告無正當理由拒不到庭而需要依法缺席判決的，被告提供的證據(jù)不能作為定案的依據(jù)，但當事人在庭前交換證據(jù)中沒有爭議的證據(jù)除外。

第三十七條涉及國家秘密、商業(yè)秘密和個人隱私或者法律規(guī)定的其他應(yīng)當保密的證據(jù)，不得在開庭時公開質(zhì)證。

第三十八條當事人申請人民法院調(diào)取的證據(jù)，由申請調(diào)取證據(jù)的當事人在庭審中出示，并由當事人質(zhì)證。

人民法院依職權(quán)調(diào)取的證據(jù)，由法庭出示，并可就調(diào)取該證據(jù)的情況進行說明，聽取當事人意見。

第三十九條當事人應(yīng)當圍繞證據(jù)的關(guān)聯(lián)性、合法性和真實性，針對證據(jù)有無證明效力以及證明效力大小，進行質(zhì)證。

經(jīng)法庭準許，當事人及其人可以就證據(jù)問題相互發(fā)問，也可以向證人、鑒定人或者勘驗人發(fā)問。

當事人及其人相互發(fā)問，或者向證人、鑒定人、勘驗人發(fā)問時，發(fā)問的內(nèi)容應(yīng)當與案件事實有關(guān)聯(lián)，不得采用引誘、威脅、侮辱等語言或者方式。

第四十條對書證、物證和視聽資料進行質(zhì)證時，當事人應(yīng)當出示證據(jù)的原件或者原物。但有下列情況之一的除外：

（一）出示原件或者原物確有困難并經(jīng)法庭準許可以出示復(fù)制件或者復(fù)制品；

（二）原件或者原物已不存在，可以出示證明復(fù)制件、復(fù)制品與原件、原物一致的其他證據(jù)。

視聽資料應(yīng)當當庭播放或者顯示，并由當事人進行質(zhì)證。

第四十一條凡是知道案件事實的人，都有出庭作證的義務(wù)。有下列情形之一的，經(jīng)人民法院準許，當事人可以提交書面證言：

（一）當事人在行政程序或者庭前證據(jù)交換中對證人證言無異議的；

（二）證人因年邁體弱或者行動不便無法出庭的；

（三）證人因路途遙遠、交通不便無法出庭的；

（四）證人因自然災(zāi)害等不可抗力或者其他意外事件無法出庭的；

（五）證人因其他特殊原因確實無法出庭的。

第四十二條不能正確表達意志的人不能作證。

根據(jù)當事人申請，人民法院可以就證人能否正確表達意志進行審查或者交由有關(guān)部門鑒定。必要時，人民法院也可以依職權(quán)交由有關(guān)部門鑒定。

第四十三條當事人申請證人出庭作證的，應(yīng)當在舉證期限屆滿前提出，并經(jīng)人民法院許可。人民法院準許證人出庭作證的，應(yīng)當在開庭審理前通知證人出庭作證。

當事人在庭審過程中要求證人出庭作證的，法庭可以根據(jù)審理案件的具體情況，決定是否準許以及是否延期審理。

第四十四條有下列情形之一，原告或者第三人可以要求相關(guān)行政執(zhí)法人員作為證人出庭作證：

（一）對現(xiàn)場筆錄的合法性或者真實性有異議的；

（二）對扣押財產(chǎn)的品種或者數(shù)量有異議的；

（三）對檢驗的物品取樣或者保管有異議的；

（四）對行政執(zhí)法人員的身份的合法性有異議的；

（五）需要出庭作證的其他情形。

第四十五條證人出庭作證時，應(yīng)當出示證明其身份的證件。法庭應(yīng)當告知其誠實作證的法律義務(wù)和作偽證的法律責(zé)任。

出庭作證的證人不得旁聽案件的審理。法庭詢問證人時，其他證人不得在場，但組織證人對質(zhì)的除外。

第四十六條證人應(yīng)當陳述其親歷的具體事實。證人根據(jù)其經(jīng)歷所作的判斷、推測或者評論，不能作為定案的依據(jù)。

第四十七條當事人要求鑒定人出庭接受詢問的，鑒定人應(yīng)當出庭。鑒定人因正當事由不能出庭的，經(jīng)法庭準許，可以不出庭，由當事人對其書面鑒定結(jié)論進行質(zhì)證。

鑒定人不能出庭的正當事由，參照本規(guī)定第四十一條的規(guī)定。

對于出庭接受詢問的鑒定人，法庭應(yīng)當核實其身份、與當事人及案件的關(guān)系，并告知鑒定人如實說明鑒定情況的法律義務(wù)和故意作虛假說明的法律責(zé)任。

第四十八條對被訴具體行政行為涉及的專門性問題，當事人可以向法庭申請由專業(yè)人員出庭進行說明，法庭也可以通知專業(yè)人員出庭說明。必要時，法庭可以組織專業(yè)人員進行對質(zhì)。

當事人對出庭的專業(yè)人員是否具備相應(yīng)專業(yè)知識、學(xué)歷、資歷等專業(yè)資格等有異議的，可以進行詢問。由法庭決定其是否可以作為專業(yè)人員出庭。

專業(yè)人員可以對鑒定人進行詢問。

第四十九條法庭在質(zhì)證過程中，對與案件沒有關(guān)聯(lián)的證據(jù)材料，應(yīng)予排除并說明理由。

法庭在質(zhì)證過程中，準許當事人補充證據(jù)的，對補充的證據(jù)仍應(yīng)進行質(zhì)證。

法庭對經(jīng)過庭審質(zhì)證的證據(jù)，除確有必要外，一般不再進行質(zhì)證。

第五十條在第二審程序中，對當事人依法提供的新的證據(jù)，法庭應(yīng)當進行質(zhì)證；當事人對第一審認定的證據(jù)仍有爭議的，法庭也應(yīng)當進行質(zhì)證。

第五十一條按照審判監(jiān)督程序?qū)徖淼陌讣?，對當事人依法提供的新的證據(jù)，法庭應(yīng)當進行質(zhì)證；因原判決、裁定認定事實的證據(jù)不足而提起再審所涉及的主要證據(jù)，法庭也應(yīng)當進行質(zhì)證。

第五十二條本規(guī)定第五十條和第五十一條中的“新的證據(jù)”是指以下證據(jù)：

（一）在一審程序中應(yīng)當準予延期提供而未獲準許的證據(jù)；

（二）當事人在一審程序中依法申請調(diào)取而未獲準許或者未取得，人民法院在第二審程序中調(diào)取的證據(jù)；

（三）原告或者第三人提供的在舉證期限屆滿后發(fā)現(xiàn)的證據(jù)。

五、證據(jù)的審核認定

第五十三條人民法院裁判行政案件，應(yīng)當以證據(jù)證明的案件事實為依據(jù)。

第五十四條法庭應(yīng)當對經(jīng)過庭審質(zhì)證的證據(jù)和無需質(zhì)證的證據(jù)進行逐一審查和對全部證據(jù)綜合審查，遵循法官職業(yè)道德，運用邏輯推理和生活經(jīng)驗，進行全面、客觀和公正地分析判斷，確定證據(jù)材料與案件事實之間的證明關(guān)系，排除不具有關(guān)聯(lián)性的證據(jù)材料，準確認定案件事實。

第五十五條法庭應(yīng)當根據(jù)案件的具體情況，從以下方面審查證據(jù)的合法性：

（一）證據(jù)是否符合法定形式；

（二）證據(jù)的取得是否符合法律、法規(guī)、司法解釋和規(guī)章的要求；

（三）是否有影響證據(jù)效力的其他違法情形。

第五十六條法庭應(yīng)當根據(jù)案件的具體情況，從以下方面審查證據(jù)的真實性：

（一）證據(jù)形成的原因；

（二）發(fā)現(xiàn)證據(jù)時的客觀環(huán)境；

（三）證據(jù)是否為原件、原物，復(fù)制件、復(fù)制品與原件、原物是否相符；

（四）提供證據(jù)的人或者證人與當事人是否具有利害關(guān)系；

（五）影響證據(jù)真實性的其他因素。

第五十七條下列證據(jù)材料不能作為定案依據(jù)：

（一）嚴重違反法定程序收集的證據(jù)材料；

（二）以偷拍、偷錄、竊聽等手段獲取侵害他人合法權(quán)益的證據(jù)材料；

（三）以利誘、欺詐、脅迫、暴力等不正當手段獲取的證據(jù)材料；

（四）當事人無正當事由超出舉證期限提供的證據(jù)材料；

（五）在中華人民共和國領(lǐng)域以外或者在中華人民共和國香港特別行政區(qū)、澳門特別行政區(qū)和臺灣地區(qū)形成的未辦理法定證明手續(xù)的證據(jù)材料；

（六）當事人無正當理由拒不提供原件、原物，又無其他證據(jù)印證，且對方當事人不予認可的證據(jù)的復(fù)制件或者復(fù)制品；

（七）被當事人或者他人進行技術(shù)處理而無法辨明真?zhèn)蔚淖C據(jù)材料；

（八）不能正確表達意志的證人提供的證言；

（九）不具備合法性和真實性的其他證據(jù)材料。

第五十八條以違反法律禁止性規(guī)定或者侵犯他人合法權(quán)益的方法取得的證據(jù)，不能作為認定案件事實的依據(jù)。

第五十九條被告在行政程序中依照法定程序要求原告提供證據(jù)，原告依法應(yīng)當提供而拒不提供，在訴訟程序中提供的證據(jù)，人民法院一般不予采納。

第六十條下列證據(jù)不能作為認定被訴具體行政行為合法的依據(jù)：

（一）被告及其訴訟人在作出具體行政行為后或者在訴訟程序中自行收集的證據(jù)；

（二）被告在行政程序中非法剝奪公民、法人或者其他組織依法享有的陳述、申辯或者聽證權(quán)利所采用的證據(jù)；

（三）原告或者第三人在訴訟程序中提供的、被告在行政程序中未作為具體行政行為依據(jù)的證據(jù)。

第六十一條復(fù)議機關(guān)在復(fù)議程序中收集和補充的證據(jù)，或者作出原具體行政行為的行政機關(guān)在復(fù)議程序中未向復(fù)議機關(guān)提交的證據(jù)，不能作為人民法院認定原具體行政行為合法的依據(jù)。

第六十二條對被告在行政程序中采納的鑒定結(jié)論，原告或者第三人提出證據(jù)證明有下列情形之一的，人民法院不予采納：

（一）鑒定人不具備鑒定資格；

（二）鑒定程序嚴重違法；

（三）鑒定結(jié)論錯誤、不明確或者內(nèi)容不完整。

第六十三條證明同一事實的數(shù)個證據(jù)，其證明效力一般可以按照下列情形分別認定：

（一）國家機關(guān)以及其他職能部門依職權(quán)制作的公文文書優(yōu)于其他書證；

（二）鑒定結(jié)論、現(xiàn)場筆錄、勘驗筆錄、檔案材料以及經(jīng)過公證或者登記的書證優(yōu)于其他書證、視聽資料和證人證言；

（三）原件、原物優(yōu)于復(fù)制件、復(fù)制品；

（四）法定鑒定部門的鑒定結(jié)論優(yōu)于其他鑒定部門的鑒定結(jié)論；

（五）法庭主持勘驗所制作的勘驗筆錄優(yōu)于其他部門主持勘驗所制作的勘驗筆錄；

（六）原始證據(jù)優(yōu)于傳來證據(jù)；

（七）其他證人證言優(yōu)于與當事人有親屬關(guān)系或者其他密切關(guān)系的證人提供的對該當事人有利的證言；

（八）出庭作證的證人證言優(yōu)于未出庭作證的證人證言；

（九）數(shù)個種類不同、內(nèi)容一致的證據(jù)優(yōu)于一個孤立的證據(jù)。

第六十四條以有形載體固定或者顯示的電子數(shù)據(jù)交換、電子郵件以及其他數(shù)據(jù)資料，其制作情況和真實性經(jīng)對方當事人確認，或者以公證等其他有效方式予以證明的，與原件具有同等的證明效力。

