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【摘要】隨著互聯(lián)網(wǎng)的飛速發(fā)展，在給人民的生活質(zhì)量帶來極大飛躍的同時，被不法分子利用了其特性進(jìn)行網(wǎng)絡(luò)犯罪。由于其犯罪主體位置的變換性和隱秘性，并且其采用的犯罪手段智能化科技化，其在對于社會的危害程度上要明顯高于傳統(tǒng)犯罪。我國傳統(tǒng)的刑法理論在受到巨大沖擊的同時，也在不斷的進(jìn)行自我完善，以確保公民的合法權(quán)益不受侵害。本文就網(wǎng)絡(luò)犯罪的概念、特點(diǎn)、我國相關(guān)現(xiàn)有的刑法相關(guān)規(guī)定以及目前依然存在的問題與完善措施，附以國外相關(guān)對比進(jìn)行分析，并提出可行性的解決意見，以期為我國有關(guān)網(wǎng)絡(luò)犯罪的刑法應(yīng)對方面做出些許貢獻(xiàn)。

【關(guān)鍵詞】網(wǎng)絡(luò)犯罪;刑法

應(yīng)對20世紀(jì)50年代后期，計算機(jī)的出現(xiàn)與迅速普及把人們帶入了互聯(lián)網(wǎng)時代。網(wǎng)絡(luò)已經(jīng)觸及人們生活的方方面面，并且徹徹底底的改變?nèi)藗兊纳罘绞?。而與此同時，網(wǎng)絡(luò)也成為了一個犯罪空間。由于網(wǎng)絡(luò)自身特點(diǎn)的原因，傳統(tǒng)犯罪改變了構(gòu)成要件和要素，網(wǎng)絡(luò)的各種便利性也為犯罪行為提供了溫床。

一、網(wǎng)絡(luò)犯罪的概念

網(wǎng)絡(luò)犯罪是指以互聯(lián)網(wǎng)的信息系統(tǒng)儲存、運(yùn)輸?shù)男畔⒆鳛榉缸飳ο?，以及它主要在互?lián)網(wǎng)上實(shí)施并完成的危害社會、依照我國刑法規(guī)定應(yīng)當(dāng)受到刑法處罰的行為。

二、網(wǎng)絡(luò)犯罪的類型

談及網(wǎng)絡(luò)犯罪的類型，通過查閱我國有關(guān)網(wǎng)絡(luò)犯罪的論著與法律規(guī)定，從信息網(wǎng)絡(luò)角度闡述，可以歸為兩類，一類是運(yùn)用一定的手段把網(wǎng)絡(luò)信息作為犯罪的對象，而另一類是把信息網(wǎng)絡(luò)作為一種犯罪的手段進(jìn)行智能化的犯罪行為。不僅如此，在2000年12月28日，由全國人大常委會通過的《關(guān)于維護(hù)互聯(lián)網(wǎng)安全的決定》對網(wǎng)絡(luò)犯罪的類型劃定了基本框架：（1）影響互聯(lián)網(wǎng)安全運(yùn)行方面的網(wǎng)絡(luò)犯罪；（2）對國家安全以及社會穩(wěn)定造成影響的網(wǎng)絡(luò)犯罪；（3）與社會市場經(jīng)濟(jì)秩序和社會管理秩序造成影響的網(wǎng)絡(luò)犯罪；（4）關(guān)于個人、法人以及其他組織的人身權(quán)利和財產(chǎn)權(quán)利等合法權(quán)利的網(wǎng)絡(luò)犯罪；（5）利用互聯(lián)網(wǎng)從事與犯罪有關(guān)的活動。

三、網(wǎng)絡(luò)犯罪的特點(diǎn)

