導(dǎo)語(yǔ)：政法教授建國(guó)60周年演講稿一文來(lái)源于網(wǎng)友上傳，不代表本站觀點(diǎn)，若需要原創(chuàng)文章可咨詢客服老師，歡迎參考。

我今天演講的題目是《從法律實(shí)用主義到法律理念主義》，其實(shí)我是以30年為主，但是也包含了60年。今年是改革開放30年，明年是中華人民共和國(guó)60年，可以說(shuō)，我本人既是30年的見證人，也是60年的見證人。我覺得回顧歷史是很重要的。

60年的中國(guó)法治的發(fā)展，可以說(shuō)經(jīng)歷了四個(gè)法律時(shí)期，法律實(shí)用主義、法律虛無(wú)主義、法律經(jīng)驗(yàn)主義，現(xiàn)在走向法律理念主義。

一、法律實(shí)用主義：也稱法律工具主義

法律實(shí)用主義有三大特點(diǎn)，一是法律不要有體系，立法也不要要求完善、完備，有一些法律夠用就可以了。二是法律也不要太復(fù)雜，簡(jiǎn)要的內(nèi)容就夠了，條文不要過(guò)多。三是法律不要太約束人，不要捆綁自己的手腳，法律只不過(guò)是做行動(dòng)準(zhǔn)則的參考。法律實(shí)用主義所蘊(yùn)含的觀念，一切都不需要，都不必需要法律，也不需要嚴(yán)格按照法律辦事?？梢哉f(shuō)實(shí)用主義就是工具論。法律就是國(guó)家的工具，而且應(yīng)該是很得心應(yīng)手的工具。

二、法律虛無(wú)主義

法律實(shí)用主義可以向兩個(gè)方面發(fā)展，發(fā)展得好，我們逐漸走向健康的法治道路。但是，法律實(shí)用主義也會(huì)走向另一個(gè)極端，走向法律虛無(wú)主義。很不幸，中國(guó)第二個(gè)法律階段就叫法律虛無(wú)主義。從1965年開始，一直到結(jié)束，甚至到了1978年改革開放，不僅什么法律都可以被打倒，憲法也可以被踐踏。甚至公檢法都可以被徹底砸爛。這一段時(shí)期，非常有意思的現(xiàn)象是，最高指示加上群眾運(yùn)動(dòng)，就可以無(wú)視法律。最高指示，只要是一個(gè)圣旨，一個(gè)上諭，那就是一切行動(dòng)的最高準(zhǔn)則。群眾運(yùn)動(dòng)也被看作是最天然合法的，一切都崇拜群眾運(yùn)動(dòng)，這些都成為踐踏法律的最大擋箭牌。

時(shí)期，我們常?？吹街灰匀嗣竦拿x，以革命的名義，甚至有時(shí)候以國(guó)家的名義，什么事都可以干。當(dāng)時(shí)的口號(hào)有一句話“只要是符合全中國(guó)最大多數(shù)人民的最大的利益，那就什么都可以干”。那么到底誰(shuí)來(lái)說(shuō)，這是符合中國(guó)最大多數(shù)人的最大利益嗎？那當(dāng)然只有領(lǐng)袖能夠知道。而群眾運(yùn)動(dòng)，更是自然的代表群眾的最大利益。從這一點(diǎn)來(lái)說(shuō)，以人民的名義、革命的名義、國(guó)家名義，都可以作為實(shí)現(xiàn)個(gè)人權(quán)力凌駕于法律之上最好的圍墻。法律實(shí)用主義、工具主義，實(shí)際是人治的另一面擋箭牌。到了法律虛無(wú)主義，這種人治已經(jīng)體現(xiàn)為用群眾的名義，以領(lǐng)袖的名義來(lái)體現(xiàn)私人的、凌駕于法律上面的意志。

××市中院的院長(zhǎng)說(shuō)了一句話，“我不能夠讓人民都滿意，法院的判決不能夠讓人民都滿意”，據(jù)說(shuō)這句話引起了一些人的不滿，你不能夠讓人民滿意，是沒有做到法院的性質(zhì)。我們可以思考，法律的判決能夠符合群眾大多數(shù)人的意見，大多數(shù)人都滿意了，那就是一個(gè)好的判決嗎？法院的判決應(yīng)該是高度專業(yè)化和高度公正的產(chǎn)物，而不是群眾來(lái)做出的決定。