第六十五條在庭審中一方當事人或者其人在權(quán)限范圍內(nèi)對另一方當事人陳述的案件事實明確表示認可的，人民法院可以對該事實予以認定。但有相反證據(jù)足以的除外。

第六十六條在行政賠償訴訟中，人民法院主持調(diào)解時當事人為達成調(diào)解協(xié)議而對案件事實的認可，不得在其后的訴訟中作為對其不利的證據(jù)。

第六十七條在不受外力影響的情況下，一方當事人提供的證據(jù)，對方當事人明確表示認可的，可以認定該證據(jù)的證明效力；對方當事人予以否認，但不能提供充分的證據(jù)進行反駁的，可以綜合全案情況審查認定該證據(jù)的證明效力。

第六十八條下列事實法庭可以直接認定：

（一）眾所周知的事實；

（二）自然規(guī)律及定理；

（三）按照法律規(guī)定推定的事實；

（四）已經(jīng)依法證明的事實；

（五）根據(jù)日常生活經(jīng)驗法則推定的事實。

前款（一）、（三）、（四）、（五）項，當事人有相反證據(jù)足以的除外。

第六十九條原告確有證據(jù)證明被告持有的證據(jù)對原告有利，被告無正當事由拒不提供的，可以推定原告的主張成立。

第七十條生效的人民法院裁判文書或者仲裁機構(gòu)裁決文書確認的事實，可以作為定案依據(jù)。但是如果發(fā)現(xiàn)裁判文書或者裁決文書認定的事實有重大問題的，應(yīng)當中止訴訟，通過法定程序予以糾正后恢復(fù)訴訟。

第七十一條下列證據(jù)不能單獨作為定案依據(jù)：

（一）未成年人所作的與其年齡和智力狀況不相適應(yīng)的證言；

（二）與一方當事人有親屬關(guān)系或者其他密切關(guān)系的證人所作的對該當事人有利的證言，或者與一方當事人有不利關(guān)系的證人所作的對該當事人不利的證言；

（三）應(yīng)當出庭作證而無正當理由不出庭作證的證人證言；

（四）難以識別是否經(jīng)過修改的視聽資料；

（五）無法與原件、原物核對的復(fù)制件或者復(fù)制品；

（六）經(jīng)一方當事人或者他人改動，對方當事人不予認可的證據(jù)材料；

（七）其他不能單獨作為定案依據(jù)的證據(jù)材料。

第七十二條庭審中經(jīng)過質(zhì)證的證據(jù)，能夠當庭認定的，應(yīng)當當庭認定；不能當庭認定的，應(yīng)當在合議庭合議時認定。

人民法院應(yīng)當在裁判文書中闡明證據(jù)是否采納的理由。

第七十三條法庭發(fā)現(xiàn)當庭認定的證據(jù)有誤，可以按照下列方式糾正：

（一）庭審結(jié)束前發(fā)現(xiàn)錯誤的，應(yīng)當重新進行認定；

（二）庭審結(jié)束后宣判前發(fā)現(xiàn)錯誤的，在裁判文書中予以更正并說明理由，也可以再次開庭予以認定；

（三）有新的證據(jù)材料可能已認定的證據(jù)的，應(yīng)當再次開庭予以認定。

六、附則

第七十四條證人、鑒定人及其近親屬的人身和財產(chǎn)安全受法律保護。

人民法院應(yīng)當對證人、鑒定人的住址和聯(lián)系方式予以保密。

第七十五條證人、鑒定人因出庭作證或者接受詢問而支出的合理費用，由提供證人、鑒定人的一方當事人先行支付，由敗訴一方當事人承擔(dān)。

第七十六條證人、鑒定人作偽證的，依照行政訴訟法第四十九條第一款第（二）項的規(guī)定追究其法律責(zé)任。

第七十七條訴訟參與人或者其他人有對審判人員或者證人、鑒定人、勘驗人及其近親屬實施威脅、侮辱、毆打、騷擾或者打擊報復(fù)等妨礙行政訴訟行為的，依照行政訴訟法第四十九條第一款第（三）項、第（五）項或者第（六）項的規(guī)定追究其法律責(zé)任。

第七十八條對應(yīng)當協(xié)助調(diào)取證據(jù)的單位和個人，無正當理由拒不履行協(xié)助義務(wù)的，依照行政訴訟法第四十九條第一款第（五）項的規(guī)定追究其法律責(zé)任。

第七十九條本院以前有關(guān)行政訴訟的司法解釋與本規(guī)定不一致的，以本規(guī)定為準。

第八十條本規(guī)定自20**年10月1日起施行。20**年10月1日尚未審結(jié)的一審、二審和再審行政案件不適用本規(guī)定。

篇3

取得證據(jù)規(guī)則是人民法院、行政主體及其相對人和其它利害關(guān)系人收集、調(diào)取證據(jù)所應(yīng)遵循的程序、方法和應(yīng)滿足的條件。由于目前我國還沒有統(tǒng)一的行政程序法，行政程序中的取證缺乏明確一致的規(guī)定。本司法解釋基于司法權(quán)力的局限，也不可能對行政程序中調(diào)取證據(jù)行為作出設(shè)定，只能通過對舉證要求的規(guī)定，實現(xiàn)對取證行為的規(guī)范。事實上，本司法解釋第二部分“提供證據(jù)的要求”，就是對取證行為的要求。如果取證不符合要求，舉證當然就不可能符合要求。所以我將這一部分歸納為取證規(guī)則。主要有以下內(nèi)容：

（一）［取證時限規(guī)則］

即取證時限上的要求。該規(guī)則涉及司法解釋中的兩個條款。即第3條：在訴訟中，被告及其訴訟人不得自行向原告和證人收集證據(jù)。第60條1項：被告在作出行政行為之后自行收集的證據(jù)不能作為行政行為合法的依據(jù)。因此，被告收集證據(jù)，一般應(yīng)在做出行政行為之前的行政程序中進行。該規(guī)則不約束原告、第三人。

（二）［證據(jù)形式要件規(guī)則］

所有證據(jù)都是形式和內(nèi)容的統(tǒng)一。證據(jù)的形式要件是指證據(jù)在形式上所應(yīng)滿足的條件。證據(jù)形式應(yīng)該說是審查判斷證據(jù)可采信的重要內(nèi)容和途徑。證據(jù)材料能否作為被采用，除內(nèi)容因素外，一定程度上也取決于證據(jù)形式是否符合法定條件。證據(jù)形式是在取證過程中形成的。加強對證據(jù)形式要件的理解認識，不僅可以規(guī)范取證行為，也有利于提高質(zhì)證和認證水平。

［書證］書證是指以文字、符號民、圖畫等所表達和記載的思想內(nèi)容明案件待證事實的書面文件或其它物品。具有穩(wěn)定性強，易于保存，不受載體限制特點。應(yīng)調(diào)取原件或與原件核對無誤的復(fù)印件、照片、節(jié)錄本；應(yīng)當注明出處并經(jīng)核對無異后加蓋印章；報表、圖紙、帳冊、科技文獻應(yīng)有說明材料；詢問、陳述、談話類筆錄，應(yīng)當由執(zhí)法人員、被詢問人、陳述人、談話人簽名或蓋章（10條）。

［物證］物證指以其存在形式、外部特征、內(nèi)在屬性證明案件待證事實的實體物和痕跡。應(yīng)調(diào)取原物，確有困難的可以調(diào)取與原物核對無誤的復(fù)制件或該物證的照片；種類物調(diào)取其中的一部分（11條）。

［電子證據(jù)］電子證據(jù)是伴隨現(xiàn)代電子技術(shù)發(fā)展而出現(xiàn)的證據(jù)形式，除電子郵件（E－mail）外，還包括電子數(shù)據(jù)交換、電子資金劃撥、電子公告牌記錄等，早在60年代，英美法系一些國家就確立了關(guān)于電子證據(jù)的大量判例。南非于1983年、加拿大于1998年還分別制定有《計算機證據(jù)法》。本司法解釋稱之為計算機數(shù)據(jù)。即向法院提交計算機數(shù)據(jù)或錄音、錄像視聽資料證據(jù)，應(yīng)調(diào)取原始載體或復(fù)制件；注明制作方法，制作時間，證明對象，制作人等；聲音資料應(yīng)附有該聲音內(nèi)容的文字記錄（12條）。

［證人證言］指了解案件有關(guān)的人向法院所作的用來證明案件待證事實的陳述。應(yīng)寫明證人的姓名、年齡、性別、職業(yè)、住址等基本情況；應(yīng)有證人的簽名，不能簽名的，應(yīng)當以蓋章等方式證明；注明出具日期；附有居民身份證復(fù)印件等證明證人身份的文件（13條）。

［鑒定結(jié)論］是鑒定人接受委托或聘請，運用自己專門知識或技能，對某些專門性問題進行分析、判斷后所作出的結(jié)論意見。應(yīng)當載明委托人和委托鑒定的事項、向鑒定部門提交的相關(guān)材料、鑒定的依據(jù)和使用的科學(xué)技術(shù)手段、鑒定部門和鑒定人鑒定資格的說明，并應(yīng)有鑒定人的簽名和鑒定部門的蓋章。通過分析獲得的鑒定結(jié)論，應(yīng)當說明分析過程（14條）。

［現(xiàn)場筆錄］現(xiàn)場筆錄是行政主體工作人員在執(zhí)行職務(wù)過程中當場進行調(diào)查、處理、處罰而制作的文字記載材料。是行政訴訟特有的證據(jù)形式?？彬灩P錄與現(xiàn)場筆錄近似，只是制作主體、時間略有區(qū)別。形式上應(yīng)當載明時間、地點和事件等內(nèi)容，并由執(zhí)法人員和當事人簽名。當事人拒絕簽名或者不能簽名的，應(yīng)當注明原因。有其他人在現(xiàn)場的，可由其他人簽名。法律、法規(guī)和規(guī)章對現(xiàn)場筆錄的制作形式另有規(guī)定的，從其規(guī)定（15條）。

［域外證據(jù)］域外證據(jù)主要指在我國領(lǐng)域外形成的證據(jù)。當事人調(diào)取在中華人民共和國領(lǐng)域外形成的證據(jù)，應(yīng)當說明來源，經(jīng)所在國公證機關(guān)證明，并經(jīng)中華人民共和國駐該國使領(lǐng)館認證，或者履行中華人民共和國與證據(jù)所在國訂立的有關(guān)條約中規(guī)定的證明手續(xù)（16條）。根據(jù)最高人民法院《關(guān)于我原駐蘇聯(lián)大使館教育處出具的證明不具有證明效力的復(fù)函》的規(guī)定，我駐外大使館具體行使涉外公證認證的職能部門是領(lǐng)事部，其他部門不具有該項職能，出具的涉外公證認證文書無效。我國已于1997年加入海牙國際取證公約。

調(diào)取的在中華人民共和國香港特別行政區(qū)、澳門特別行政區(qū)和臺灣地區(qū)內(nèi)形成的證據(jù)，應(yīng)當具有按照有關(guān)規(guī)定辦理的證明手續(xù)。證明主要有四種方式：1、我駐港、澳機構(gòu)的證明；2、當?shù)毓?lián)合會等團體的證明；3、我司法部委托的港澳律師的證明；4、臺灣不冠以“中華民國”名義的公證機構(gòu)或民間組織的證明。

