導(dǎo)語(yǔ)：暫緩起訴制度研究論文一文來(lái)源于網(wǎng)友上傳，不代表本站觀點(diǎn)，若需要原創(chuàng)文章可咨詢(xún)客服老師，歡迎參考。

暫緩起訴是指檢察機(jī)關(guān)根據(jù)法律的規(guī)定，對(duì)符合法定條件的刑事被告人決定附條件緩予起訴，犯罪嫌疑人在一定期限內(nèi)履行了法定的義務(wù)后，然后決定終止訴訟的起訴裁量制度。暫緩起訴的實(shí)質(zhì)是附條件不起訴。暫緩起訴問(wèn)題在上個(gè)世紀(jì)八十年代末關(guān)于免予起訴制度存廢之爭(zhēng)中，即被人們所關(guān)注。[1]當(dāng)然，今天的討論，不論是背景還是目的，和當(dāng)初的情況已大為不同。我認(rèn)為，現(xiàn)在探討暫緩起訴的有關(guān)問(wèn)題，是在司法改革的背景之下進(jìn)行的一種探索，這種探索的結(jié)果對(duì)于刑事訴訟的公正、效率及對(duì)相關(guān)權(quán)益的保護(hù)，均具有不同于以往的意義。如果對(duì)暫緩起訴制度有關(guān)方面的問(wèn)題認(rèn)識(shí)到位，一些關(guān)鍵的問(wèn)題能夠得到妥善處理，那么，在我國(guó)的刑事訴訟法中設(shè)計(jì)較完備的暫緩起訴制度，其積極意義是應(yīng)當(dāng)肯定的。為此，需要對(duì)暫緩起訴的制度與實(shí)踐、價(jià)值及疑問(wèn)、發(fā)展前景等問(wèn)題進(jìn)行探討。

一、暫緩起訴的概況：制度與實(shí)踐

暫緩起訴，又稱(chēng)緩予起訴，是指對(duì)于觸犯刑法的人，根據(jù)其犯罪性質(zhì)、犯罪危害程度及犯罪情節(jié)、該犯罪人的年齡、處境、犯罪后的表現(xiàn)等法定情況，公訴機(jī)關(guān)認(rèn)為沒(méi)有必要立即追究其刑事責(zé)任而依法作出的附條件暫時(shí)不予提起公訴的制度。從制度設(shè)計(jì)及實(shí)踐情況來(lái)看，暫緩起訴這種附條件暫時(shí)不予提起公訴的處理，在訴訟程序上最終結(jié)果有兩種可能，一是暫緩起訴的被告人在法定期間履行了法律規(guī)定的關(guān)于其應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的義務(wù)，則公訴機(jī)關(guān)撤銷(xiāo)暫緩起訴決定，公開(kāi)宣布對(duì)其所犯罪行不再起訴；二是在暫緩起訴期間，如果違反有關(guān)暫緩起訴的監(jiān)督管理規(guī)定，則公訴機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)撤銷(xiāo)暫緩起訴決定，提起公訴。認(rèn)識(shí)暫緩起訴的制度內(nèi)容及實(shí)踐情況，是我們之后進(jìn)一步討論的基礎(chǔ)。因此，我們首先對(duì)暫緩起訴的制度內(nèi)容及實(shí)踐情況予以簡(jiǎn)單敘述。

（一）域外的情況

關(guān)于暫緩起訴的法律制度，大多數(shù)國(guó)家和地區(qū)均未予以規(guī)定。從少數(shù)規(guī)定暫緩起訴制度的國(guó)家來(lái)看，目前所知比較典型的是德國(guó)刑事訴訟法的規(guī)定。德國(guó)刑事訴訟法153條a規(guī)定了暫時(shí)不予起訴，即附條件暫時(shí)不予起訴制度。該條規(guī)定：經(jīng)負(fù)責(zé)開(kāi)始審理程序的法院和被指控人同意，檢察院可以對(duì)輕罪暫時(shí)不予提起公訴，同時(shí)要求被指控人：（1）作出一定給付，彌補(bǔ)行為造成的損害；（2）向某公益設(shè)施或者國(guó)庫(kù)交納一筆款額；（3）作出其他公益給付，或者（4）承擔(dān)一定數(shù)額的贍養(yǎng)義務(wù)，以這些要求、責(zé)令適合消除追究責(zé)任的公共利益，并且責(zé)任程度與此相稱(chēng)為限。該條還規(guī)定，檢察院應(yīng)確定履行上述要求、責(zé)令的期限，被告人履行要求、責(zé)令時(shí)，對(duì)其輕罪不予追究。