3.1網(wǎng)絡(luò)空間的虛擬性隨著網(wǎng)絡(luò)空間在我們生活中的逐漸深入，網(wǎng)絡(luò)空間與現(xiàn)實(shí)空間并存的雙重空間已經(jīng)逐漸被人們所接受。而網(wǎng)絡(luò)空間也成為越來越多的犯罪分子進(jìn)行犯罪活動的場所。但不同于傳統(tǒng)犯罪的現(xiàn)實(shí)性，刑偵人員可以通過隨后的跟蹤調(diào)查、摸排走訪等措施進(jìn)行偵察，網(wǎng)絡(luò)空間看不見又摸不著，嚴(yán)格來說就是一串?dāng)?shù)字編程組成的，由于現(xiàn)有技術(shù)的局限性，還不足以進(jìn)行網(wǎng)絡(luò)犯罪的還原。但是由于網(wǎng)絡(luò)空間與現(xiàn)實(shí)空間的交集和相似性在逐漸擴(kuò)張，兩者的差距也在逐漸縮小。由于網(wǎng)絡(luò)犯罪的結(jié)果不能與犯罪行為具有統(tǒng)一性，這就將我國對于有關(guān)網(wǎng)絡(luò)犯罪的刑法成立，也成為急需解決的問題。3.2網(wǎng)絡(luò)犯罪行為的隱蔽性網(wǎng)絡(luò)空間的虛擬性導(dǎo)致了其犯罪行為的隱蔽性。行為人往往利用網(wǎng)絡(luò)這個工具進(jìn)行犯罪行為，繼而達(dá)到盜竊網(wǎng)絡(luò)財產(chǎn)、傳播非法信息、進(jìn)行網(wǎng)絡(luò)賭博、侵害他人名譽(yù)等犯罪目淺析網(wǎng)絡(luò)犯罪的刑法應(yīng)對一般的網(wǎng)絡(luò)違法行為也并不像對于傳統(tǒng)犯罪行為那樣具有強(qiáng)烈的抵觸心理，也更是助長了網(wǎng)絡(luò)犯罪行為。如此循環(huán)往復(fù)，更加劇了網(wǎng)絡(luò)犯罪行為。3.3犯罪結(jié)果的散布性網(wǎng)絡(luò)犯罪與網(wǎng)絡(luò)一樣，滲透到了人們生活的多個方面。網(wǎng)絡(luò)犯罪侵害的對象與傳統(tǒng)犯罪侵害的對象沒有根本的不同，但是就其結(jié)果而言，由于網(wǎng)絡(luò)技術(shù)本身的特點(diǎn)，當(dāng)其侵害一個犯罪對象時，往往會有更多的犯罪對象被侵害。比如兩千年時的熊貓燒香病毒，造成的結(jié)果是受害對象呈幾何式增長?？赡苄袨槿嗽谧畛醪⑽聪氲綍腥绱硕嗟姆缸飳ο?，但受網(wǎng)絡(luò)空間的特異性，傳播速度和途徑的急劇增長，造成的后果是最初行為人始料未及的，更是超出了其控制范圍。

四、我國有關(guān)網(wǎng)絡(luò)犯罪刑法應(yīng)對的立法情況及現(xiàn)存問題

4.1我國有關(guān)網(wǎng)絡(luò)犯罪的刑法應(yīng)對的立法現(xiàn)狀我國有一定數(shù)量已經(jīng)出臺的關(guān)于網(wǎng)絡(luò)犯罪的法律、法規(guī)，一部分在刑法中直接有規(guī)定，另一部分是則是采用單行刑法、行政法規(guī)、司法解釋以及立法解釋等進(jìn)行規(guī)定。我國關(guān)于網(wǎng)絡(luò)犯罪方面的立法工作，大致經(jīng)歷了立法的開啟、正式立法和刑法的修正與完善三個時期。1988年我國完成了關(guān)于《計算機(jī)信息系統(tǒng)安全保護(hù)條例》的起草工作，且在1994年實(shí)施，這也是我國第一部正式實(shí)施的有關(guān)網(wǎng)絡(luò)信息安全的法律文件。但因?yàn)楫?dāng)時中國的網(wǎng)絡(luò)發(fā)展還處于比較滯后的階段，這個條例只是對計算機(jī)系統(tǒng)和數(shù)據(jù)的保護(hù)進(jìn)行了約束，并沒有對網(wǎng)絡(luò)信息安全方面提出規(guī)范。4.2現(xiàn)行刑法在處理網(wǎng)絡(luò)犯罪時的不足正如上文所說，網(wǎng)絡(luò)犯罪從傳統(tǒng)犯罪變異后，進(jìn)入網(wǎng)絡(luò)空間并且不斷滲透，發(fā)展成了一個以網(wǎng)絡(luò)空間為工具的犯罪行為。在網(wǎng)絡(luò)空間與現(xiàn)實(shí)空間并存的雙層社會模式下，彼得•戈拉博斯基（PeterGrabosky）曾說，不斷發(fā)展的計算機(jī)技術(shù)為犯罪提供了前所未有的機(jī)遇，且數(shù)字技術(shù)的持續(xù)發(fā)展又將為網(wǎng)絡(luò)犯罪創(chuàng)造新的機(jī)會。而在這樣一個不斷涌出犯罪行為的社會，刑法與司法的立法應(yīng)對對于現(xiàn)實(shí)社會的跟進(jìn)不免讓人失望。一方面，網(wǎng)絡(luò)數(shù)字技術(shù)的更新，使得網(wǎng)絡(luò)犯罪技術(shù)也在不斷的像病毒一樣變異。無奈的是，我們制裁以及預(yù)防這種行為相應(yīng)的法律法規(guī)，其最終產(chǎn)生則需要一定時間進(jìn)行醞釀。另一方面，立法者們通過刑法修正案增設(shè)對于網(wǎng)絡(luò)犯罪的罪名，在一定程度上看，這些法律規(guī)定表達(dá)了對于網(wǎng)絡(luò)犯罪我們所具有的一種積極心態(tài)。但立法具有滯后性，無法趕上技術(shù)的發(fā)展，此時我們更多的要依靠自身的道德進(jìn)行自我規(guī)范。對于現(xiàn)在網(wǎng)絡(luò)社會中反映的諸多問題，我們一方面要完善立法，另一方面則需要人人心中提高網(wǎng)絡(luò)道德自律的意識。