［外文證據(jù)］外文證據(jù)主要指外文書證、外文視聽資料等由外國語言文字形成的證據(jù)。當事人調(diào)取外文書證或者外國語視聽資料的，應(yīng)當附有由具有翻譯資質(zhì)的機構(gòu)翻譯的或者其他翻譯準確的中文譯本，由翻譯機構(gòu)蓋章或者翻譯人員簽名（17條）。

［證據(jù)］指涉及國家秘密、商業(yè)秘密或個人隱私的證據(jù)。對這類證據(jù)在形式上應(yīng)作出明確標注和說明。調(diào)取的證據(jù)涉及國家秘密、商業(yè)秘密或者個人隱私的，應(yīng)當作出明確標注（18條）。

（三）［法院取證規(guī)則］

本司法解釋首次對人民法院調(diào)取證據(jù)作了較為明確的規(guī)定。

［依職權(quán)調(diào)取規(guī)則］人民法院有以下兩種情況可以向公民法人或者其他組織調(diào)取證據(jù)：（1）涉及國家公共利益或他人合法權(quán)益的事實認定。（2）涉及依職權(quán)追加當事人、回避、中止、終結(jié)訴訟等程序性事項。（22條）需要調(diào)取的證據(jù)在異地的，可以委托證據(jù)所在地法院調(diào)取。不能完成委托內(nèi)容的，應(yīng)告知委托的法院說明原因（26條）。

［應(yīng)請求調(diào)取規(guī)則］原告或第三人（不排斥被告）不能自行收集，但能夠提供確切線索的以下三類證據(jù)，可以申請人民法院調(diào)?。海?）國家有關(guān)部門保存，且須由法院調(diào)取的證據(jù)；（2）證據(jù)；（3）確因客觀原因不能收集的其他證據(jù)（23條）。這是申請調(diào)取證據(jù)的范圍。申請調(diào)取證據(jù)的程序是，申請人應(yīng)當在舉證期限內(nèi)提交調(diào)取證據(jù)申請書，寫明申請調(diào)取證據(jù)的原因、證據(jù)持有人姓名或名稱、住址、擬取證內(nèi)容和要證明的案件事實（24條）。法院對調(diào)取證據(jù)的申請應(yīng)進行審查，符合條件的及時調(diào)取；不符合條件的，書面通知當事人或其人，并說明理由；當事人或其人可以在三日內(nèi)申請復(fù)議一次，法院在五日內(nèi)作出答復(fù)（25條）。

［取證目的規(guī)則］人民法院不得為證明被訴具體行政行為合法性，調(diào)取被告在作出行政行為時未收集的證據(jù)（23條2款）。

（三）［證據(jù)保全規(guī)則］

證據(jù)保全是指在證據(jù)可能滅失或以后難于取得的情況下，由法院應(yīng)當事人申請或依職權(quán)，對證據(jù)進行的固定和保護。

［程序規(guī)則］當事人向人民法院申請保全證據(jù)的，應(yīng)當在舉證期限屆滿前以書面形式提出，并說明證據(jù)的名稱和地點、保全的內(nèi)容和范圍、申請保全的理由等事項。人民法院可以要求其提供相應(yīng)的擔(dān)保。法律、司法解釋規(guī)定訴前保全證據(jù)的，依照其規(guī)定辦理（27條）。

［方法規(guī)則］人民法院保全證據(jù)可以根據(jù)具體情況，采取查封、扣押、拍照、錄音、錄象、復(fù)制、鑒定、勘驗、制作詢問筆錄等保全措施。人民法院保全證據(jù)時，可以要求當事人或者其訴訟人到場（28條）。

（四）［現(xiàn)場勘驗規(guī)則］

勘驗是司法或行政執(zhí)法人員憑借感覺，包括聽覺、視覺、嗅覺和觸覺以及專門調(diào)查工具對案件相關(guān)場所進行觀察、檢驗以收集證據(jù)的活動。

人民法院可以依當事人申請或者依職權(quán)勘驗現(xiàn)場（33條）?？彬灛F(xiàn)場時，勘驗人員必須出示人民法院的證件，并邀請當?shù)鼗鶎咏M織或者當事人所在單位派人參加。當事人或其成年親屬應(yīng)當?shù)綀觯懿坏綀龅?，不影響勘驗的進行，但應(yīng)當在勘驗筆錄中說明情況（33條）。

審判人員應(yīng)當制作勘驗筆錄，記載勘驗的時間、地點、勘驗人、在場人、勘驗的經(jīng)過和結(jié)果，由勘驗人、當事人、在場人簽名?？彬灛F(xiàn)場時繪制的現(xiàn)場圖，應(yīng)當注明繪制的時間、方位、繪制人姓名和身份等內(nèi)容。當事人對勘驗結(jié)論有異議的，可以在舉證期限內(nèi)申請重新勘驗，是否準許由人民法院決定（34條）。

二、舉證規(guī)則

行政訴訟舉證，就是指行政訴訟的當事人向法庭提供證據(jù)，證明被訴具體行政行為或事實損害行為、損害行為與損害結(jié)果的因果關(guān)系是否存在、是否合法、應(yīng)否承擔(dān)行政賠償責(zé)任、承擔(dān)何種賠償責(zé)任的訴訟活動。

（一）［舉證責(zé)任配置規(guī)則］

舉證責(zé)任，指當事人在訴訟中因舉證不能或不力所應(yīng)承擔(dān)的法律后果。舉證責(zé)任制度最早起源于羅馬法時代。當時主要是指行為意義上的舉證責(zé)任，理論研究中稱之為主觀舉證責(zé)任，即向法院提供證據(jù)證明自己主張的義務(wù)或負擔(dān)。后來法國學(xué)者提出了客觀舉證責(zé)任的概念，即結(jié)果意義上的舉證責(zé)任，就是在待證事實真?zhèn)尾幻?、而法院又不能拒絕裁判情況下，判決由誰承擔(dān)不利的法律后果。這就出現(xiàn)了舉證責(zé)任如何配置的問題。理論上有法律要件分類說、權(quán)利限制擴張區(qū)別說等觀點。

法律要件分類說是德國學(xué)者提出的一種觀點，與民事訴訟相同。德國和我國臺灣地區(qū)均采此說。該學(xué)說將民事法律規(guī)范分為權(quán)利產(chǎn)生規(guī)范、權(quán)利妨害規(guī)范、權(quán)利消滅規(guī)范和權(quán)利排除規(guī)范，前者為基礎(chǔ)規(guī)范，后三者為對立規(guī)范。主張權(quán)利存在者就權(quán)利規(guī)范中關(guān)于權(quán)利事實存在的構(gòu)成要件承擔(dān)舉證責(zé)任；主張權(quán)利不存在者應(yīng)就對立規(guī)范中，權(quán)利消滅（如債務(wù)已清償）、權(quán)利妨害（如沒有或限制行為能力）、或權(quán)利排除（如已超過時效）等負舉證責(zé)任。

權(quán)利限制、擴張區(qū)別說是日本學(xué)者提出的。他們認為，限制國民權(quán)利、課處義務(wù)的行政處理訴訟，由行政機關(guān)就行為的適法性負舉證責(zé)任；國民請求擴張權(quán)利或利益領(lǐng)域應(yīng)就其請求權(quán)的基礎(chǔ)事實負舉證責(zé)任。

我國行政訴訟法和最高法院這次制定的行政訴訟證據(jù)規(guī)則沒有照搬前述理論，而是規(guī)定行政機關(guān)就行政行為的合法性承擔(dān)舉證責(zé)任；相對人申請授益，應(yīng)就其請求符合法定條件負舉證責(zé)任，且對原告沒有適用舉證責(zé)任的概念。即：被告對行政行為合法性（1條）和被告認為原告超過法定期限的（4條3款）負舉證責(zé)任。原告應(yīng)負責(zé)提供三類證據(jù)材料：符合條件的材料（4條1款）；訴被告不作為，證明其在行政程序中曾提出過申請的材料（4條2款）；賠償訴訟中，行政行為造成損害的事實（5條）。同時規(guī)定了原告享有提供被告行為違法的證據(jù)的權(quán)利（6條）。

（二）［舉證失權(quán)規(guī)則］

舉證失權(quán)指無正當理由超出法定舉證期限，即喪失舉證權(quán)利的制度。我國行政訴訟法沒有舉證期限的規(guī)定，長期以來實行證據(jù)隨時提出主義，增加了訴訟成本，降低了訴訟效率，也不利于公正價值的實現(xiàn)。最高法院關(guān)于執(zhí)行行政訴訟法的解釋只是對被告舉證的期限作了原則規(guī)定，不夠完整。這次證據(jù)規(guī)則作了如下調(diào)整：

被告應(yīng)在收到狀副本之日起10日內(nèi)提供據(jù)以作出被訴具體行政行為的全部證據(jù)和抉揚規(guī)范性文件；因不可抗力或客觀上不能控制的其它正當事由不能如期提供的，應(yīng)在舉證其限界滿前提出延期舉證申請，法院準許的，應(yīng)在正當事由消除后10日內(nèi)提供證據(jù)；逾期提供的，視為沒有證據(jù)（1條）。

原告或第三人應(yīng)在開庭審理前或法院指定的交換證據(jù)日提供證據(jù)，因正當事由申請延期，法院準許的，可以在法庭調(diào)查中提供，逾期提供的，視為放棄舉證權(quán)利。在一審程序中無正當事由未提供而于二審程序中提供的證據(jù)，法院不予接納（7條）。

對需要鑒定的事項負有舉證責(zé)任的當事人，在舉證期限內(nèi)無正當理由不提出鑒定申請、不預(yù)交鑒定費用或者拒不提供相關(guān)材料，致使對案件爭議的事實無法通過鑒定結(jié)論予以認定的，應(yīng)當對該事實承擔(dān)舉證不能的法律后果（31條）。

（三）［證據(jù)管理規(guī)則］

行政訴訟證據(jù)的管理原來也一直無法可依。本次司法解釋對證據(jù)管理首次作了規(guī)定即：

［證據(jù)指導(dǎo)］法院向當事人送達受理案件通知書、應(yīng)訴通知書時，應(yīng)告知其舉證范圍、舉證期限、逾期提供證據(jù)的法律后果以及因正當事由不能按期舉證時，應(yīng)提出延期舉證申請（8條）。

［分類編號］這是當事人對證據(jù)進行的整理。當事人對所提交的證據(jù)材料分類編號，對證據(jù)來源、證明對象和內(nèi)容作簡要說明，簽名中蓋章，注明提交日期（19條）。

［證據(jù)交接］法院對當事人提交的證據(jù)應(yīng)當出具收據(jù)，注明證據(jù)名稱、種類、份數(shù)、頁數(shù)、件數(shù)等及收到時間，經(jīng)辦人簽名或蓋章（20條）。

三、補證規(guī)則

行政訴訟中的補證，是指案件已有證據(jù)尚不足以證明案件待證事實，當事人依法主動或應(yīng)人民法院要求補充相關(guān)證據(jù)，從而證明案件待證事實的訴訟活動。從廣義上講，補證也屬于舉證，但二者是兩個相對獨立的訴訟行為。

［補證目的規(guī)則］補證的目的和價值絕對不是為了補充證明被訴行政行為的合法性，而是在于當事人所舉證據(jù)有缺陷，尚不足判斷行政行為合法性的情況下，便于人民法院全面準確審查判斷認定已有的證據(jù)和待證事實，在于排除非法證據(jù)，強化質(zhì)證和準確認證。補證即是當事人的權(quán)利，也是當事人的義務(wù)。補證主要適用以下情形：（1）當事提供的證據(jù)不足以充分證明其提出的主張。如提供了主要證據(jù)，沒有提供次要證據(jù)；相反，只提供了次要證據(jù)而沒有提供主要證據(jù)；（2）人民法院發(fā)現(xiàn)當事人有只提供對自己有利的證據(jù)，而沒有提供對自己不利的證據(jù)；（3）當事人雖然掌握了證據(jù)，但出于種種原因未向法院提供或未全部提供；（4）當事人提供的證據(jù)有瑕疵，如證言含混不清，物證不夠完整，視聽音像資料不清晰等；（5）當事人追加訴訟請求不明確；（6）某項證據(jù)的成立，要有其他證據(jù)佐證，而當事人并未提供這類證據(jù)。

