撤銷保全申請書范文
時間:2023-04-09 01:12:20
導(dǎo)語:如何才能寫好一篇撤銷保全申請書,這就需要搜集整理更多的資料和文獻,歡迎閱讀由公務(wù)員之家整理的十篇范文,供你借鑒。
篇1
我們眼下的社會,我們都會用到申請書,申請書可以使我們的愿望和請求得到合理表達。那么寫申請書真的很難嗎?以下是小編為大家推薦的關(guān)于一些解除財產(chǎn)保全申請書,希望能幫助到大家!
解除財產(chǎn)保全申請書1根據(jù)《民事訴訟法》及最高人民法院的有關(guān)司法解釋及司法實踐,財產(chǎn)保全措施因下列原因而解除:
1、被申請人向人民法院提供擔(dān)保的;
2、申請人在財產(chǎn)保全期間撤回申請,人民法院同意其撤回申請的;
3、人民法院確認(rèn)被申請人申請復(fù)議意見有理,而作出新裁定,撤銷財產(chǎn)保全裁定的;
4、被申請人依法履行了人民法院裁決的義務(wù),財產(chǎn)保全已沒有存在意義的。
申請人:___
住所地:___
委托人:___工作單位:____
貴院___第___號《民事裁定書》裁定扣押申請人___(財產(chǎn));現(xiàn)申請人依據(jù)相關(guān)的法律規(guī)定申請解除財產(chǎn)保全措施:
根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第九十五條、第二百五十三條及《最高人民法院關(guān)于在經(jīng)濟審判工作中嚴(yán)格執(zhí)行的若干規(guī)定》第十四條、第十五條之規(guī)定,被申請人提供相應(yīng)數(shù)額并有可供執(zhí)行的財產(chǎn)作擔(dān)保的,人民法院應(yīng)當(dāng)及時解除財產(chǎn)保全。
在民事訴訟的判決作出以前,申請人并不一定敗訴,因此申請人的合法權(quán)益同樣應(yīng)受法律的'保護,申請人不應(yīng)該承擔(dān)因財產(chǎn)保全而帶來的損失。財產(chǎn)保全措施的目的是保障將來的判決能夠得以順利執(zhí)行。申請人如果提供了相應(yīng)的擔(dān)保,就不會影響將來判決的執(zhí)行。因而,在這種情況下,為了保護申請人的合法權(quán)益,人民法院應(yīng)該解除財產(chǎn)保全措施。
綜上,申請人愿意提供與保全財產(chǎn)等價值的貨幣作為擔(dān)保,請求法院依法作出裁定,解除對申請人的財產(chǎn)保全措施。
此致
____人民法院
申請人:___(簽字或蓋章)
_年_月_日
解除財產(chǎn)保全申請書2徐匯區(qū)人民法院:
關(guān)于原告__訴被告上海__投資咨詢有限公司合作協(xié)議糾紛一案,原告申請財產(chǎn)保全,同時提供坐于上海市浦東新區(qū)張楊路2855弄18號202室房產(chǎn)作為擔(dān)保。貴院于2009年3月26日作出(2009)徐民二(商)初字612號裁定,凍結(jié)被告上海裕群投資咨詢有限公司銀行存款元人民幣528000元。現(xiàn)申請人(被告)依照《中華人民共和國民事訴訟法》第九十五條的規(guī)定,愿意用座落于落于____的房產(chǎn)向你院提供反擔(dān)保。因此,特申請貴院裁定解除對被告上海裕群投資咨詢有限公司銀行存款人民幣528000元的凍結(jié)。
特此申請!