五、國外有關(guān)網(wǎng)絡(luò)犯罪的刑法應(yīng)對考察

美國作為世界上最發(fā)達(dá)的國家之一，其網(wǎng)絡(luò)發(fā)展也是遙遙領(lǐng)先。起初，美國有關(guān)的法律與司法機(jī)構(gòu)認(rèn)為網(wǎng)絡(luò)犯罪與傳統(tǒng)犯罪并無差別，不需要單獨(dú)對其進(jìn)行立法。然而隨著網(wǎng)絡(luò)犯罪案件的不停增長，其嚴(yán)重的社會危害性也使美國法律及司法機(jī)構(gòu)意識到了網(wǎng)絡(luò)犯罪已經(jīng)不能單單用傳統(tǒng)犯罪的法律法規(guī)來處理了。隨后，美國聯(lián)邦政府?dāng)y手其他各州關(guān)于網(wǎng)絡(luò)犯罪進(jìn)行了專門的立法工作。自20世紀(jì)80年代起，美國政府總共提出了一百三十項左右的法案，具有代表意義的包括：有關(guān)“運(yùn)用計算機(jī)進(jìn)行網(wǎng)絡(luò)詐騙”的法案，與電子通訊及隱私保護(hù)相關(guān)的法案，與網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)相關(guān)的法案等等。從立法模式的角度來看，制定專門法是美國司法部門采用的最常見的方式，而后采納聯(lián)邦法典的模式。這種方式的好處在于有關(guān)犯罪規(guī)定相對來說比較細(xì)致，司法實(shí)踐中應(yīng)用也會更為方便；但是在司法實(shí)踐中，應(yīng)注意避免立法的復(fù)雜性，否則會有可能使用其他罪名追訴而導(dǎo)致避重就輕的結(jié)果。所以對于計算機(jī)犯罪來說，在對法律法規(guī)制定時應(yīng)該采取嚴(yán)謹(jǐn)謹(jǐn)慎的態(tài)度，不能過于隨意就制改新的法律，這樣會產(chǎn)生法律條文過于復(fù)雜的結(jié)果。在現(xiàn)實(shí)情況下，只有已經(jīng)存在的法律面對新的問題時仍然無法給出確切的解釋，才有修訂法律的必要。同美國相似，在網(wǎng)絡(luò)社會飛速發(fā)展的現(xiàn)在，日本也同樣飽受著黑客入侵、個人信息泄露、電腦病毒泛濫等一系列相關(guān)問題的困擾。對此，日本在立法發(fā)展中多次對刑法進(jìn)行修正和專門立法規(guī)制網(wǎng)絡(luò)犯罪。在1987年6月，日本通過的“刑法部分條文修正案”對于刑法進(jìn)行了一部分修正，把和計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)犯罪相關(guān)的規(guī)定也納入了刑法之中。但這次修改處罰的對象還僅僅局限于傳統(tǒng)刑法已處罰的行為。這些法條基本對于傳統(tǒng)法益仍舊是保護(hù)的態(tài)度。在2001年11月，以觀察國身份的日本加入了歐洲理事會的《公約》后，其在計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)犯罪刑法應(yīng)對的立法上有了長足發(fā)展。但是日本對于網(wǎng)絡(luò)犯罪的處罰方式還是比較簡單，主要就是限制人身自由的自由刑和在經(jīng)濟(jì)上處以罰金的罰金刑兩種方式。較之傳統(tǒng)犯罪處罰，在網(wǎng)絡(luò)犯罪處罰方面，它仍然沒有找到有力度且合適的處罰方式。因此我們可以看出日本在和其他國家相比在處理傳統(tǒng)網(wǎng)絡(luò)犯罪問題所做出的立法方面的努力還是很完善的，但是在處理類似黑客犯罪突破計算機(jī)系統(tǒng)和違法盜取個人信息方面的立法工作還是比較落后的。