［補證方式規(guī)則］原告或第三人提出其在行政程序中沒有提出的反駁理由或證據(jù)的，經(jīng)法院同意，被告可以在第一審程序中補充相應(yīng)的證據(jù)（2條）。對當事人無爭議，但涉及國家、公共利益或他人合法權(quán)益的事實，法院可以責(zé)令當事人補充有關(guān)證據(jù)（9條）。

四、質(zhì)證規(guī)則

質(zhì)證，在美國被稱為CrossExamination，是指一方當事人在行政法官主持下，對對方證人所作的盤問。行政訴訟質(zhì)證，指當事人及其委托人在法官主持下，于證據(jù)交換或庭審中，對對方展示的證據(jù)進行辨認、質(zhì)詢、說明、解釋以確定證據(jù)效力的活動。質(zhì)證的價值，在于提高證據(jù)的可采性，尋找可定案證據(jù)，為認證作準備，它在很大程度上影響到法官的內(nèi)心確信。

（一）［證據(jù)交換與展示規(guī)則］

（1）對于案情比較復(fù)雜或者證據(jù)數(shù)量較多的案件，人民法院可以組織當事人在開庭前向?qū)Ψ匠鍪净蛘呓粨Q證據(jù)，并將交換證據(jù)的情況記錄在卷。（21條）

（2）涉及國家秘密、商業(yè)秘密和個人隱私或者法律規(guī)定的其他應(yīng)當保密的證據(jù)，不得在開庭時公開質(zhì)證（37條）。

（3）當事人申請人民調(diào)取的證據(jù)，由申請調(diào)取證據(jù)的當事人在庭審中出示，并由當事人質(zhì)證。人民法院依職權(quán)調(diào)取的證據(jù)，由法庭出示，并可就調(diào)取該證據(jù)的情況進行說明，聽取當事人意見（38條）。

（4）對書證、物證和視聽資料進行質(zhì)證時，當事人應(yīng)當出示證據(jù)的原件或者原物。但有下列情況之一的除外：出示原件或者原物確有困難并經(jīng)法庭準許可以出示復(fù)制件或者復(fù)制品；原件或者原物已不存在，可以出示證據(jù)復(fù)制件、復(fù)制品或與原件、原物一致的其他證據(jù)。視聽資料應(yīng)當當庭播放或者顯示，并由當事人進行質(zhì)證（40條）。

（二）［質(zhì)證內(nèi)容與方式規(guī)則］

（1）當事人應(yīng)當圍繞證據(jù)的關(guān)聯(lián)性、合法性和真實性，針對證據(jù)有無證明效力以及證明效力大小，進行質(zhì)證。

（2）經(jīng)法庭準許，當事人及其人可以就證據(jù)問題相互發(fā)問，也可以向證人、鑒定人或者勘驗人發(fā)問。當事人及其人相互發(fā)問，或者向證人、鑒定人、勘驗人發(fā)問時，發(fā)問的內(nèi)容應(yīng)當與案件事實有關(guān)聯(lián)，不得采用引誘、威脅、侮辱等語言或者方式（39條）。

（3）凡是知道案件事實的人，都有出庭作證的義務(wù)。不能正確表達意志的人不能作證。人民法院依申請或職權(quán)可以就證人能否正確表達意志進行審查或者交有關(guān)部門鑒定（42條）。當事人在行政程序或者庭前證據(jù)交換中對證人證言無異議、或證人因年邁體弱行動不便、路途遙遠交通不便、自然災(zāi)害等不可抗力或者其他意外事件無法出庭的，經(jīng)人民法院準許，當事人可以提交書面證言（41條）。當事人申請證人出庭作證的，應(yīng)當在舉證期限屆滿前提出，并經(jīng)人民法院許可。人民法院準許證人出庭作證的，應(yīng)當在開庭審理前通知證人。當事人在庭審過程中要求證人出庭作證的，法庭可以根據(jù)審理案件的具體情況，決定是否準許以及是否延期審理（43條）。證人出庭作證時，應(yīng)當出示證明其身份的證件。法庭應(yīng)當告知其誠實作證的法律義務(wù)和作偽證的法律責(zé)任。出庭作證的證人不得旁聽案件的審理。法庭詢問證人時，其他證人不得在場，但組織證人對質(zhì)的除外（45條）。

（4）法庭在質(zhì)證過程中，對與案件沒有關(guān)聯(lián)的證據(jù)材料，應(yīng)予排除并說明理由。法庭在質(zhì)證過程中，準許當事人補充證據(jù)的，對補充的證據(jù)仍應(yīng)進行質(zhì)證。法庭對經(jīng)過庭審質(zhì)證的證據(jù)，除確有必要外，一般不再進行質(zhì)證（49條）。

（5）在第二審程序中，對當事人依法提供的新的證據(jù)，法庭應(yīng)當進行質(zhì)證；當事人對第一審認定的證據(jù)仍有爭議的，法庭也應(yīng)當進行質(zhì)證（50條）。

（6）按照審判監(jiān)督程序?qū)徖淼陌讣瑢Ξ斒氯艘婪ㄌ峁┑男碌淖C據(jù)，法庭應(yīng)當進行質(zhì)證?！靶碌淖C據(jù)”是指以下證據(jù)：在一審程序中應(yīng)當準予延期提供而未獲準許的證據(jù)；當事人在一審程序中依法申請調(diào)取而未獲準許或未取得，人民法院在第二審程序中調(diào)取的證據(jù)；原告或者第三人提供的在舉證期限屆滿后發(fā)現(xiàn)的證據(jù)（52條）。

（7）因原判決、裁定認定事實的證據(jù)不足而提起再審所涉及的主要證據(jù)，法庭也應(yīng)當進行質(zhì)證（51條）。

（三）［專家輔助人出庭規(guī)則］

專家輔助人，也稱訴訟輔助人，是指在科學(xué)技術(shù)和其它專業(yè)方面具有特殊知識或經(jīng)驗的人，類似于法官或法庭顧問，其即不同于英美法系國家的專家證人，也不同于鑒定人。這次司法解釋稱之為專業(yè)人員。對被訴具體行政行為涉及的專門性問題，當事人可以向法庭申請由專業(yè)人員出庭進行說明，法庭也可以通知專業(yè)人員出庭說明。必要時，法庭可以組織專業(yè)人員進行對質(zhì)。當事人對出庭的專業(yè)人員是否具備相應(yīng)專業(yè)知識、學(xué)歷、資力等專業(yè)資格等有異議的，可以進行詢問。由法庭決定其是否可以作為專業(yè)人員出庭。專業(yè)人員可以對鑒定人員進行詢問（48條）。

（四）［重新鑒定規(guī)則］

（1）原告或者第三人有證據(jù)或者有正當理由、表明被告據(jù)以認定案件事實的鑒定結(jié)論可能有錯誤，在舉證期限內(nèi)書面申請重新鑒定的，人民法院應(yīng)予準許（29條）。

（2）當事人對人民法院委托的鑒定部門作出的鑒定結(jié)論有異議申請重新鑒定，提出證據(jù)證明存在下列情形之一的，人民法院應(yīng)予準許：鑒定部門或者鑒定人不具有相應(yīng)的鑒定資格的；堅定程序嚴重違法的；鑒定結(jié)論明顯依據(jù)不足的；經(jīng)過質(zhì)證不能作為證據(jù)使用的其他情形。對有缺陷的鑒定結(jié)論，可以通過補充鑒定、重新質(zhì)證或者補充質(zhì)證等方式解決（30條）。

（3）人民法院對委托或者指定的鑒定部門出具的鑒定書，應(yīng)當審查是否具有下列內(nèi)容：鑒定的內(nèi)容；鑒定時提交的相關(guān)材料；鑒定的依據(jù)和使用的科學(xué)技術(shù)手段；鑒定的過程；明確的鑒定結(jié)論；鑒定部門和鑒定人鑒定資格的說明；鑒定人及鑒定部門簽名蓋章。前款內(nèi)容欠缺或者鑒定結(jié)論不明確的，人民法院可以要求鑒定部門予以說明、補充鑒定或者重新鑒定（32條）。

五、認證規(guī)則

行政訴訟認證是法官對證據(jù)三大屬性，即客觀性、合法性、關(guān)聯(lián)性所進行的綜合審查判斷。

（一）［證據(jù)裁判主義規(guī)則］

即人民法院裁判行政案件，應(yīng)當以證據(jù)證明的案件事實為依據(jù)（53條）。雖然只有這短短的一句話，但它卻具有劃時代的意義，標志著以客觀事實作為裁判依據(jù)時代的結(jié)束，開創(chuàng)了以法律事實為基礎(chǔ)“證據(jù)裁判主義”的新紀元?！耙允聦崬楦鶕?jù)，以法律為準繩”，這是一個幾乎家喻戶曉的口號，并同時為我國三大訴訟和人民法院組織法所確認（刑事訴訟第6條、民事訴訟第7條、行政訴訟法第4條），被奉為訴訟的基本原則。該原則本無可厚非，但過去一般都認為，“以事實為根據(jù)”就是要求司法人員在審理案件過程中，必須以客觀存在的案件事實為依據(jù)。由于案件都是發(fā)生在過去的事情，法官通過證據(jù)“重建”的案件事實，只能是帶有主觀色彩的“虛擬”的事實。因此，“客觀事實”在訴訟中是不能實現(xiàn)的，訴訟也沒有必要達到客觀真實。

德國學(xué)者KarlLarenz（拉倫茲）在《法學(xué)方法論》中，將案件事實分為“事實上發(fā)生的案件事實”即客觀事實、“作為陳述的案件事實”即主觀事實和“法律上的事實”?！笆聦嵣习l(fā)生的案件事實”具有不可回復(fù)性；“作為陳述的案件事實”，則具有多變性，不同的人、不同的時間、不同的地點對同一事實的陳述就可能不一樣。唯有“法律上的事實”是通過訴訟程序最終認定的事實，具有“可接受性”。依照完善的證據(jù)立法和科學(xué)的證據(jù)規(guī)則就可以實現(xiàn)法律事實與客觀事實在一定程度上的重合。法官的任務(wù)就是通過證據(jù)去查明和認定法律中規(guī)定的“案件事實”。