申請人(被告):
上海__投資咨詢有限公司
年月日
解除財產(chǎn)保全申請書3__有限責(zé)任公司訴申請人買賣合同糾紛已由貴院受理(案號為__法民__初字第__號),原告__有限責(zé)任公司于年月日向貴院提出財產(chǎn)保全申請,要求查封申請人位于__廠房及設(shè)備共計__元。
貴院已于年月日作出裁定,查封了申請人的廠房及設(shè)備。
申請人現(xiàn)特向貴院申請解除對申請人廠房及設(shè)備的查封,申請人愿以現(xiàn)金人民幣__元作為擔(dān)保,望貴院批準(zhǔn)。
此致
__法院
申請人:__有限責(zé)任公司
年月日
解除財產(chǎn)保全申請書4申請人:閔__,男,漢族,1949年7月3日生,住南京市鼓樓區(qū)天福園36號201室,身份證號碼320106194907031232,聯(lián)系電話13951705729。
被申請人:南京市__建筑工程有限公司,
住所地:南京市奧體大街69號新城科技園5號4層,
法定代表人:陳__職務(wù):董事長。
請求事項
申請人民法院依法撤銷申請人與被申請人民間借貸糾紛一案中貴院作出確認(rèn)的保全事項。
事實和理由
申請人與被申請人民間借貸糾紛一案,貴院受理后,接受申請人的財產(chǎn)保全申請,依法作出財產(chǎn)保全民事裁定書,對被申請人的下列財產(chǎn)進行保全:
戶名:南京市__建筑工程有限公司,
賬號:00000000000000000000
開戶行:交行三元巷支行。
現(xiàn)因被申請人已履行南京市中級人民法院作出的(2011)寧商終字728號判決所確定的義務(wù),申請人依據(jù)最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國民事訴訟法》若干問題的意見第109條之規(guī)定,依法申請貴院解除對上述財產(chǎn)的查封凍結(jié),請予準(zhǔn)許。
此致
______人民法院
申請人:
二0一_年十一月日
解除財產(chǎn)保全申請書5申請人:王__,女,白族,1983年07月16日生,住云南省大理州大理市下關(guān)鎮(zhèn)__路__號11棟3單元2樓2號,身份證號碼532901________,手機:139872_____。
委托人:馬培杰,云南安華律師事務(wù)所律師。聯(lián)系電話13508724904。
被申請人:張__,男,白族,1971年12月07日生,云南省大理市人,住大理市經(jīng)濟開發(fā)區(qū)____職工宿舍3棟4單元202室,身份證號碼532901______,聯(lián)系電話138872_____,0872-23_____。
請求事項:申請撤銷(2010)民保字第23號民事裁定書確認(rèn)的保全事項。
事實和理由:
申請人與被申請人離婚糾紛一案,貴院受理后,接受申請人的財產(chǎn)保全申請,依法作出(2010).民保字第23號民事裁定書,對被申請人的下列財產(chǎn)進行保全:
1、定期存單:賬戶_______________,存款200000.00(二十萬),建行大理南詔分行開戶;
2、活期賬戶:建行大理南詔分行開戶,存款300000.00元(三十萬),卡號6227______________,賬號_______;
現(xiàn)因申請人與被申請人自愿和好,經(jīng)協(xié)商一致愿意繼續(xù)維持婚姻關(guān)系,申請人依據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第一百三十一條之規(guī)定,依法申請撤訴。特申請貴院解除對上述二項財產(chǎn)的查封凍結(jié),請予準(zhǔn)許,謝謝。