六、我國有關(guān)網(wǎng)絡(luò)社會的刑法立法完善建議

6.1規(guī)制網(wǎng)絡(luò)犯罪的刑法理念網(wǎng)絡(luò)犯罪的分類不能僅僅依賴于上述的傳統(tǒng)分類，要針對其較傳統(tǒng)犯罪的危害性，分而治之，而不是盲目的“一刀切”。而談至此處，筆者認(rèn)為，網(wǎng)絡(luò)犯罪并不單純的完全是傳統(tǒng)犯罪的升級版。若分為三種，那么一類是與傳統(tǒng)犯罪本質(zhì)相同的網(wǎng)絡(luò)犯罪。這種網(wǎng)絡(luò)犯罪的行為從“線下”轉(zhuǎn)至“線上”后，其社會危害性并沒有發(fā)生質(zhì)或者量的改變。如網(wǎng)絡(luò)敲詐勒索案中的行為人利用社交軟件，在與被害人進(jìn)行視頻通話等交流時，通過利用恐嚇、威脅等方法，使被害人產(chǎn)生恐慌懼怕的心理，從而對其進(jìn)行敲詐勒索等行為。在這樣的案件中，網(wǎng)絡(luò)只是行為人借助的工具罷了。例如在故意傷害并至人死亡的案件中，我們并不會認(rèn)為使用木棍至人死亡的行為人比使用管制刀具至人死亡的行為人造成的社會危害要小，承擔(dān)的刑事責(zé)任會少。而既然網(wǎng)絡(luò)只是充當(dāng)工具，就不應(yīng)因其借助網(wǎng)絡(luò)，在判定時與傳統(tǒng)的敲詐勒索案件有太大的出入，而應(yīng)視其勒索金額而定。一類是較傳統(tǒng)犯罪發(fā)生了量變的網(wǎng)絡(luò)犯罪。具體來說就是信息散布型犯罪。如在網(wǎng)絡(luò)中散布違法犯罪信息，或非法公布不應(yīng)被公開的信息。若此類信息在網(wǎng)絡(luò)上被大肆公開、傳播，小到危及個人的人身安全、財產(chǎn)權(quán)益，大到可能在整個社會中引起一場動蕩。由于網(wǎng)絡(luò)的便捷、高效，以及信息的可復(fù)制性，想要在中途制止也極為困難。相比在線下的信息散布犯罪而言，其危害性更需要我們的高度重視。6.2加大網(wǎng)絡(luò)犯罪的懲罰力度在某種方面不能有效的遏制網(wǎng)絡(luò)犯罪的發(fā)生。筆者認(rèn)為可以從完善刑罰配置等方面著手。如上文所說，網(wǎng)絡(luò)犯罪有可能造成很大的社會危害性，大到危及整個國家的安全。但是我國在這方面的刑罰量度還并不夠合理，例如刑法第285條就有規(guī)定，非法入侵計算機(jī)信息罪的最高量刑為3年，并沒有談及對社會危害性大小。而若造成的損失巨大，那這樣的量刑懲罰力度明顯不夠，同時更是違背了我國刑法罪責(zé)刑相適應(yīng)的準(zhǔn)則。所以筆者認(rèn)為適當(dāng)調(diào)整定刑的處罰標(biāo)準(zhǔn)是很有必要的。與此同時，隨著網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的不斷更新，犯罪方法也跟著它的節(jié)奏日新月異，而現(xiàn)有的網(wǎng)絡(luò)犯罪罪名早已不能適應(yīng)當(dāng)今的網(wǎng)絡(luò)空間。為了保證在今后的司法實(shí)踐中，不會發(fā)生犯罪人無法定罪量刑的情況，完善網(wǎng)絡(luò)犯罪罪名也是我們當(dāng)下急需做的工作之一。

網(wǎng)絡(luò)是把雙刃劍，面對這樣的新事物，我們在享受其帶來便利的同時，也要拿好刑法這最后一道防線。網(wǎng)絡(luò)犯罪的出現(xiàn)需要立法者采取相應(yīng)的措施予以應(yīng)對，但刑法同樣也要做好自己守夜人的角色，在其他方法或者途徑都不能有效解決問題的情況下，刑法的存在就是守護(hù)公民合法權(quán)益的最后保障。

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作者:李宇華 單位:河南省鄭州市第十一中學(xué)