三、法律的經(jīng)驗(yàn)主義

法律經(jīng)驗(yàn)主義，就是從改革開放以來(lái)我們所經(jīng)歷的很長(zhǎng)的一段時(shí)間。法律經(jīng)驗(yàn)主義的出現(xiàn)，有很深刻的歷史背景。我最近總在思考林毅夫教授的一句話，有人問(wèn)他30年改革開放印象最深的是什么，他說(shuō)：“摸著石頭過(guò)河”。摸著石頭過(guò)河，是小平同志提出來(lái)的，曾經(jīng)受到一些人的贊揚(yáng)，也有一些人斥之為經(jīng)驗(yàn)主義。法律人也有法律人的兩種思考，因?yàn)槲覀冎栏母镩_放是要走向另外一個(gè)岸，要擺脫原來(lái)我們國(guó)家控制的這么一個(gè)社會(huì)，要走向一個(gè)開放的、改革的社會(huì)，那彼岸究竟是什么樣呢？吸收外資是什么樣的？自己改革農(nóng)村是什么樣的？城市是什么樣的？這個(gè)彼岸不能看得很清楚。所以在這種情況下，摸著石頭過(guò)河，就顯然成為在相當(dāng)長(zhǎng)的一個(gè)時(shí)期之內(nèi)，法律發(fā)展的最主要的指針。

法律是創(chuàng)造一種制度。我們應(yīng)該先創(chuàng)造制度，然后實(shí)踐，根據(jù)制度設(shè)計(jì)去實(shí)踐？還是先摸索，有了實(shí)踐，當(dāng)實(shí)踐充分了以后，再上升為法律。在改革開放一段的時(shí)間里，是法律人的兩種思考。或者我把前一種叫做法律理想主義，希望能像美國(guó)憲法一樣，先做制度設(shè)計(jì)，可以管200年，甚至更長(zhǎng)。這當(dāng)然是一個(gè)很好的辦法。但是在當(dāng)時(shí)的中國(guó)，這種法律理想主義，用法律制度設(shè)計(jì)先來(lái)開創(chuàng)改革道路，然后再開創(chuàng)改革開放，顯然不符合實(shí)際。據(jù)我所知，這種東西大概只有幾個(gè)，《專利法》是這樣，必須先有《專利法》的設(shè)計(jì)，怎么樣申請(qǐng)、怎樣批準(zhǔn)，專利權(quán)在哪些，然后才有實(shí)踐。第二個(gè)非常明顯的例子是《行政訴訟法》，民事訴訟和刑事訴訟，我們?cè)缬薪?jīng)驗(yàn)，但是要碰到行政訴訟，先有行政訴訟程序的設(shè)計(jì)，然后才能夠有實(shí)踐。

再例如，1978年我們要頒布一個(gè)《中外合資企業(yè)法》，吸引外商到中國(guó)來(lái)投資，辦合資企業(yè)。外商說(shuō)，沒有法律不行。到底權(quán)利有哪些，權(quán)利怎么保障，必須有法律才能來(lái)投資。當(dāng)時(shí)怎么辦呢？當(dāng)時(shí)的委員長(zhǎng)是同志，他很著急，先令國(guó)務(wù)院半年之內(nèi)提交《中外合資企業(yè)法》。我們從來(lái)沒有經(jīng)驗(yàn)，只能夠借鑒國(guó)外，把當(dāng)時(shí)其它國(guó)家吸引外資的法律拿過(guò)來(lái)。結(jié)果看到，絕大多數(shù)國(guó)家的法律規(guī)定，吸引外商投資，外商投資比例不得超過(guò)50%，因?yàn)橐坏┏^(guò)50%，董事長(zhǎng)就是外國(guó)人了，控制權(quán)就被外國(guó)人掌握了。所以我們當(dāng)初拿出來(lái)的外商投資企業(yè)法，也是外商投資比例不能夠超過(guò)50%。這個(gè)草案拿給葉帥看，他說(shuō)這樣的法律有什么意義，倒過(guò)來(lái)，多多益善，多不受限制，少不能超過(guò)25%，多可以到80%到90%。旁邊的工作人員提醒，如果超過(guò)50%，董事長(zhǎng)就是人家的了。葉帥說(shuō)那好辦，咱們?cè)诜衫飳懮?，超過(guò)50%，董事長(zhǎng)只能由中方擔(dān)任。這就是我們自己的摸索實(shí)踐，到了1991年的時(shí)候，覺得這的確不符合世界的規(guī)律，所以修改了這一條。