此致
___人民法院
篇2
一、糾紛的形成及處理
2005年11月28日,山東某貿(mào)易有限公司(以下簡稱WB公司)與香港某有限公司(以下簡稱CS公司)簽訂了從馬來西亞進口30000噸鐵礦砂的合同,合同約定鐵礦砂鐵含量不低于61.5%,二氧化硅含量不高于6.5%.合同簽訂后WB公司依約申請中國建設(shè)銀行某分行(以下簡稱“建設(shè)銀行”)開出可轉(zhuǎn)讓信用證,第一受益人為CS公司,第二受益人為馬來西亞某運輸公司即馬來西亞出口商(下稱MR公司),第一受益人的通知行為香港匯豐銀行上海分行(下稱匯豐銀行)。2006年2月貨物裝船后,MR公司將全套議付單據(jù)寄給作為轉(zhuǎn)證行的上海匯豐銀行,由作為第一受益人的香港CS公司換單后將單據(jù)寄開證行建設(shè)銀行要求付款。在議付單據(jù)到達開證行尚未付款前,貨物先期到達日照港,在卸貨過程中WB公司發(fā)現(xiàn)貨物表面與合同約定明顯不符,申請人遂委托當(dāng)?shù)氐闹袊虣z機構(gòu)檢驗貨物,中國商檢出具的檢驗報告結(jié)果為鐵含量56.75%,二氧化硅含量9.98%,與出口商提供的SGS檢驗報告大相徑庭。WB公司一邊向賣方提出貨物存在嚴(yán)重質(zhì)量問題,同時通過開證行以不符點為由拒付了信用證。第一受益人CS公司作為中間貿(mào)易商也對第二受益人的做法很憤慨,表示讓W(xué)B公司與其配合共同向MR公司索賠,但在WB公司及CS公司向第二受益人提出降價的要求時,遭到了第二受益人的拒絕。
根據(jù)WB公司側(cè)面了解的情況,馬來西亞出口商因貨在裝貨港被人盜賣,為滿足數(shù)量要求,將堆場的泥土一塊裝上湊數(shù)。三方就價格及賠償問題協(xié)商一月之久未果,后馬來西亞出口商通過議付行發(fā)電開證行建設(shè)銀行要求立即退回全部單據(jù)。經(jīng)了解,CS公司和MR公司都不是有實力的公司,一旦退單,再追索損失幾無可能,所以必須對提單及其項下貨物采取保全措施,當(dāng)然由CS公司出面申請法院保全最好,因為其與馬來西亞公司有直接的買賣合同,但CS公司系一香港公司,在大陸申請必須辦理營業(yè)執(zhí)照、委托手續(xù)等的公證,需要約十天的時間,根本來不及,而且CS公司與MR公司的買賣合同約定有仲裁條款,申請訴前保全法院不一定會支持,所以只能由WB公司申請法院對單據(jù)及其項下貨物保全。WB公司與CS公司雖然在買賣合同中也有仲裁條款,但一旦法院提出異議,雙方隨時可以變更;WB公司與MR公司雖無合同關(guān)系,在申請中,為確保法院能支持請求,在申請書中以CS公司與MR公司合謀欺詐構(gòu)成共同侵權(quán)為由將馬來西亞公司與CS公司均列為被申請人。因在建設(shè)銀行扣押提單時間上已來不及,WB公司選擇在上海匯豐銀行扣押提單,次日上午向法院提交了扣押議付單據(jù)并查封貨物的申請及擔(dān)保,第三日上午法院趕到匯豐銀行上海分行將信用證項下議付單據(jù)全部扣押。馬來西亞MR公司得到匯豐銀行關(guān)于議付單據(jù)被扣的消息后,馬上通過使館、商會等給法院、申請人及匯豐銀行施壓,要求退還單據(jù)、解封貨物,同時委托律師向法院提出書面異議,以WB公司與MR公司雙方無合同關(guān)系、單據(jù)所有權(quán)歸馬來西亞公司、扣押超標(biāo)的等為由要求解除保全措施,同時也表示愿意三方坐下來協(xié)商處理。
