導語：新形勢下反商業(yè)賄賂的新措施一文來源于網(wǎng)友上傳，不代表本站觀點，若需要原創(chuàng)文章可咨詢客服老師，歡迎參考。

在市場經(jīng)濟條件下，市場在資源配置中起著基礎性的作用；而商業(yè)賄賂行為嚴重地腐蝕著市場，極大地威脅著我國市場機制的有效運轉，成為我國構建社會主義市場經(jīng)濟的巨大絆腳石。2005年10月27日，全國人大常委會正式批準了《聯(lián)合國反腐敗公約》，今年，中央治理商業(yè)賄賂領導小組印發(fā)了《關于深入推進治理商業(yè)賄賂專項工作的意見》，對我國反腐敗與反商業(yè)賄賂工作提出了更高的要求，同時提供了加強反商業(yè)賄賂工作新的契機。在中國犯罪學研究會第四屆會員代表大會暨第十六屆學術研討會上，商業(yè)賄賂犯罪的特征、態(tài)勢與治理問題，成為與會代表關注的焦點問題之一。

一、商業(yè)賄賂的概念與犯罪特征

商業(yè)賄賂并不是我國刑法確立的一個罪名，它只是犯罪學意義上的“罪名”，究竟應如何科學界定商業(yè)賄賂這一概念呢？來自武漢大學的康均心教授認為，商業(yè)賄賂概念的界定，應綜合考慮我國立法和《聯(lián)合國反腐敗公約》的要求，既要符合我國國情，又應適應國際合作的要求。因此，所謂商業(yè)賄賂，是指在商業(yè)活動中，有關單位或個人為了謀取不正當商業(yè)利益，直接或間接向國內(nèi)外擁有職務的單位、個人提供、許諾給予、提議給予和實際給予財物及財物之外的一切不正當利益，并侵害他人職務廉潔性；或者擁有職務的有關單位、個人，利用職務之便侵害職務廉潔性，索取或收受財物及財物之外的一切不正當利益，意圖為他人謀取商業(yè)利益的行為。

來自司法實務部門的代表普遍認為，盡管近年來打擊力度不斷加大，但商業(yè)賄賂犯罪還是大面積地存在，并且不斷出現(xiàn)新情況、新特點。河南省檢察院的朱艷菊檢察官分析，當前的商業(yè)賄賂犯罪呈現(xiàn)出以下特點：第一，犯罪領域不斷擴展，熱點領域、重點崗位或帶有壟斷性質的部門成為“重災區(qū)”；第二，權力、職位主動“尋租”現(xiàn)象突出；第三，作案時間長、次數(shù)多，大要案比例高；第四，犯罪方式更加隱蔽；第五，行賄、受賄手段多樣化，除直接物質利益之外，間接物質利益以及非物質利益也成為“交易”的標的；第六，案中有案，窩案、串案情況十分普遍。

從更具體、更微觀的角度解析商業(yè)賄賂犯罪，也是本屆研討會的鮮明特色。河北大學教授孟慶華對目前引起廣泛關注的高校商業(yè)賄賂問題進行了深入細致的分析。當前“象牙塔”內(nèi)商業(yè)賄賂主要發(fā)生在以下四個領域：一是圖書、教材、輔導教材、教學儀器設備的購買；二是大宗貨物、學生用品的購買；三是校園建設工程；四是教學行政審批活動。孟慶華教授認為，當前高校內(nèi)部管理制度、監(jiān)督機制的滯后，是導致高校商業(yè)賄賂犯罪頻發(fā)的重要誘因之一。

二、發(fā)案原因與治理難題

商業(yè)賄賂犯罪的發(fā)生離不開一定的土壤和環(huán)境，來自山東警察學院的李錫海教授將其歸納為：（1）經(jīng)濟原因。我國的社會主義市場經(jīng)濟體制是在計劃經(jīng)濟的基礎上建立起來的，雖然經(jīng)過十幾年的發(fā)展，但仍不健全，許多原本需要由市場進行配置的資源，仍需要權力者的決定，通過向這些權力者行賄而獲得市場收益，逐漸成為經(jīng)濟領域的潛規(guī)則。（2）社會文化原因。自古以來，中國都是一個熟人社會、關系社會，反映在經(jīng)濟領域，就表現(xiàn)為商業(yè)交易的進行與完成主要依賴人情關系，而不是出于對契約與市場規(guī)則的信賴與遵守；（3）制度原因。目前我國的許多重要行業(yè)還是高度壟斷型行業(yè)，資源掌握在少數(shù)人手中，從而導致監(jiān)督缺位，致使不法經(jīng)營者有機可乘；（4）立法原因。目前我國關于商業(yè)賄賂的立法不僅內(nèi)容較少，而且很不完善：行政法規(guī)方面，對于商業(yè)賄賂的行政制裁力度遠遠不夠；民事立法方面，對于商業(yè)賄賂而引發(fā)的不正當競爭行為，受到侵害的經(jīng)營者是否可以提起民事訴訟，并未有明確規(guī)定；刑事立法方面，我國刑法對商業(yè)賄賂犯罪的構成要件的規(guī)定也不盡合理，等等。