德國(guó)附條件暫時(shí)不予起訴的適用，是基于檢察機(jī)關(guān)的對(duì)于輕罪案件享有一定的起訴與否的裁量權(quán)，但其暫緩起訴權(quán)的行使，必須符合法律規(guī)定的各項(xiàng)條件，主要包括：第一，罪質(zhì)條件。被指控人所犯罪行為輕罪。德國(guó)根據(jù)因犯罪而被科處的刑罰的嚴(yán)重程度將犯罪劃分為重罪、輕罪和違警罪，暫緩起訴只適用于輕微犯罪，對(duì)重罪和違警罪不予適用；第二，實(shí)質(zhì)條件。必須是基于公共利益的考慮。所謂“基于公共利益的考慮”，就是考量對(duì)被告人是否有必要追究刑事責(zé)任、公眾是否有興趣對(duì)被告人起訴等因素。第三，程序條件。必須經(jīng)負(fù)責(zé)開(kāi)始審理程序的法院和被指控人的同意。第四，必須履行一定的要求、責(zé)令。

雖然德國(guó)刑事訴訟法規(guī)定了附條件暫時(shí)不予起訴制度，但據(jù)說(shuō)暫緩起訴制度在德國(guó)國(guó)內(nèi)有很大的爭(zhēng)議。從這一制度最終在立法上得到確認(rèn)的情況來(lái)看，持肯定論者的主張?jiān)诹⒎〞r(shí)處于主導(dǎo)地位。而德國(guó)刑事訴訟法相關(guān)實(shí)踐情況表明，暫緩起訴在德國(guó)的刑事訴訟實(shí)踐中發(fā)揮著一定的作用。據(jù)有關(guān)資料統(tǒng)計(jì)，自1981年-1997年，在德國(guó)，提起公訴的案件所占比率相對(duì)較低，最高的起訴率為19%，最低時(shí)僅為12.3%，絕大多數(shù)案件由檢察機(jī)關(guān)采取包括不起訴、撤銷(xiāo)案件等其他方式予以處理。而在不起訴案件中，根據(jù)153條a作出的不起訴案件在這些年均在案件中占較穩(wěn)定的比率，大約是檢察機(jī)關(guān)處理案件總數(shù)的5.6%-6.2%。[2]

除了德國(guó)刑事訴訟法的規(guī)定，日本的刑事訴訟法也有類(lèi)似于德國(guó)刑事訴訟法所規(guī)定的暫緩起訴制度，[3]而且據(jù)說(shuō)其在刑事訴訟實(shí)踐中也有明顯效果。根據(jù)宋英輝教授的介紹，在上個(gè)世紀(jì)90年代期間，暫緩起訴占日本全部不起訴案件的90%左右，占全部刑事案件的25-30%左右。1994年，日本檢察廳公辦理案件2126988件，其中不起訴案件為658163件，占全部案件的30.9%；暫緩起訴案件621463件，占全部案件的29.2%，占全部不起訴案件的94。4%。[4]

（二）我國(guó)的實(shí)踐

我國(guó)刑事訴訟法并沒(méi)有規(guī)定暫緩起訴制度，但緩予起訴作為對(duì)未成年人犯罪案件的一種處理，是近年來(lái)一些地方檢察機(jī)關(guān)在司法實(shí)踐中探索的一項(xiàng)改革。因此，在司法實(shí)踐中的一些類(lèi)似做法，就被人們稱(chēng)之為緩予起訴。

如上海市浦東新區(qū)檢察院與共青團(tuán)浦東新區(qū)區(qū)委聯(lián)合啟動(dòng)的“訴前考察制度”。根據(jù)其規(guī)定，對(duì)未成年人犯罪案件，首先由檢察院未成年人刑事檢察處查清犯罪事實(shí)，認(rèn)為符合適用緩訴條件的，向犯罪嫌疑人發(fā)出《社區(qū)矯正建議書(shū)》，向犯罪嫌疑人的家庭發(fā)出《家庭幫教建議書(shū)》，以征求他們的同意。然后，未成年人刑事檢察處向社區(qū)工作服務(wù)站發(fā)出《社區(qū)矯正通知書(shū)》，并由未成年人刑事檢察處、社區(qū)工作服務(wù)站和犯罪的未成年人及其法定人簽定《社區(qū)服務(wù)協(xié)議書(shū)》。同時(shí)成立一個(gè)由未成年人刑事檢察處、社區(qū)工作服務(wù)站各派一名代表組成的考察小組，負(fù)責(zé)對(duì)該未成年人進(jìn)行日?？疾?。在考察期內(nèi)，由社區(qū)工作服務(wù)站指定專(zhuān)業(yè)社工督促罪錯(cuò)未成年人在社區(qū)從事公益勞動(dòng)，安排他們參加社區(qū)的有關(guān)活動(dòng)。每周安排他們與其家庭成員進(jìn)行交流、溝通以了解其思想狀況。考察小組每月對(duì)罪錯(cuò)未成年人的情況進(jìn)行小結(jié)。考察期滿(mǎn)后，由考察小組寫(xiě)出書(shū)面的考察總結(jié)，提交給未成年人刑事檢察處。該處以考察小組的考察總結(jié)為基礎(chǔ)，查看犯罪嫌疑人是否有良好的認(rèn)罪態(tài)度和悔改表現(xiàn)，根據(jù)社區(qū)服務(wù)記錄，并綜合家庭、被害人等各方面因素，對(duì)有悔改意向并表現(xiàn)良好的未成年犯罪嫌疑人決定免予起訴。而對(duì)沒(méi)有悔改意向，表現(xiàn)不好的未成年犯罪嫌疑人則立即提起公訴。[5]