在法院就MR公司的復(fù)議申請進行研究答復(fù)期間。申請人WB公司一邊和MR公司協(xié)商,一邊督促CS公司辦理相關(guān)申請手續(xù),以備一旦法院下達解封手續(xù),由CS公司申請法院繼續(xù)保全,并將此意見明確告訴MR公司。三方經(jīng)過近半個月的談判,最終達成了和解協(xié)議,MR公司賠償WB公司11萬美元。
二、案件主要涉及的兩個法律問題
仲裁協(xié)議項下的訴前保全問題
《中華人民共和國民事訴訟法》第九十三條規(guī)定,采取訴前保全措施的,保全申請人必須在法院采取訴前財產(chǎn)保全措施后15日內(nèi)提訟,否則法院就應(yīng)解除或撤銷保全裁定。這一規(guī)定似乎意味著進行訴前保全后,申請人必須以訴訟的方式來解決糾紛,這樣就使得當(dāng)事人若希望在申請仲裁前進行財產(chǎn)保全成為不可能。而保全程序在仲裁程序中同樣是重要的,在申請仲裁前如無法進行財產(chǎn)保全,就有可能會給對方當(dāng)事人轉(zhuǎn)移財產(chǎn)的機會,最終造成仲裁裁決執(zhí)行的困難。而我國《海事訴訟法》中則規(guī)定海事請求保全執(zhí)行后,有關(guān)海事糾紛未進入訴訟或者仲裁程序的,當(dāng)事人就該海事請求,可以向采取海事請求保全的海事法院或者其他有管轄權(quán)的海事法院提訟,但當(dāng)事人之間訂有訴訟管轄協(xié)議或者仲裁協(xié)議的除外。這一規(guī)定使得訴前保全與仲裁程序很好地銜接起來,申請人申請了訴前保全后可以進入仲裁程序,從而更好地保護申請人的權(quán)益。筆者認(rèn)為,從《民事訴訟法》的立法本意來講,15日內(nèi)提起的“訴訟”應(yīng)包括“仲裁”,《海事訴訟法》的規(guī)定就是最好的詮釋,而且在司法實踐中,對選擇仲裁后當(dāng)事人申請訴前保全措施法官一般也會支持。我國正在對民事訴訟法進行修改,醞釀著民事訴訟法典的出臺,海事請求保全的這些合理規(guī)定一定會被民事訴訟法典所采納,使我國的財產(chǎn)保全制度更趨明確、完善。
(二)對信用證項下單據(jù)尤其是已議付單據(jù)能否扣押
筆者認(rèn)為,在信用證項下單據(jù)沒有議付的情況下,因貨物所有權(quán)及代表貨物所有權(quán)的提單屬于受益人,一般也是買賣合同的出口方的動產(chǎn),毫無疑問對單據(jù)是可以扣押的,但如果國外議付行已議付,則需進一步探討。
國際商會第500號出版物《跟單信用證統(tǒng)一慣例》(下稱UCP500)第10條規(guī)定:“議付意指被授權(quán)議付的銀行對匯票及/或單據(jù)付出的對價。僅審核單據(jù)而不付出對價不能構(gòu)成議付?!薄禪CP500》中雖然對“議付”一詞作了定義,但對議付行在議付后享有什么權(quán)利在《UCP500》中規(guī)定的很模糊,實際上“議付”究竟是買入抑或是“抵押”性質(zhì)的融資,已議付的單據(jù)所有權(quán)屬于議付行還是受益人,在國際銀行界也沒有統(tǒng)一的認(rèn)識。這被歸屬于國內(nèi)法律管轄的問題。各國法律界對此的認(rèn)識也是不同的,一種觀點認(rèn)為議付行議付單據(jù)后,因為支付了對價,相應(yīng)取得了單據(jù)和單據(jù)所代表的貨物的所有權(quán),議付行向受益人追索時必須從開證行拿回受益人提交的已議付單據(jù)并退單給受益人。另一種觀點則認(rèn)為議付行議付單據(jù)后,受益人的單據(jù)只是以“抵押”方式抵押給了議付行,單據(jù)和單據(jù)所代表的貨物仍屬于受益人的動產(chǎn),議付行只是抵押權(quán)人,不擁有對單據(jù)和單據(jù)所代表貨物的所有權(quán),議付行也不須等取得退回的單據(jù)后,再向受益人行使追索權(quán)。