（二）［非法證據(jù)排除規(guī)則］

非法證據(jù)，指以違反法律禁止性規(guī)定或者侵犯他人合法權(quán)益的方法取得的證據(jù)（58條）。非法證據(jù)的17種情形：

（1）未經(jīng)庭審質(zhì)證的證據(jù)；（2）經(jīng)合法傳喚，被告無正當理由拒不到庭質(zhì)證，且需要依法缺席判決的，被告方提供的證據(jù)；（3）證人根據(jù)其經(jīng)歷所作的判斷、證人的推測或者評論；（4）嚴重違反法定程序收集的證據(jù)材料；（5）以偷拍、偷錄、竊聽等手段獲取侵害他人合法權(quán)益的證據(jù)材料；（6）以引誘、欺詐、脅迫、暴力等不正當手段獲取的證據(jù)材料；（7）當事人無正當事由超出舉證期限提供的證據(jù)材料；（8）在中華人民共和國領(lǐng)域以外或者在中華人民共和國香港特別行政區(qū)、澳門特別行政區(qū)和臺灣地區(qū)形成的未辦理法定證明手續(xù)的域外證據(jù)材料；（9）當事人無正當理由拒不提供原件、原物、又無其他證據(jù)印證，且對方當事人不予認可的無法印證的復(fù)制件或者復(fù)制品；（10）被當事人或者他人進行技術(shù)處理而無法辯明真?zhèn)蔚淖C據(jù)材料；（11）不能正確表達意志的證人提供的證言；（12）被告及其訴訟人在作出具體行政行為后或者在訴訟程序中自行收集的證據(jù)；（13）被告在行政程序中非法剝奪公民、法人或者其他組織依法享有的陳述、申辯或者聽證權(quán)利所采用的證據(jù)；（14）原告或者第三人在訴訟程序中提供的、被告在行政程序中未作為具體行政行為依據(jù)的證據(jù)（60條）；（15）復(fù)議機關(guān)在復(fù)議程序中收集和補充的證據(jù)，或者作出原具體行政行為的行政機關(guān)在復(fù)議程序中未向復(fù)議機關(guān)提交的證據(jù)，不能作為人民法院認定原具體行政行為合法的依據(jù)。（61條）（16）鑒定人不具備鑒定資格；鑒定程序嚴重違法；鑒定結(jié)論錯誤、不明確或者內(nèi)容不完整的鑒定結(jié)論（62條）。（17）不具備合法性和真實性的其他證據(jù)材料（57條）

（三）［補強證據(jù)規(guī)則］

所謂補強證據(jù)是指某一證據(jù)不能單獨作為認定案件事實的根據(jù)，只有在其他證據(jù)予以佐證補強的情況下，才能作為定案證據(jù)。補強證據(jù)規(guī)則是對法官自由裁量的限制。在國外，補強規(guī)則通常適用于言詞證據(jù)，而我國不僅適用于言詞證據(jù)，還適用于視聽資料、書證、物證等。補強證據(jù)應(yīng)當具備兩個條件：第一，必須具備證據(jù)資格。第二，與被補強的證據(jù)材料相結(jié)合才能證明案件事實。我國的民事訴訟法第69條及其司法解釋最先規(guī)定了補強規(guī)則，規(guī)定人民法院對視聽資料應(yīng)當辯明真?zhèn)螄?，并結(jié)合本案的其他證據(jù)審查確定能否作為認定事實的根據(jù)。補強證據(jù)主要有以下幾類：

未成年人所作的與其年齡和智力狀況不相適應(yīng)的證言；與一方當事人有親屬關(guān)系或者其他密切關(guān)系的證人所作的對該當事人有利的證言，或者與一方當事人有不利關(guān)系的證人所作的對該當事人不利的證言；應(yīng)當出庭作證而無正當理由不出庭作證的證人證言；難以識別是否經(jīng)過修改的視聽資料；無法與原件、原物核對的復(fù)制件或者復(fù)制品；經(jīng)一方當事人或者他人改動，對方當事人不予以認可的證據(jù)材料；其他不能單獨作為定案依據(jù)的證據(jù)材料（71條）。

（四）［最佳證據(jù)規(guī)則］

所謂最佳證據(jù)規(guī)則，是指數(shù)個證據(jù)對某一特定的與案件有關(guān)的事實都有證明力，只能采用可能得到的最令人信服和最有說明力的證據(jù)予以證明的制度。在英美法系國家，最佳證據(jù)規(guī)則的適用范圍限于書證，即對書證內(nèi)容真實性的最佳證據(jù)方式是出示原件，副本、抄件、復(fù)印件都是第二手或第二手以下的材料。行政訴訟最佳證據(jù)規(guī)則的主要內(nèi)容有：

國家機關(guān)以及其他職能部門依職權(quán)制作的公文文書優(yōu)于其他書證；鑒定結(jié)論、現(xiàn)場筆錄、勘驗筆錄、檔案材料以及經(jīng)過公證或者登記的書證優(yōu)于其他書證、視聽資料和證人證言；原件、原物優(yōu)于復(fù)制件、復(fù)制品；法定鑒定部門的鑒定結(jié)論優(yōu)于其他鑒定部門的鑒定結(jié)論；法庭主持勘驗所制作的勘驗筆錄優(yōu)于其他部門主持勘驗所制作的勘驗筆錄；原始證據(jù)優(yōu)于傳來證據(jù)；其他證人證言優(yōu)于與當事人有親屬關(guān)系或者其他密切關(guān)系的證人提供的對該當事人有利的證言；出庭作證的證人證言優(yōu)于未出庭作證的證人證言；數(shù)個種類不同、內(nèi)容一致的證據(jù)優(yōu)于一個孤立的證據(jù)（63條）。

以有形載體固定或者顯示的電子數(shù)據(jù)交換、電子郵件以及其他數(shù)據(jù)資料，其制作情況和真實性經(jīng)對方當事人確認，或者以公證等其他有效方式予以證明的，與原件具有同等的證明效力（64條）。

（五）［自認證據(jù)規(guī)則］

自認僅指一方當事人對對方當事人所主張的不利于己的案件事實承認其真實的意思表示，不包括對對方訴訟請求的認諾。對自認，我國學(xué)者的觀點不盡一致。分歧的焦點主要在于自認的客體是否包含對對方當事人訴訟請求的認諾。分歧產(chǎn)生的原因是長期以來，我國證據(jù)理論研究拘泥于證據(jù)立法實踐，一直未引入英美及大陸法系國家關(guān)于自認的概念和學(xué)說。理論研究和司法實踐中，對自認習(xí)慣于以“當事人承認”這個概念來表述。然而“當事人承認”這個概念的內(nèi)涵，在不同的專著中并不是一致的，有的僅指自認，有的還包括認諾。本司法解釋仍沿用了這一概念，并且賦予了其特定的涵義，即：

（1）在庭審中一方當事人或者其人在權(quán)限范圍內(nèi)對另一方當事人陳述的案件事實明確表示認可的，人民法院可以對該事實予以認定。但有相反證據(jù)足以的除外（65條）；（2）在行政賠償訴訟中，人民法院主持調(diào)解時當事人為達成調(diào)解協(xié)議而對案件事實的認可，不得在其后的訴訟中作為對其不利的證據(jù)（66條）；（3）在不受外力影響的情況下，一方當事人提供的證據(jù)，對方當事人明確表示認可的，可以認定該證據(jù)的證明效力；對方當事人予以否認，但不能提供充分的證據(jù)進行反駁的，可以綜合全案情況審查認定該證據(jù)的證明效力（67條）。

（六）［司法認知與推定規(guī)則］

司法認知是證據(jù)學(xué)上的一個基本問題。所謂司法認知，也稱審判上的認知，是指法院以宣告的形式直接認定某一個事實的真實性，以消除當事人無謂的爭議，確保審判順利進行的一種訴訟證明方式。英美法系和大陸法系國家關(guān)于司法認知的認識都是極為深入的。司法認知是舉證責(zé)任的例外情形，當事人在其主張可因?qū)僮匀灰?guī)律、眾所周知的事實使法官無需進一步認定時，司法認知制度的優(yōu)勢便顯示出來了。

推定作為法律概念，有多種表述方式，其一般意義為：推定是一種法律規(guī)則，根據(jù)制定法或者判例，根據(jù)已知的事實可以認定推定事實存在，除非有相反的證據(jù)這種推論。其中前一事實稱為基礎(chǔ)事實，后一事實稱為推定事實。需要注意的是，推定是一種證據(jù)規(guī)則，而非證據(jù)，分為事實推定和法律推定。法律推定指根據(jù)法律的規(guī)定，當某一事實條件存在時，必然推定另一事實的存在。如婚姻關(guān)系期間所生子女即是婚生子女的推定。事實推定是指法庭依據(jù)日常生活經(jīng)驗法則就某一已知事實推論出未知事實的證明規(guī)則。如聾啞人聽不見聲音等。該規(guī)則主要有以下三個條文：

下列事實法庭可以直接認定：

眾所周知的事實；自然規(guī)律及定理；按照法律規(guī)定推定的事實；已經(jīng)依法證明的事實；根據(jù)日常生活經(jīng)驗法則推定的事實。前款1、3、4、5項，當事人有相反證據(jù)足以的除外。（68條）

篇4

修改后的《刑事訴訟法》第六十一條規(guī)定“人民法院、人民檢察院和公安機關(guān)應(yīng)當保障證人及其近親屬的安全”，表明公安機關(guān)、人民檢察院和人民法院都有保護證人的義務(wù)，但如何劃分公、檢、法之間的保護責(zé)任則并未涉及。對此，早期部分學(xué)者提出分段式的保護策略，按照訴訟階段的發(fā)展，由相應(yīng)的國家機關(guān)作為保護機構(gòu)，偵查階段由公安機關(guān)保護，審查階段由檢察機關(guān)保護，審判階段由法院保護。近些年大部分學(xué)者認識到這種分段式的保護方法在欠缺有效協(xié)調(diào)機制的情況下容易造成證人保護上的真空，形成立法上公、檢、法三機關(guān)都有權(quán)保護，實踐中公、檢、法三機關(guān)都無力保護的尷尬局面[1]。針對分段式保護容易出現(xiàn)的這種問題，有學(xué)者建議由公安機關(guān)承擔(dān)證人保護義務(wù)較為合適，公安機關(guān)為典型的行政機關(guān)，在機構(gòu)設(shè)置和人員配備上具有天然的優(yōu)勢。具體而言，隨著刑事案件的訴訟進程可由公安機關(guān)內(nèi)部不同的職能部門承擔(dān)證人保護義務(wù)。案件審理過程中可由公安機關(guān)內(nèi)部刑偵部門負責(zé)，案件審結(jié)后，根據(jù)案件情況，如果仍然有保護證人的必要，可由負責(zé)治安管理職能的機構(gòu)承擔(dān)保護義務(wù)[2]。這種方案看似銜接順暢，但忽視了由公安機關(guān)一家承擔(dān)此項工作的可行性和實效性?？植阑顒臃缸镏械淖C人面對的是組織嚴密的恐怖組織，保護力度和內(nèi)容要更強，甚至需要整容、異地安置、重新變更身份信息等等，是一項復(fù)雜的系統(tǒng)性工程。不僅需要專業(yè)性措施而且可能涉及多個國家部門，尤其是針對“污點證人”的保護和刑事豁免問題，需要公安機關(guān)、檢察機關(guān)、人民法院的密切配合才能妥善解決，如果僅由公安機關(guān)一家承擔(dān)保護義務(wù)恐達不到理想效果。因此，建議針對恐怖活動犯罪中的證人設(shè)立專門的保護機構(gòu)，專職負責(zé)證人保護事項，為恐怖活動犯罪中的證人提供全程服務(wù)。同時也避免因證人保護銜接上的不暢帶來證人的恐慌與無助，防止恐怖組織趁虛而入，干擾證人作證。在保護機構(gòu)內(nèi)配備專門工作人員，進行相關(guān)的專業(yè)技能培訓(xùn)，以便更有效地執(zhí)行保護證人的任務(wù)。目前，可以考慮在國家反恐怖工作協(xié)調(diào)小組的統(tǒng)一領(lǐng)導(dǎo)下，在各地反恐機構(gòu)中增設(shè)證人保護力量，由各地反恐怖工作協(xié)調(diào)小組統(tǒng)一指揮和領(lǐng)導(dǎo)，確保工作上不受其他部門的影響和控制。在具體案件中，隨著案件訴訟階段的發(fā)展，協(xié)調(diào)其他國家機關(guān)予以配合，其他國家機關(guān)特別是人民檢察院和人民法院要積極配合。