在司法實踐中，對于商業(yè)賄賂案件的查處工作也存在一些問題。商業(yè)賄賂案件隱蔽性較強、發(fā)現(xiàn)案件線索難，行為人反偵查能力較強、成案率低，案情輻射地域廣，偵查取證難，所以此類案件普遍存在查證困難的問題。中國犯罪學研究會理事郭浩善認為，由于現(xiàn)行法律、法規(guī)不夠完善，聯(lián)合執(zhí)法力度不足等原因，在查處商業(yè)賄賂案件中，以下兩個問題顯得十分突出：（1）對行賄者打擊不力。近年來，在河南省司法機關查處的商業(yè)賄賂案件中，幾乎全是對受賄方的處理，很少對行賄者立案處理，這與商業(yè)賄賂的對合性特點不相適應，客觀上造成了很多行賄人逍遙法外的現(xiàn)象。（2）對涉案單位處理不力。商業(yè)賄賂案件有相當一部分屬于單位行為，但司法實踐中，受到刑事處理的多為個人，對單位作犯罪處理的很少。以河南省為例，2006年共受理商業(yè)賄賂案件234件272人，沒有一起單位犯罪；2007年前5個月受理33件39人，其中只有3個單位被告。

三、刑事立法的完善問題

當前商業(yè)賄賂犯罪的特征、現(xiàn)狀和發(fā)展態(tài)勢，無疑為我國的刑事立法提出了新的、更高要求，如何完善刑事法網(wǎng)、有效懲治商業(yè)賄賂犯罪，成為此次年會上代表們關注的問題之一。

2006年6月29日全國人大常委會審議通過的《刑法修正案六》，修改了刑法第一百六十三條、一百六十四條，擴大了公司、企業(yè)人員商業(yè)賄賂犯罪的主體，將公司、企業(yè)人員商業(yè)賄賂犯罪的主體從“公司、企業(yè)的工作人員”擴大到”其他單位的工作人員”，包括非國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位或者其他組織的工作人員，為司法實務界查處商業(yè)賄賂工作掃平了法律障礙。但不容忽視的是，目前我國關于反商業(yè)賄賂的法律規(guī)定分散在刑法、反不正當競爭法等法律、行政法規(guī)和部門規(guī)章中，原則性強，操作性差，層級較低，有的條文之間甚至相互矛盾，難以發(fā)揮效力，不適應中央部署的下大力治理商業(yè)賄賂實踐的需要。有代表認為，《聯(lián)合國反腐敗公約》是迄今為止關于治理腐敗最完整且具有全球性、綜合性和創(chuàng)新性的國際法律文件，為國際社會反腐敗提供了基本法律指南，我國應在此基礎上，結合我國實際國情，對刑法中有關查處商業(yè)賄賂犯罪的法律條文進行修訂，使查辦商業(yè)賄賂犯罪案件的法網(wǎng)更加嚴密，也更加科學有效。具體來說，主要應從以下方面進行完善：

（1）取消“為他人謀取利益”的受賄要件。根據(jù)《公約》規(guī)定，只要索取或者收受不正當好處的行為是與其職務行為相關的，就足以構成賄賂犯罪。與《公約》相比，我國受賄罪多了“為他人謀取利益”要件，該要件在立法上有明顯缺陷，受賄罪的本質在于侵犯了職務行為的不可收買性，只要公職人員實施了利用職權便利非法收受他人財物的行為，就已經(jīng)構成收買職務行為的事實，至于“為他人謀取利益”意圖的有無及行為實施與否，均不影響其實質。如果要保留此構成要件，可以將其作為量刑的情節(jié)。

（2）取消“為謀取不正當利益”的行賄要件。我國刑法對幾種受賄犯罪均以“為謀取不正當利益”為構成要件，在司法實踐中產(chǎn)生了很多分歧，如謀取正當利益與非正當利益、已經(jīng)謀取和尚未謀利益等，影響了一些案件的認定。按照《公約》要求，各類賄賂行為的行賄方和受賄方均應構成犯罪，并沒有厚此薄彼之不同，但我國刑法卻顯得比較“寬容”行賄犯罪，主要表現(xiàn)在行賄罪構成須以行為人主觀上具有“謀取不正當利益”的目的，如果其意圖謀取的利益屬于“正當”，行賄罪便不能成立。根據(jù)《公約》第15條規(guī)定，只要向公職人員實施了行賄行為以使其作為或不作為，不論行賄人謀取的利益正當還是不正當，都成立行賄罪。因而建議借鑒《公約》的表述，以受賄人基于賄賂“作為或者不作為”取代“為他人謀取利益”的規(guī)定。