可以說(shuō)，我們的發(fā)展就是這樣。改革開放最主要的兩個(gè)方面，一個(gè)是農(nóng)村改革，一個(gè)是城市的改革。農(nóng)村改革是以土地承包經(jīng)營(yíng)改革為主，土地承包經(jīng)營(yíng)制，你能夠先搞一個(gè)法律嗎？顯然不可思議。城市里面國(guó)有企業(yè)怎么改革？相當(dāng)長(zhǎng)的一段時(shí)間我們看準(zhǔn)了承包制，認(rèn)為承包制是搞活國(guó)有企業(yè)的靈丹妙藥。最后證明承包并不是最好，還是采取了股份制的辦法。我們走過(guò)一些彎路，但是這樣的一個(gè)彎路，我們終究所遭受的損失要稍微少一點(diǎn)。

這樣的一種經(jīng)驗(yàn)主義，看起來(lái)是慢一點(diǎn)，或者有一些曲折，前進(jìn)了又后退。但是總的損失，相對(duì)小一些。我本人經(jīng)歷的最重要的一次關(guān)于經(jīng)驗(yàn)主義的談話，就是1986年的《民法通則》。從1982年就開始搞討論的《民法典》，4稿已經(jīng)很成熟了，快要提交通過(guò)的時(shí)候，彭真同志的講話改變了進(jìn)程。他說(shuō)農(nóng)村的改革我們大體已經(jīng)知道了走什么方向，那時(shí)土地還是集體所有，然后搞承包經(jīng)營(yíng)。但是城市的改革究竟怎么搞？國(guó)有企業(yè)走什么路？經(jīng)濟(jì)將來(lái)到底是計(jì)劃還是市場(chǎng)？都沒有最后的定論，或者說(shuō)明確的方向。在這種情況下，如果我們搞一套完整的、系統(tǒng)的、無(wú)所不包的《民法典》，那么這部《民法典》只能是束縛改革的，或者說(shuō)這樣一部《民法典》是不切合實(shí)際的。

應(yīng)該看到，經(jīng)驗(yàn)主義和實(shí)用主義有著很大的區(qū)別。因?yàn)榻?jīng)驗(yàn)主義提出來(lái)，國(guó)家必須有一整套完整的法律，也就是要有法可依、有法必依。法律要確定一整套的制度。這個(gè)制度是從哪里來(lái)的？是從我們法律人或者法學(xué)家或者立法人腦子中出現(xiàn)的這么一套的東西呢？還是在轉(zhuǎn)軌的時(shí)候，我們更要從實(shí)際出發(fā)、從現(xiàn)實(shí)出發(fā)。

從現(xiàn)實(shí)出發(fā)，讓我們所走的彎路、所經(jīng)受的損失相對(duì)少些。但是經(jīng)驗(yàn)主義也出現(xiàn)了問(wèn)題，當(dāng)我們逐漸建立了社會(huì)主義的法律體系，法律的空白點(diǎn)越來(lái)越少，我們進(jìn)一步的改革開放，還能不能夠在經(jīng)驗(yàn)主義上來(lái)完成。這個(gè)問(wèn)題我也一直在思考。

舉個(gè)例子，太湖污染了，誰(shuí)來(lái)提起訴訟，老百姓能不能，起訴誰(shuí)呢。吉化的污染，造成了××很多居民生活環(huán)境的損害，有一些人訴訟，法院也不受理。前兩天太湖環(huán)保公益訴訟首次明確講了，無(wú)錫審判廳規(guī)定，各級(jí)檢察機(jī)關(guān)、各級(jí)環(huán)保行政職能部門、環(huán)境保護(hù)的社團(tuán)組織以及知名的社區(qū)物業(yè)管理部門，都享有環(huán)保公益訴訟的原告主體資格。本來(lái)，環(huán)保案件不受理，公益案件沒有辦法立案?，F(xiàn)在，《民事訴訟法》沒有變，就授予了這些人的資格，它的法律依據(jù)在哪里？是不是無(wú)錫審判廳就能夠確定了，如果它能確定，別的地方的審判廳是不是也可以確定。

很多實(shí)際的做法，我都贊成，但我們?cè)趺磥?lái)解決進(jìn)一步的改革開放和現(xiàn)代現(xiàn)實(shí)法律的疏忽。在這樣的情況下，我們可以感覺到，法律是保守的，或者說(shuō)法律是謙誠(chéng)的，法律剛性太大，不能夠隨便改。而改革開放、實(shí)踐又是很柔性的，它又是不斷前進(jìn)的、不斷發(fā)展的。