適當擴大恐怖活動犯罪中證人保護的對象范圍

從現(xiàn)行立法來看，我國對證人保護對象的規(guī)定不盡相同?！缎淌略V訟法》規(guī)定證人保護的對象為“證人及其近親屬”，《治安管理處罰法》中打擊報復(fù)證人的行為對象也包括“證人及其近親屬”，但從《刑法》妨害作證罪和打擊報復(fù)證人罪等罪名的設(shè)定來看，保護對象僅限于“證人”。對證人保護對象范圍的不同認知，會導(dǎo)致實踐中對證人保護力度的減弱，特別是作為最后一道防線的刑事立法中欠缺對證人近親屬保護的規(guī)定，非常不利于對證人的保護。證人的密切關(guān)系人如證人的戀人、未婚妻、親密朋友等更談不上納入立法保護范圍，即使涵蓋了證人近親屬的刑事訴訟法和治安管理處罰法的規(guī)定，也無法完全消除證人作證的后顧之憂。從世界范圍看，大多數(shù)國家和地區(qū)立法保護的范圍較寬泛，除了證人及其近親屬外，還包括密切關(guān)系人，如美國《證人安全改革法》明確將證人、近親屬和密切關(guān)系人列為保護對象，德國立法亦如此[3]，我國香港特別行政區(qū)《證人保護條例》也有類似規(guī)定。確定證人的保護對象的范圍，應(yīng)在有效打擊恐怖活動犯罪的前提下，充分考慮我國的現(xiàn)實國情。證人保護范圍過大會浪費有限的司法資源，加重司法負擔(dān)，證人保護的效果也會大打折扣；反之，證人保護范圍過小，則不利于證人合法權(quán)益的保障。因此，建議證人保護對象明確為證人及其密切關(guān)系人,具體包括近親屬、旁系血親、近姻親及有密切利害關(guān)系的其他人。

在保護對象確定的前提下，還需要考慮其受保護客體范圍。傳統(tǒng)意義上受保護客體范圍僅限于人身安全，修改后的刑事訴訟法增加了證人受到“侮辱”時的申請保護權(quán)，意味著名譽權(quán)也屬于保護范疇。但是，從其他國家的法律規(guī)定來看，保護客體大多為證人可能遭受的各項損失，包括人身權(quán)、名譽權(quán)和財產(chǎn)權(quán)。為全面保障證人權(quán)利，建議將保護的客體范圍擴大涵蓋人身權(quán)、名譽權(quán)和財產(chǎn)權(quán)。另外，特別值得關(guān)注的是，恐怖組織具有較強的隱蔽性，加大了對案件偵破、追訴的難度，很難從外部獲得突破，而從內(nèi)部人員獲得證據(jù)的可能性較大。但這些人在為公安司法機關(guān)提供證言時常面臨非常大的危險和壓力，極易被打擊報復(fù)、殺害“滅口”。因此，有效懲治恐怖活動犯罪，必須高度重視“污點證人”在反恐斗爭中的重要作用。在立法層面明確對“污點證人”采取特殊的保護措施，在審判階段也可考慮對“污點證人”有限豁免，賦予其在合理范圍內(nèi)減輕、免除指控的交易權(quán)利。這樣有利于分化瓦解犯罪人之間形成的攻守同盟，爭取轉(zhuǎn)化部分犯罪人，另一方面也體現(xiàn)寬嚴相濟、區(qū)別對待的政策精神。

建立針對恐怖活動犯罪中證人保護專項基金

證人作證無疑是有成本和風(fēng)險的，證人保護成效如何在絕大程度上取決于是否有充足的資金支持和經(jīng)費保障。在打擊恐怖活動犯罪時更為明顯。例如，美國自保護證人計劃實行以來，已有超過7500個證人和9500多個家庭成員受到保護，聯(lián)邦政府共耗資4億多美元，各州所付出的保護證人費用每年基本也都在幾百萬美元以上[4]。為確保證人作證的積極性和主動性，《刑事訴訟法》第六十三條規(guī)定，證人因履行作證義務(wù)而支出的交通、住宿、就餐等費用，應(yīng)當給予補助，對證人的補助應(yīng)列入司法機關(guān)的業(yè)務(wù)經(jīng)費，由政府財政予以保障。但目前，我國對于司法經(jīng)費的投入還十分有限，有些地方連政法干警的工資都發(fā)不出來，一些基本做到收支平衡的基層法院，也是在很大程度上依賴于中央的辦案補助?？頪5]，對證人作證的經(jīng)濟補償落實起來也未必會盡如人意。面對如此拮據(jù)的經(jīng)濟狀況，證人保護經(jīng)費的龐大開支更將無從落實，有些地方根本無力自行解決證人保護費用。因此，為了能夠給證人提供全面、及時、有效的保護，有必要建立針對恐怖活動犯罪中證人保護專項基金。基金經(jīng)費來源可以多樣化，但政府財政應(yīng)當承擔(dān)絕大部分，也可以吸收部分社會力量的捐助。證人保護專項基金主要用于以下開支：一是證人作證的經(jīng)濟補償支出，證人因履行作證義務(wù)而支出的交通、住宿、就餐等費用，屬于優(yōu)先開支的范圍；二是對證人保護費用支出，包括對證人及其密切關(guān)系人保護過程中必要的、經(jīng)常性的開支，如變更身份信息費用、隔離保護費用、異地安置費用等；三是證人保護機構(gòu)正常運行的日常性開支，如保護機構(gòu)日常辦公費用、工作人員報酬等。

完善恐怖活動犯罪中證人保護的程序

證人保護制度如果只停留在制度層面則毫無意義，對證人的有效保護還有賴于必要的運行程序。一系列關(guān)鍵問題需要在此程序中予以明確，如當證人需要保護時，誰來啟動保護程序？誰來受理并審查保護申請？誰來批準證人保護計劃？證人保護機構(gòu)不履行保護義務(wù)應(yīng)當承擔(dān)什么樣的責(zé)任？對此，新刑事訴訟法并未全面規(guī)定。

（一）證人保護申請

1.證人保護的申請人和申請時間：刑事訴訟法明確規(guī)定了證人在受到威脅時可以主動申請保護權(quán)，賦予證人本人自行決定是否啟動保護程序的權(quán)利，但申請的具體時間立法則沒有明確規(guī)定。從保障證人權(quán)利出發(fā)，凡是在訴訟過程中，證人認為自身或其密切關(guān)系人受到威脅時就可以提出保護申請，具體時間為立案以后生效判決作出之前。如果案件審結(jié)完畢仍需要對證人實施保護，則可以提起新的保護程序。但為防止保護程序隨意啟動，浪費司法資源，應(yīng)要求證人在提出保護申請時必須有足夠的證據(jù)證明其可能受到威脅或傷害。

2.證人保護的申請機關(guān)和申請方式：對于證人保護的申請機關(guān)和申請方式刑事訴訟法沒有明確規(guī)定，目前可以參照刑事訴訟中管轄的相關(guān)規(guī)定，證人可以向公安機關(guān)、人民檢察院和人民法院中的任一機關(guān)提出，也可以直接向證人保護機構(gòu)提出。向公、檢、法等國家機關(guān)提出的保護申請，可由相應(yīng)國家機關(guān)將申請及時轉(zhuǎn)交證人保護機構(gòu)，如果情況緊急需要立即采取保護措施的，公安司法機關(guān)可以先行采取保護措施，并將情況及時報告證人保護機構(gòu)。保護申請一般情況下應(yīng)采用書面形式，提交保護申請書。申請書除了包括申請人的基本信息外，還應(yīng)該有申請保護的依據(jù)和希望采取的保護措施等相關(guān)內(nèi)容。在緊急情況下，也可以口頭申請，但相關(guān)機關(guān)應(yīng)當做好書面記錄。

（二）證人保護的實施

1.證人保護的審批：對證人保護的申請，應(yīng)當由證人保護機構(gòu)統(tǒng)一審批。證人保護機構(gòu)應(yīng)當嚴格按照法定條件審核所涉案件情況、證人及密切關(guān)系人的自身狀況等來決定是否啟動證人保護程序。如果證人保護機構(gòu)核準申請，則應(yīng)當由保護機構(gòu)和證人簽訂保護協(xié)議，明確雙方的權(quán)利和義務(wù)。除了所涉案由、作證事項、保護理由等一般事項之外，還應(yīng)當明確證人保護機構(gòu)提供保護的方式、保護期限、具體實施保護的責(zé)任人員以及保護人員在有過錯、過失時的責(zé)任追究。在證人保護期間，證人及其密切關(guān)系人應(yīng)當配合證人保護機構(gòu)的工作，對于保護機構(gòu)的不作為享有法定救濟的權(quán)利。雙方在證人保護期間均負有保密義務(wù)。

2.證人保護的措施：對證人采取何種保護措施，要綜合案件情況、涉險程度和證人自身情況等因素來具體評估。修改后的刑事訴訟法明確列舉了可以對證人采取的保護措施，如：不公開個人信息，不暴露外貌、真實聲音等出庭作證，禁止特定的人員與其接觸，對人身和住宅采取專門性保護措施。但是，證人保護措施中并未提及對證人建立長效保護機制，只是以“其他必要的保護措施”概括。恐怖活動犯罪中的證人可能面臨長遠的風(fēng)險，對證人的保護可能是一個長期的過程，需要采取對證人隱姓埋名進行異地安置等措施，會涉及到不同部門、不同地區(qū)的相互配合，因此必須要有一套完整的證人長期保護機制來保障落實。

（三）證人保護的終止

在證人保護期間，如果證人主動提出終止保護或保護機構(gòu)認為沒有繼續(xù)保護必要時，則可以終止保護程序。證人及其密切關(guān)系人如果違反證人保護協(xié)議中相關(guān)義務(wù)性的規(guī)定，證人保護機構(gòu)也可以根據(jù)實際情況來解除雙方的保護關(guān)系。

（四）證人保護的救濟

篇5

 

【內(nèi)容提要】 加強人民調(diào)解工作與法院調(diào)解工作的溝通和銜接，是當前進一步發(fā)展和開拓人民調(diào)解工作的時代要求。本文試圖對人民調(diào)解工作與法院調(diào)解工作的銜接的方式、方法做粗淺的探討，詳細論述人民調(diào)解協(xié)議書與法院調(diào)解書效力的銜接問題。筆者認為，在當前的實際情況下，應(yīng)著力提升人民調(diào)解協(xié)議書的約束力，實現(xiàn)人民調(diào)解協(xié)議書與法院調(diào)解書的效力銜接，從而進一步降低調(diào)解成本，提高調(diào)解成功率，更充分地發(fā)揮維護社會穩(wěn)定的“第一道防線”作用。

【關(guān) 鍵 詞】 人民調(diào)解  法院調(diào)解  銜接 

 

調(diào)解是各國解決民事糾紛的三大制度之一，尤其是在我國，人民調(diào)解委員會主持的人民調(diào)解在處理居民之間的民事糾紛中占有重要地位。這不僅在于我國傳統(tǒng)法律文化中講究和諧精神與協(xié)調(diào)一致[1]，人們有“厭訴”心理，發(fā)生糾紛時往往更多地求助于調(diào)解；而且從現(xiàn)實的層面上，調(diào)解不僅有利于人民內(nèi)部矛盾的迅速解決，并且有利于減輕法院的訴累。

然而，人民調(diào)解委員會主持下達成的調(diào)解協(xié)議書沒有法律上的強制約束力，一方當事人一旦反悔，調(diào)解協(xié)議書就成為一紙空文，這不僅是對社會資源的一種巨大浪費。無疑，這樣的制度不僅是不公平的，特別是與當下社會要求建立一個信用社會是背道而馳的，十分不利于建立一個良性的市場經(jīng)濟體制與環(huán)境。

因此，人民調(diào)解工作與法院調(diào)解工作加強溝通協(xié)調(diào)，采取優(yōu)勢互補，是發(fā)展人民調(diào)解工作的時代要求，是拓寬和完善調(diào)解制度的積極路徑。