（3）擴大賄賂方式的范圍。賄賂是行賄與受賄的中介物，賄賂內(nèi)容的范圍和種類，直接決定一個國家或地區(qū)政府對賄賂罪的打擊范圍和力度?！豆s》規(guī)定的“賄賂”明文規(guī)定為“不正當好處”，而我國刑法規(guī)定的賄賂犯罪賄賂的范圍僅限于財物，盡管學者中也有不同意見，但在司法實踐中，仍以刑法規(guī)定為準。目前，我國刑法對賄賂的方式限定于給予或收受財物，但在商業(yè)經(jīng)濟活動中，賄賂方式多種多樣，有財產(chǎn)性利益，如金錢、裝修房屋等，有非財產(chǎn)性利益，最典型的如性賄賂。無論何種形式，都會對公平有序的市場造成破壞。根據(jù)罪刑法定原則，如果對接受性賄賂之類的非財產(chǎn)性利益不以犯罪論處，顯然是不公平的。因此，可以借鑒《公約》規(guī)定的“不正當好處”的概念，把“獲取不正當好處”作為賄賂方式。

（4）將賄賂外國公職人員或國際公共組織官員的行為納入刑法的調(diào)整范圍?！豆s》規(guī)定，各締約國應當將賄賂外國公司或者國際公共組織官員的行為規(guī)定為犯罪，而我國刑法對賄賂犯罪的規(guī)定，針對的都是國內(nèi)的單位和人員。隨著全球經(jīng)濟一體化趨勢，我國企業(yè)海外投資也逐漸增多，對國內(nèi)企業(yè)境外行賄進行處理，從長遠、整體看，對于企業(yè)的健康發(fā)展、樹立良好國際形象都具有重要的作用。

此外，還有代表著重從建立刑事執(zhí)法與行政執(zhí)法銜接工作機制的角度，提出了進一步有效打擊商業(yè)賄賂的建議。

四、商業(yè)賄賂的犯罪心理及其預防

任何犯罪都是犯罪人在一定心理狀態(tài)的支配下實施的行為，因此，要想有效預防和懲治商業(yè)賄賂犯罪，對于商業(yè)賄賂犯罪心理的研究十分重要，這也是犯罪學的重要研究方法之一。中國政法大學的羅大華教授等部分與會代表就商業(yè)賄賂的犯罪心理及其預防問題進行了深入的研究和探討。

羅大華教授認為，商業(yè)賄賂犯罪行為是在下列犯罪心理的支配下實施的：（1）雙贏心理。行賄人與受賄人都是在沒有利益受損，而均為“最大利益獲得者”心態(tài)的支配下，秘密進行骯臟的交易；（2）僥幸心理。商業(yè)賄賂案件的犯罪人一般自信謀劃周詳，作案手段高明，不會露出馬腳；（3）貪婪心理；（4）冒險心理；（5）從眾心理。當前商業(yè)賄賂在社會諸多領域廣泛存在，這種情況容易使行為人產(chǎn)生這樣的錯覺：即便是一部分人最后受到了刑事處罰，也是因為運氣不佳，而不是由于觸犯了刑法理應承受的必然結果；（6）互補心理。行賄人掌握著“經(jīng)濟優(yōu)勢”，而受賄人擁有權力，犯罪人正是在這種錢與錢可以互補、互換和自由轉化的犯罪心理的驅動下，非常隱蔽地進行著商業(yè)賄賂活動。

商業(yè)賄賂犯罪的心理發(fā)展過程，首先表現(xiàn)為觀念的扭曲，從而難以抵制社會不良因素的刺激，最終形成犯罪動機和犯罪決意，犯罪后，這種動機和決意還會不斷得到強化。因此，針對商業(yè)賄賂犯罪，應采取如下心理預防措施：（1）加強思想教育，引導國家工作人員樹立正確的權力觀、地位觀、利益觀，并有計劃地開展法制教育工作。（2）保持健康的職業(yè)心理。通過有關專家作報告、上級領導的及時關懷以及心理醫(yī)生的指導、幫助，培養(yǎng)公職人員的健康職業(yè)心理，使他們遠離不良誘惑的影響和干擾。（3）通過嚴厲打擊商業(yè)賄賂犯罪，威懾潛在犯罪人。（4）從青少年抓起，樹立正直、誠信的社會價值標準，這才是預防和治理商業(yè)賄賂犯罪的治本之策.