筆者認(rèn)為,解決了所有權(quán)問題,能否扣押就簡單了,除非法律有明確的或禁止性的規(guī)定。一般來說,對議付單據(jù)的所有權(quán)認(rèn)定問題,應(yīng)從當(dāng)事人意思自治的角度出發(fā),主要看受益人提交的押匯申請書以及議付行與受益人簽署的押匯協(xié)議是如何約定的。如果按雙方的意思,議付行議付單據(jù)就取得了單據(jù)和單據(jù)所代表的貨物的所有權(quán),則法院就不能扣押單據(jù),如果僅取得單據(jù)的抵押權(quán),則可以扣押,當(dāng)然銀行仍可以抵押權(quán)人的身份主張優(yōu)先受償權(quán)。
篇3
論文關(guān)鍵詞 行為保全 假處分 救濟
一、 民事行為保全制度的內(nèi)涵及立法背景
“行為保全”這一概念在1994年由江偉教授提出,是我國本土化的民事法律術(shù)語。學(xué)界對行為保全的研究較早,但對其涵義一直沒有統(tǒng)一的定論,具有代表性的觀點是 “強制措施說”、“執(zhí)行程序說”、及“臨時救濟說”。基于學(xué)界觀點結(jié)合現(xiàn)行立法,筆者認(rèn)為民事行為保全制度是指在民事訴訟或仲裁前或在民事訴訟過程中,為避免對利害關(guān)系人造成難以彌補的損害或者生效判決的難以執(zhí)行,人民法院責(zé)令對方當(dāng)事人作出或者禁止其作出一定行為的臨時性救濟制度。這一制度的確立既是我國民事訴訟司法實踐的客觀需要,也是完善民事立法體系科學(xué)性的內(nèi)在要求。因司法實踐中常出現(xiàn)對申請人利益損害的是行為,這是財產(chǎn)保全和先予執(zhí)行根本無法解決的難題。如:離婚案件中原、被告爭奪孩子的撫養(yǎng)權(quán),一方存在過錯怕因此敗訴失去對孩子的撫養(yǎng)權(quán),有當(dāng)事人在法院判決尚未作出前安排子女出國,這樣即使孩子被判給了另一方,執(zhí)行也是個難題;在侵犯肖像權(quán)和名譽權(quán)等侵權(quán)案件中,在訴訟過程中一般需要責(zé)令一方立即停止侵害,還有在農(nóng)村常有因建房子占用土地引發(fā)的相鄰權(quán)案件,一方爭吵無效訴至法院維權(quán),而另一方已經(jīng)在籌備施工或者正在施工,于是法院立案后,可能就需要強制一方當(dāng)事人立即停止施工或者立即拆除某危險建筑。這些案件在司法實踐中若等到判決生效后進入執(zhí)行,一是無法保障權(quán)利被及時救濟,二是還會造成判決的公信力大大降低,而這絕不是立法的本意。
很多國家均確立了類似的制度,英美法系國家一般將行為保全制度稱為“中間禁令”,大陸法系國家則一般稱之為“假處分”。此外,在世界貿(mào)易組織的TRIPS協(xié)議中也規(guī)定了類似的臨時措施,允許當(dāng)事人在提供了相應(yīng)的證明和適當(dāng)?shù)膿?dān)保后向司法機關(guān)提供申請,符合條件的,法院采取臨時措施,維護其利益,防止損害的擴大。臨時措施的目的就是通過行為保全的方式阻止商品侵權(quán),保護知識產(chǎn)權(quán)??梢姡袨楸H贫纫呀?jīng)是世界司法潮流之大勢。可惜的是,我國民事訴訟法中一直未能將其納入其中,僅在幾部單行法中略有提及,且多為原則性的規(guī)定,缺乏具體的程序構(gòu)建。在海事訴訟領(lǐng)域最初開創(chuàng)了行為保全制度先河,在2000年實施的《海事訴訟特別程序法》中確立了海事強制令制度。