一、人民調(diào)解與法院調(diào)解的關(guān)系

（一）二者作為調(diào)解的共性

1、非對抗性和平協(xié)商，有利于減少當事人的對抗，和平解決糾紛。

2、程序簡便快速，減少解決糾紛的時間和成本。

3、可以適當參考援引地方習(xí)慣、道德、人情等社會規(guī)范，緩和法律與本土實際情況的矛盾，做到合情、合理。

4、在法律法規(guī)規(guī)定不明確的情況下，合理快捷解決糾紛。

5、維護社會穩(wěn)定，培養(yǎng)公眾誠信的道德觀，增加社會凝聚力，緩和社會轉(zhuǎn)型過程的矛盾和沖突。

6、調(diào)解的非對抗性和數(shù)額上的讓步有利于義務(wù)人自覺履行義務(wù)，高效、徹底的解決糾紛。

（二）人民調(diào)解的優(yōu)勢（相對于法院調(diào)解而言）

1、人民調(diào)解的程序更為簡便、快速且不收費，可就地就近解決糾紛，大大減少當事人的時間和成本。

2、人民調(diào)解方式靈活，更易促成雙方當事人的和解。

3、參與人民調(diào)解主體的廣泛性，可利用的促成和解的資源的多樣性，如親情、鄉(xiāng)情、人情等，均可促成和解的達成。

（三）人民調(diào)解的缺陷（相對于法院調(diào)解而言）

1、多數(shù)調(diào)解人員文化程度偏低，法律政策和業(yè)務(wù)水平欠缺，不能適應(yīng)當前調(diào)解工作的需要。

2、調(diào)解有時缺乏規(guī)范性和專業(yè)性，不能做到依法調(diào)解，難以讓雙方當事人心服口服。

3、由于調(diào)解協(xié)議不具有強制執(zhí)行力，使得糾紛解決有時不具有徹底性。

二、二者銜接的重要性和必要性

隨著改革和發(fā)展的不斷深入，人們的思想觀念、價值觀念和相互之間的利益關(guān)系發(fā)生很大變化，各種矛盾突出、多發(fā)、復(fù)雜。面對新時期出現(xiàn)的大量人民內(nèi)部矛盾，我們應(yīng)當加強人民調(diào)解與法院調(diào)解的銜接，進一步提高人民調(diào)解的成功率，降低投入人民調(diào)解的成本，迅速、徹底地把矛盾消滅在基層，解決在萌芽狀態(tài)，以適應(yīng)當前市場經(jīng)濟發(fā)展的快節(jié)奏，真正達到人民調(diào)解與法院調(diào)解工作的良性互動，從而提高大調(diào)解的公信力，開創(chuàng)人民調(diào)解工作的新局面。

我們應(yīng)以黨的十六大精神、“三個代表”重要思想和科學(xué)的發(fā)展觀為指導(dǎo)，通過多種形式，組織司法干警與法院工作人員認真學(xué)習(xí)并深刻認識當前人民調(diào)解和法院調(diào)解銜接的理論實質(zhì)，尤其是學(xué)習(xí)最高法院《關(guān)于審理涉及人民調(diào)解協(xié)議的民事案件的若干規(guī)定》以及實施意見，澄清模糊思想觀念，進一步提高對人民調(diào)解工作重要性的認識。堅持從新形勢下社會矛盾糾紛的特點出發(fā)，積極推動二者的有效銜接、“本土資源”和“法律資源”的充分整合、相互支持的工作機制的形成，將法律的正確適用與化解矛盾、促進社會穩(wěn)定結(jié)合起來，進一步強化法院的糾紛解決功能。從堅持司法為民宗旨、落實公正與效率主題的高度，進一步消除影響法院調(diào)解、人民調(diào)解指導(dǎo)工作的主客觀制約因素，重視發(fā)揮調(diào)解程序簡約、成本較低、便于執(zhí)行的優(yōu)勢和人民調(diào)解信息靈、反應(yīng)快、情況明的優(yōu)勢，力求案件審理的法律效果與社會效果的有機統(tǒng)一。

三、二者銜接的條文依據(jù)

《人民調(diào)解工作若干規(guī)定》第38條規(guī)定：“對當事人因?qū)Ψ讲宦男姓{(diào)解協(xié)議或者達成協(xié)議后又反悔，起訴到人民法院的民事案件，原承辦該糾紛調(diào)解的人民調(diào)解委員會應(yīng)當配合人民法院對該案件的審判工作?！?/p>

《人民調(diào)解工作若干規(guī)定》第39條第2款規(guī)定：“各級司法行政機關(guān)在指導(dǎo)工作中，應(yīng)當加強與人民與人民法院的協(xié)調(diào)與配合?！?/p>

另外，《中華人民共和國民事訴訟法》和《最高人民法院關(guān)于審理涉及人民調(diào)解協(xié)議書的民事案件的若干規(guī)定》等法律、法規(guī)和司法解釋中均有類似的規(guī)定。這些法律條文實質(zhì)上反映了人民調(diào)解與法院調(diào)解工作溝通、銜接的必要性和可行性，是二者銜接的制度要求。

四、二者銜接的路徑選擇

成立依托法庭指導(dǎo)組織機構(gòu)的人民調(diào)解工作指導(dǎo)委員會，將指導(dǎo)人民調(diào)解工作納入全年目標管理考核責(zé)任制，制定工作實施方案和計劃，定期就大調(diào)解工作進行業(yè)務(wù)研討和培訓(xùn)，以人民法庭為依托，促進訴訟調(diào)解與大調(diào)解機制形成良性互動格局。同時完善制度，形成規(guī)范、系統(tǒng)、經(jīng)常的指導(dǎo)人民調(diào)解工作機制。

    （一）實行人民調(diào)解指導(dǎo)員制度

指定基層法院相關(guān)業(yè)務(wù)庭及人民法庭審判經(jīng)驗豐富的業(yè)務(wù)骨干擔(dān)任各鄉(xiāng)鎮(zhèn)調(diào)處中心和人民調(diào)解委員會的人民調(diào)解指導(dǎo)員，實行定人、定崗、定點。人民調(diào)解指導(dǎo)員與調(diào)處中心和人民調(diào)解委員會建立正常的工作聯(lián)系，以增長法律知識、強化調(diào)解技巧、提升調(diào)解藝術(shù)為主要內(nèi)容對人民調(diào)解員進行業(yè)務(wù)培訓(xùn)，就人民調(diào)解工作具有指導(dǎo)性作用的案件，不定期邀請人民調(diào)解員旁聽案件審理，同時聘請有一定實踐經(jīng)驗的人民調(diào)解員作為人民陪審員審理簡易案件，提高人民調(diào)解員的法律素養(yǎng)和業(yè)務(wù)技能。

（二）建立聯(lián)席會議制度

通過定期、不定期召開與司法行政機關(guān)、調(diào)處中心和人民調(diào)解委員會聯(lián)席會議，基層人民調(diào)解員座談會等形式，通報一個地區(qū)或階段大調(diào)解工作的開展情況和較為突出的矛盾糾紛，共同分析探討，總結(jié)經(jīng)驗教訓(xùn)，研究方案對策，超前制定調(diào)解措施和工作方案，增強工作的預(yù)見性；及時了解基層調(diào)解工作開展情況和典型案例，提出指導(dǎo)意見，提高指導(dǎo)工作的針對性和有效性。

    （三）提升人民調(diào)解協(xié)議書的法律約束力

     1、人民調(diào)解協(xié)議書的法律效力問題

“調(diào)解書具有合同的法律效力。如果一方當事人違約，另一方當事人可以尋求新途徑解決爭議。”[2] 另一方當事人向法院起訴后，法院應(yīng)認定調(diào)解協(xié)議書具有合同（契約）的效力，應(yīng)判定不履行調(diào)解協(xié)議書的一方當事人承擔(dān)違約的法律責(zé)任，除非不履行調(diào)解協(xié)議書的一方當事人提出證據(jù)證明調(diào)解協(xié)議書。

為什么人民調(diào)解協(xié)議書具有合同（契約）的效力呢？人民調(diào)解委員會和社區(qū)矛盾調(diào)解中心調(diào)解的范圍僅為民事性糾紛，屬于私法的范圍。而私法以私人平等和自治為基本理念，[3] 意思自治的真諦在于尊重選擇，其基本點則是自主參與和自己責(zé)任。調(diào)解協(xié)議書是當事人在平等和自愿的前提下簽訂的，雖然雙方可能都做出了讓步，犧牲了自己在糾紛發(fā)生時要求的部分利益，然而他們最終發(fā)現(xiàn)，“只有與對手彼此都接受雙方同意的約束，即契約，才是唯一現(xiàn)實的選擇，”[4] 這正是當事人自主參與的結(jié)果。在市場經(jīng)濟條件下，市民尊奉私法自治理念去參與生活，必須把理性判斷作為交往的前提。自主參與者對于參與所導(dǎo)致的結(jié)果負擔(dān)責(zé)任，即自己責(zé)任，這是自主參與的必然邏輯。如果當事方不履行調(diào)解協(xié)議，意即當事方存在過錯，根據(jù)意思自治理念，有過錯的加害人必須對加害行為負責(zé)，即過錯責(zé)任。既然我國的《民法通則》承認意思自治原則[5]，作為國家司法機關(guān)的人民法院有何理由不尊重當事人自治的結(jié)果呢？

    人民法院在訴訟中認定人民調(diào)解協(xié)議書具有合同的效力，同時也符合程序法的規(guī)定?！吨腥A人民共和國民事訴訟法》第16條第2款規(guī)定：“人民調(diào)解委員會依照法律規(guī)定，根據(jù)自愿原則進行調(diào)解。當事人對調(diào)解達成的協(xié)議應(yīng)當履行……”在此法律規(guī)定，當事人應(yīng)當履行調(diào)解協(xié)議，在人民調(diào)解協(xié)議書的效力問題上法律做出的是強行性規(guī)定，當事人沒有履行或是不履行自由選擇權(quán)，反言之，當事人不履行調(diào)解協(xié)議就要承擔(dān)法律責(zé)任。該款隨即規(guī)定：“當事人……反悔的，可以向人民法院起訴?！痹撘?guī)定并沒有說，當事人因反悔而不履行調(diào)解協(xié)議不需要承擔(dān)法律責(zé)任，從條文規(guī)定中也推導(dǎo)不出這樣的意思。反過來，如果認為推出這樣的意思，顯然與該條文的前半句“當事人對調(diào)解達成的協(xié)議應(yīng)當履行”是矛盾的，立法者不可能在同一條文中做出相反的意思。該條規(guī)定只是賦予當事人在不履行調(diào)解協(xié)議時除人民調(diào)解委員會調(diào)解之外的另一解決爭議的新途徑，即訴訟。法律賦予當事人的是起訴權(quán)，而不是勝訴權(quán)。在此情況下，無論是反悔方起訴，還是對方起訴，在民事實體法上，反悔方都要承擔(dān)不履行協(xié)議的法律責(zé)任，除非法院認定調(diào)解協(xié)議無效。[6]

     2、人民調(diào)解協(xié)議書與法院調(diào)解書的效力銜接

通過第一部分的論述，我們解決了人民調(diào)解協(xié)議書的基礎(chǔ)效力問題，然而人民調(diào)解委員會和社區(qū)矛盾調(diào)解中心主持下達成的調(diào)解協(xié)議書沒有法律上的強制執(zhí)行力，一方當事人違約，另一方當事人不能以此為依據(jù)申請法院強制執(zhí)行。這對于社會資源來說是一種浪費，同時也不利于樹立人民調(diào)解的威信，這樣大量的標的小、社會影響不大的民間糾紛將會涌到法院去解決，勢必增加人民法院的訴累。