在這種情況下，我們就要考慮怎么辦？我認(rèn)為有三個(gè)途徑。一是先修改法律，而且從今年的立法規(guī)劃里看到，每年法律的修改，已經(jīng)越來(lái)越代替新的法律的制定。二是現(xiàn)在制定法律里面的留有余地。《物權(quán)法》就留有余地，留待一些任意性的規(guī)范可以自己去解決。三是要有授權(quán)。如果你要想改變土地管理法，現(xiàn)在農(nóng)村的承包法，你不能夠只有國(guó)務(wù)院的授權(quán)，應(yīng)該有人大的授權(quán)。只有一級(jí)的授權(quán)，才允許突破哪一級(jí)，要符合法律的原則。

這是我講的第三個(gè)問(wèn)題，法律經(jīng)驗(yàn)主義，但是經(jīng)驗(yàn)主義發(fā)展下去，要逐漸從里面出現(xiàn)法律的理念，不能夠僅僅是制度的設(shè)計(jì)，還有理念的設(shè)計(jì)。

四、法律理念主義

理念主義就是把法律從工具、從制度變成治國(guó)的理念。1999年《憲法》里寫實(shí)行依法治國(guó)，建設(shè)社會(huì)主義法治國(guó)家，可以說(shuō)是提出了依法治國(guó)理念的第一步。十七大報(bào)告里面，一方面講了把社會(huì)主義法治的理念，一方面又講了弘揚(yáng)法治精神。但是，我們今天所理解的社會(huì)主義法治，究竟是什么？這個(gè)問(wèn)題確實(shí)需要來(lái)思考。

改革開放30年，無(wú)非是兩個(gè)東西，一個(gè)市場(chǎng)，一個(gè)法治。而這兩個(gè)主軸都面臨著理解，我認(rèn)為，我們要承認(rèn)跟國(guó)際接軌的一些共同的東西，要承認(rèn)聯(lián)合國(guó)里面的幾個(gè)關(guān)于人權(quán)的公約，這是跟國(guó)際上的最大公約數(shù)。從這個(gè)意義上說(shuō)，市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)和法治國(guó)家，在今天更多是在和國(guó)際趨同。市場(chǎng)應(yīng)該是一個(gè)共同的語(yǔ)言。如果連市場(chǎng)都沒有一個(gè)基本的共同的概念，還搞什么市場(chǎng)。同樣，法治也應(yīng)該有一個(gè)共同的準(zhǔn)則，而這個(gè)共同準(zhǔn)則是什么？如果連這些共識(shí)都沒有，那談何弘揚(yáng)法治精神呢？

對(duì)于法治精神，可以有各種各樣的說(shuō)法，要有健全的法律制度，要執(zhí)法必嚴(yán)，但任何東西都要找出它最重要的基因是什么。我覺得要弘揚(yáng)法治精神，最基本的東西，無(wú)非是民主和自由這兩個(gè)基因。法治的這兩個(gè)基因是不能夠忘掉的。

民主制度說(shuō)透了，就是要?jiǎng)?chuàng)造這樣一種制度，使人們能夠去選擇一個(gè)最好的政治家來(lái)領(lǐng)導(dǎo)中國(guó)，而這種制度應(yīng)當(dāng)是透明的、公開的。我最近越來(lái)越感覺到法律家應(yīng)該更多的成為政治家，我也越來(lái)越感覺到政治家對(duì)一個(gè)國(guó)家的重要。一個(gè)國(guó)家、一個(gè)民族，有好的政治家，可以帶領(lǐng)這個(gè)國(guó)家走向繁榮富強(qiáng)，一個(gè)國(guó)家如果碰到不是很好的政治家，可以使國(guó)家和民族走向深淵。從歷史幾千年到我們建國(guó)，都可以看到這個(gè)問(wèn)題。所以怎么能夠保證一個(gè)國(guó)家選擇最好的政治家、領(lǐng)導(dǎo)人呢？實(shí)際上很難說(shuō)。我想民主，就是讓人民有一個(gè)更好的選擇國(guó)家管理人員的權(quán)力。

自由，無(wú)非就是保障人民、保障廣大的公民群眾，能夠享有現(xiàn)代社會(huì)一些基本的權(quán)利。

現(xiàn)代法治的理念，不是一個(gè)空的概念。我想，民主和自由，從建立一個(gè)法治理念的國(guó)家來(lái)說(shuō)也好，弘揚(yáng)這種現(xiàn)代法治精神也好，這兩個(gè)東西仍然是現(xiàn)在我們所追求的目標(biāo)。對(duì)我來(lái)說(shuō)，60年前是要為民主自由而努力奮斗，今天這個(gè)任務(wù)還仍然存在。