據(jù)此,海事法院可以在訴前或者訴中根據(jù)海事請求人的申請,責(zé)令被請求人實施特定的作為或者不作為。修訂后的《專利法》、《商標(biāo)法》、《著作權(quán)法》以及最高人民法院關(guān)于專利權(quán)和著作權(quán)的兩個司法解釋,都規(guī)定了在前向人民法院申請采取責(zé)令停止有關(guān)行為,學(xué)界將其稱為“訴前臨時禁令”??梢?,起初我國的行為保全制度僅存在于海商法和知識產(chǎn)權(quán)法領(lǐng)域,缺乏體系化的民事保全制度,所以將民事保全制度引入《民事訴訟法》,對完善民事立法體系,與國際接軌以及保護當(dāng)事人的合法權(quán)益意義重大。
二、我國民事訴訟行為保全制度的法律規(guī)定與不足
新的《民事訴訟法》將原來的涉及“財產(chǎn)保全”字眼的全部更改為“保全”。其原因在于除了財產(chǎn)保全規(guī)定外,還授予法院作出行為保全的權(quán)利,法院可以根據(jù)申請或者職權(quán)責(zé)令當(dāng)事人作出或者禁止作出一定行為的權(quán)力。立法分別從行為保全的啟動方式、適用階段、實施方式、適用條件、管轄法院、擔(dān)保與否、行為保全錯誤的救濟等多方面對該制度進行了具體的規(guī)定。法院依其規(guī)定適用這一制度保護當(dāng)事人的權(quán)利。
在我國引入行為保全制度,對于完善民事保全制度、解決司法實踐難題、保護當(dāng)事人的合法權(quán)益意義重大。但該項新制度尚存在一些不足:1.統(tǒng)一規(guī)定未區(qū)分。2013年《民事訴訟法》中行為保全制度的籠統(tǒng)的依照財產(chǎn)保全制度來設(shè)計,并未體現(xiàn)出二者的差異。僅在行為保全裁定的解除上稍有差別。但筆者認(rèn)為這兩種制度的區(qū)別的不應(yīng)該僅體現(xiàn)在裁定的解除上,而需要進行明確的區(qū)分,便于司法實踐中的操作,讓其發(fā)揮其應(yīng)有的作用。2.先予執(zhí)行與行為保全有部分重合。按照我國2013年《民事訴訟法》第 106條及《最高院的民訴意見》第107 條規(guī)定,其中說到一種緊急情況下可以先予執(zhí)行即:需要立即消除影響、停止侵害或者需要禁止某種行為的。這其實就是用先予執(zhí)行制度發(fā)揮行為保全的作用。故需要梳理二者關(guān)系,防止司法實踐中適用的混淆。3.行為保全的審查。當(dāng)申請人向法院申請行為保全的,法院到底從哪些方面進行審查,以何種方式進行審查,這些立法中均未有規(guī)定。這一方面會讓申請人不知在申請行為保全中需要遞交哪些材料,另一方面審查程序不透明,完全由法院的單方裁決。這樣作出的裁定很難讓當(dāng)事人信服。4.行為保全的救濟措施單一且不合理。立法規(guī)定若當(dāng)事人對行為保全的裁定不服的,可以和財產(chǎn)保全一樣,向法院申請復(fù)議一次,但是復(fù)議期間不停止執(zhí)行。筆者認(rèn)為將這種“復(fù)議”作為對當(dāng)事人唯一的救濟手段并不合理,因為復(fù)議依舊是原審法院進行,司法實踐中甚至直接就是作出行為保全裁定的法官進行,這樣自我監(jiān)督的方式可能演化成對初次審查的簡單重復(fù),很難發(fā)揮其應(yīng)有的糾錯功能。5.錯誤行為保全裁定的賠償。法律僅規(guī)定若行為保全裁定的作出是因申請人的錯誤申請造成的,對方當(dāng)事人可以要求申請人賠償其因行為保全所遭受的損失,但沒有規(guī)定具體如何操作,是另案處理還是直接賠償并未具體規(guī)定。此外,對若法院自己的行為造成行為保全裁定錯誤的,被申請人將如何索賠問題并未規(guī)定。