    在我國的民事訴訟法及仲裁法中都有調(diào)解制度的規(guī)定，而法院調(diào)解書與判決書具有同等法律效力，具有給付內(nèi)容的法院調(diào)解書具有強制執(zhí)行力。為賦予人民調(diào)解協(xié)議書以法律強制效力，我們設(shè)想，把人民調(diào)解協(xié)議書與法院調(diào)解書銜接起來，即人民法院可以應(yīng)當事人的申請，按照一定的法律程序，根據(jù)人民調(diào)解協(xié)議書的內(nèi)容制作調(diào)解書，該調(diào)解書即具有法院調(diào)解書的法律效力，當事人可以以此申請強制執(zhí)行。實行這種銜接制度，不僅具有現(xiàn)實上的重大意義，而且具有法理上的可行性。

    仲裁制度為我們進行調(diào)解銜接提供了參考藍本。《中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會仲裁規(guī)則（2000年）》第48條規(guī)定，當事人在仲裁委員會之外通過調(diào)解達成和解協(xié)議，可以憑當事人達成的仲裁協(xié)議和他們的和解協(xié)議，請求仲裁委員會指定一名獨任仲裁員，按照和解協(xié)議的內(nèi)容作出仲裁裁決書。新仲裁規(guī)則的規(guī)定可有效保證和解書具有強制執(zhí)行力。在我們設(shè)想的調(diào)解銜接制度中，人民調(diào)解委會員主持達成的人民調(diào)解協(xié)議書可視為此處的“和解協(xié)議”，法院可參照該條仲裁規(guī)則，作出法院調(diào)解書。

    從法理上講，法院調(diào)解是民事訴訟活動的一部分。進行民事訴訟活動必須存在民事訴訟法律關(guān)系，而一個民事訴訟法律關(guān)系的產(chǎn)生前提是一個“訴”的提起。因此，要想使人民調(diào)解進入到法院調(diào)解，首先必須構(gòu)造一個“訴”。訴的要素有三個，即當事人、訴訟標的、訴的理由。[7] 人民調(diào)解當事人向人民法院申請確認人民調(diào)解協(xié)議書的法律效力，具備了訴的三個要素：（1）訴的當事人分為起訴一方與被訴一方。提出申請的一方可視為起訴方，被申請方則為被起訴方，雙方都申請時可視為訴與反訴的合并；（2）訴訟標的，該訴為確認之訴，確認的客體為當事人之間具有人民調(diào)解協(xié)議書規(guī)定的權(quán)利義務(wù)關(guān)系；（3）訴的理由，即訴的依據(jù)，此處是人民調(diào)解協(xié)議書。訴的提起要具備兩個要件：一是由當事人提出；二是向法院提出。根據(jù)前面所述，人民調(diào)解協(xié)議書當事人向人民法院申請，具備了訴提起的兩個要件。至此，一個完整的“訴”形成了。

    具備了“訴”的要素與提起要件后，還需要有人民法院的受理，才能產(chǎn)生民事訴訟法律關(guān)系。人民法院受理人民調(diào)解協(xié)議書當事人的申請，可依據(jù)民事訴訟的主管與管轄的一般原則。在主管方面，人民調(diào)解委員會和社區(qū)矛盾調(diào)解中心受理的民間糾紛基本上都屬民事訴訟的適用范圍。在管轄方面，級別上一律應(yīng)由基層人民法院管轄；地域上應(yīng)由人民調(diào)解委員會或社區(qū)矛盾調(diào)解中心所在地人民法院管轄。

    3、人民法院審理人民調(diào)解協(xié)議書的程序

    人民法院對人民調(diào)解協(xié)議書的審理，在遵循民事訴訟的基本原則和基本制度的前提下，主要適用法院調(diào)解制度的規(guī)定，適用簡易程序進行，并可以借鑒仲裁法的一些做法，使原則性與靈活性相結(jié)合。本部分就審理程序進行簡略論述。

    （1）法院受理的根據(jù)。主要有兩個條件：一是有效的調(diào)解協(xié)議書；二是當事人的申請書。有效的調(diào)解協(xié)議書，應(yīng)是在人民調(diào)解委員會或社區(qū)矛盾調(diào)解中心主持下，依據(jù)當事人自愿、合法原則達成的書面協(xié)議。[8] 在形式要件上，協(xié)議書應(yīng)采用司法行政部門印制的統(tǒng)一格式，由糾紛當事人和人民調(diào)解員的簽名，加蓋人民調(diào)解委員會和社區(qū)矛盾調(diào)解中心的印章。當事人的申請，可以是一方申請，另一方同意；也可以是雙方達成申請協(xié)議，共同申請。當事人可以直接向法院申請，也可以委托社區(qū)矛盾調(diào)解中心向法院提交申請。

     （2）法院審理的方式。法院受理后，依簡易程序由審判員一人獨任審理。人民調(diào)解委員會或社區(qū)矛盾調(diào)解中心應(yīng)將案件的案卷材料和有關(guān)證據(jù)移送法院。法院以書面審理為原則[9]，如果審判員認為有必要時，可以通知當事人或證人到庭進行詢問，以核清事實。獨任庭可以通知調(diào)解人到庭或以其他方式詢問案件情況，調(diào)解人應(yīng)如實回答。法院審理期限，應(yīng)比一般簡易程序要短，一般的應(yīng)在15日內(nèi)審結(jié)，復(fù)雜的可延長至一個月。

    （3）法院審理的結(jié)果。法院對人民調(diào)解協(xié)議書的審理結(jié)果可能有幾種情形：一是，一般情況下，經(jīng)過審理，獨任庭認為人民調(diào)解協(xié)議書協(xié)議內(nèi)容清楚、合法的，應(yīng)依據(jù)人民調(diào)解協(xié)議書的內(nèi)容制作法院調(diào)解書，要求雙方當事人要調(diào)解書上簽字，加蓋人民法院印章。二是，如果獨任庭認為人民調(diào)解協(xié)議書協(xié)議內(nèi)容不清或者違法或者有欺詐、強迫等情形的，應(yīng)認定協(xié)議書無效。在雙方當事人愿意再行調(diào)解的情況下，可以主持當事人達成新的協(xié)議，并以此制作調(diào)解書。三是，如果在獨任庭制作調(diào)解書前，當事人雙方撤回申請的，應(yīng)裁定撤銷案件；一方當事人撤回申請或不同意法院調(diào)解的，另一方當事人堅持不撤回申請的，應(yīng)駁回申請，告知不撤回一方可以另行起訴。法院受理起訴后，在審理時人民調(diào)解協(xié)議書具有合同的效力。

    4、人民調(diào)解協(xié)議書適用證據(jù)規(guī)則問題

    2002年4月1日開始施行的《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第67條規(guī)定：“在訴訟中，當事人為達成調(diào)解協(xié)議或者和解的目的作出妥協(xié)所涉及的對案件事實的認可，不得在其后的訴訟中作為對其不利的證據(jù)?！比嗣裾{(diào)解協(xié)議的效力是否與這一規(guī)定發(fā)生沖突呢？我們認為，不發(fā)生沖突。

    第67條的規(guī)定是針對法院主持的調(diào)解或當事人庭外和解而作出的，其目的是消除當事人害怕在調(diào)解或和解中因承認案件事實而在其后訴訟中給自己帶來不利的顧慮，鼓勵當事人在調(diào)解或和解中作出讓步，從而促進調(diào)解或和解協(xié)議的達成。從條文的規(guī)定，我們可以看出，這項證據(jù)規(guī)則只對達不成調(diào)解協(xié)議的情況下才適用，如果雙方當事人在法院的主持下達成調(diào)解協(xié)議，一般情況下不適用該項證據(jù)規(guī)定，除非當事人根據(jù)我國《民事訴訟法》第180條[10]的規(guī)定提起再審。因為當事人一旦簽收了法院制作的調(diào)解書，調(diào)解書即具備了法律效力，本案已經(jīng)結(jié)束，不存在“其后的訴訟”，第67條證據(jù)規(guī)定失去適用條件。當事人要按照調(diào)解書的內(nèi)容履行義務(wù)，當事人由于妥協(xié)而產(chǎn)生的對己不利的后果一旦列為調(diào)解書的內(nèi)容，當事人同樣必須履行。

    人民調(diào)解委員會或社區(qū)矛盾調(diào)處中心主持下進行調(diào)解與法院主持調(diào)解同樣適用第67條證據(jù)規(guī)則。在人民調(diào)解過程中，當事人為達成調(diào)解協(xié)議作出妥協(xié)所涉及的對案件事實的認可，同樣不能在訴訟中作為對其不利的證據(jù)。但是當事人之間一旦達成協(xié)議，簽訂人民調(diào)解協(xié)議書后，人民調(diào)解協(xié)議書就具備了合同的法律效力，當事人則不能就人民調(diào)解協(xié)議書的內(nèi)容在訴訟中引用第67條證據(jù)規(guī)則，除非當事人證明人民調(diào)解協(xié)議書無效。如果人民法院根據(jù)人民調(diào)解協(xié)議書的內(nèi)容，審核后制作法院調(diào)解書，則適用法院調(diào)解書的效力，如前段的分析，一般也不再適用第67條證據(jù)規(guī)則。

    值得一提的是，涉及調(diào)解協(xié)議糾紛的案件，進入訴訟程序后，一方當事人申請人民調(diào)解員作為證人就相關(guān)事實作證，其申請應(yīng)否準許以及人民調(diào)解員的證言效力。

根據(jù)《民事訴訟法》第70條的規(guī)定，凡是知道案件情況的單位和個人，都有義務(wù)出庭作證。然而鑒于人民調(diào)解員身份的特殊性，就此問題，筆者認為應(yīng)明確規(guī)定對一方當事人的此種申請，人民法院不予準許。人民調(diào)解員作為調(diào)處糾紛的中立第三方，公平、公正的處理糾紛，不應(yīng)作為任何一方的證人出庭作證，否則會極大影響大調(diào)解的公正性和公平性，不利于大調(diào)解工作的順利開展。在審理過程中，就案件事實確需人民調(diào)解員作出澄清說明的，由人民法院依職權(quán)向人民調(diào)解員調(diào)查取證，人民調(diào)解員的證言效力一般高于其他證人的效力，因其本質(zhì)上是中立的第三方，與當事人均無利害關(guān)系，且法律素養(yǎng)比較高，更能忠于事實，忠于法律，維護法律的尊嚴。

 

參考文獻：

[1] 詳見趙震江主編：《法律社會學(xué)》，北京大學(xué)出版社1998年版，第419頁。

[2] 黃進、張麗英主編：《國際法·國際私法·國際經(jīng)濟法》，法律出版社2001年版，第167頁。

[3] 張俊浩主編：《民法學(xué)原理》，中國政法大學(xué)出版社1997年版，第4頁。

[4] 同上，第22頁。

[5] 《中華人民共和國民法通則》第4條規(guī)定“民事活動應(yīng)當遵循自愿……原則?！痹敿氷U釋參見彭萬林主編：《民法學(xué)》，中國政法大學(xué)出版社1994年版，第35－37頁。

[6] 此處法院認定調(diào)解協(xié)議無效并不應(yīng)是隨意的，而是應(yīng)依照民事法律行為無效與可撤銷制度（《中華人民共和國民法通則》第58、59條、《合同法》第52、54條），并參照人民法院對仲裁裁決的審核制度（《中華人民共和國仲裁法》第58條）來進行。

[7] 參見陳桂明、宋英輝主編：《訴訟法與律師制度》，法律出版社2001年版，第155頁。

[8] 《上海市人民調(diào)解工作指導(dǎo)委員會關(guān)于加強人民調(diào)解工作的若干規(guī)定》第30條第1款規(guī)定：“人民調(diào)解協(xié)議書的內(nèi)容由糾紛當事人約定，一般應(yīng)包括下以下條款：（一）糾紛當事人基本情況；（二）爭議事項；（三）協(xié)議內(nèi)容?！?/p>