三、我國民事訴訟行為保全制度的細化與完善
(一)甄別財產(chǎn)保全、行為保全及先予執(zhí)行
財產(chǎn)保全可以金錢衡量,但行為不能通過財產(chǎn)來衡量;財產(chǎn)保全一般請求秘密性,在申請人申請后,法院審查后裁定財產(chǎn)保全,一般都是都是在被申請人收到法院裁定前進行財產(chǎn)保全,防止被申請人知道后采取應(yīng)對措施,但是行為保全就不應(yīng)該這樣秘密進行,因行為保全若錯誤作出可能造成結(jié)果無法修復(fù),所以筆者認(rèn)為行為保全裁定的作出前,一般應(yīng)當(dāng)給予被申請人陳述和舉證的機會。一是履行告知義務(wù),避免造成難以彌補的損害,另一方面可起到威懾作用,若被申請人經(jīng)過該程序后依舊從事對申請人的損害行為,法院就可以依此做出行為保全裁定。筆者認(rèn)為確立了行為保全制度,賦予了法院在緊急情況下作出行為保全裁定的權(quán)力,而且行為保全適用的范圍比先予執(zhí)行的適用范圍更廣,適用更方便、容易,法院在司法實踐中遇到緊急情況需要對行為進行處理的,應(yīng)當(dāng)直接適用行為保全制度,不再適用先予執(zhí)行中的部分行為保全措施,防止實踐操作中的混亂。
(二)細化行為保全的審查程序
管轄法院在收到申請人的行為保全申請后:1.審查申請人主體是否適格,必須是當(dāng)事人或者利害關(guān)系人,除此之外,案件之外的其他公民、法人或者組織不得申請行為保全。2.其次審查申請人提交的申請書的內(nèi)容,是否將當(dāng)事人的基本情況、具體請求的內(nèi)容、范圍說明清楚,是否有相關(guān)的證據(jù)材料證明被申請人的行為將給申請人的權(quán)益造成難以修復(fù)的傷害,法院確有采取行為保全的必要。3.在審查書面材料的基礎(chǔ)上,法院應(yīng)當(dāng)派遣專人對實際情況進行調(diào)查與分析,在此基礎(chǔ)上要通知被申請人,給予其進行申辯和發(fā)表意見的機乎。行為保全針對的是行為,做出后無法回轉(zhuǎn),所以需要給予被申請人機會。4.法院在了解基本事實后,再依照以下標(biāo)準(zhǔn)作出行為保全的裁定:申請人與被申請人之間的確存在糾紛,申請人的合法權(quán)益正在或?qū)⒁艿奖簧暾埲艘欢ㄐ袨榈那趾?,申請人因此存在保全請求?quán),行為保全確有必要且現(xiàn)有證據(jù)能夠證明申請人有較大的勝訴可能性;法院作出行為保全的裁定不會損害公共利益或第三人的合法權(quán)益。
(三)完善行為保全錯誤的救濟與賠償
為保障申請人與被申請人的程序權(quán)利,筆者主張,對我國的保全復(fù)議制度應(yīng)當(dāng)進行修繕并給以相關(guān)的細化充實。此外加上有條件的保全裁定上訴制度。在行為保全裁定作出之后,允許當(dāng)事人在15日內(nèi)提出復(fù)議申請,復(fù)議審查應(yīng)當(dāng)更換審判人員,同時要采取辯論聽審程序,保證復(fù)議申請人有提出證據(jù)和說明主張的機會。經(jīng)過復(fù)議,當(dāng)事人對復(fù)議裁定依舊不服的,應(yīng)賦予當(dāng)事人在復(fù)議制度之外,可以在我國行為保全裁定的救濟制度中融入一種有條件的行為保全裁定上訴制度,為被申請人和因錯誤保全而遭受損失的案外人提供較為全面有力的救濟途徑。對那些將會對被申請人的社會、名譽和經(jīng)濟情況產(chǎn)生重大影響的案件,允許其對“駁回行為保全請求的裁定、行為保全異議的裁定和撤銷行為保全的裁定” 提起上訴。