由于刑事訴訟法對(duì)暫緩起訴制度未作規(guī)定，各地的“實(shí)驗(yàn)”性做法因此顯示了不統(tǒng)一的局面。但也有基本相同的內(nèi)容。這些內(nèi)容主要體現(xiàn)在某人民檢察院《關(guān)于對(duì)犯罪的未成年人實(shí)行暫緩起訴制度的規(guī)定》中。根據(jù)該規(guī)定，我國(guó)“實(shí)驗(yàn)”中的緩訴制度包括以下幾個(gè)方面的內(nèi)容：對(duì)象是未成年人；實(shí)體條件有：（1）犯罪情節(jié)較輕，可能被判處3年以下有期徒刑；（2）具備較好的幫教條件；（3）在確定的3至12個(gè)月的考察期間未犯新罪；程序條件是：（1）涉嫌犯罪的未成年人寫(xiě)出保證書(shū)；（2）家長(zhǎng)出具擔(dān)保書(shū)，并與檢察機(jī)關(guān)簽訂幫教協(xié)議書(shū)；（3）通過(guò)檢察長(zhǎng)審批決定是否暫緩起訴；（4）辦理取保候?qū)徥掷m(xù)；（5）定期幫教與考察；結(jié)果有兩種：未犯新罪就作出不起訴決定或又犯罪而移送起訴。[6]

然而，某些地區(qū)檢察院的暫緩起訴規(guī)定雖然在實(shí)踐“取得了良好的效果，受到廣大司法工作者和理論界的歡迎，”[7]但人們對(duì)此的爭(zhēng)論[8]表明，對(duì)我國(guó)某些地區(qū)檢察院的暫緩起訴“實(shí)驗(yàn)”，尚存在著不同意見(jiàn)。雖說(shuō)不同意見(jiàn)者發(fā)表文章的數(shù)量遠(yuǎn)遜于贊同者，但我以為，一方面。其意見(jiàn)中確有值得重視的見(jiàn)解，另一方面，其意見(jiàn)所代表的未必是如同論文數(shù)量之比的少數(shù)人，因此，我們不僅應(yīng)該關(guān)注暫緩起訴制度贊同者的探討，而且應(yīng)該傾聽(tīng)不同意見(jiàn)者的聲音。

二、暫緩起訴的爭(zhēng)論：價(jià)值或問(wèn)題

關(guān)于我國(guó)是否應(yīng)當(dāng)實(shí)行暫緩起訴制度的討論，目前主要有肯定與否定這兩種意見(jiàn)。持肯定意見(jiàn)者在討論中更多地是關(guān)注在我國(guó)實(shí)行暫緩起訴的價(jià)值，而持否定意見(jiàn)者則重在揭示我國(guó)實(shí)行暫緩起訴所存在的問(wèn)題。以下我們對(duì)這兩種意見(jiàn)中關(guān)于價(jià)值和問(wèn)題之爭(zhēng)作簡(jiǎn)要綜述。

（一）價(jià)值

持肯定意見(jiàn)者的對(duì)我國(guó)實(shí)行暫緩起訴的價(jià)值判斷，歸納起來(lái)主要有三個(gè)方面：

1、暫緩起訴可以促使未成年犯罪人真正悔改，重返社會(huì)，更好地體現(xiàn)“懲罰是手段，教育是目的”刑罰原則。

未成年犯罪人與成年犯罪人有很大的不同。未成年犯罪人還處于生理、心理發(fā)育期，各方面都很不成熟。一些失足少年，既是社會(huì)安寧的犯罪者，又是社會(huì)不良環(huán)境影響侵害的受害者。他們走上犯罪道路雖然有主客觀兩方面的因素，但客觀因素例如家庭、學(xué)校和社會(huì)上的消極、腐敗的東西的影響是主要的。因而對(duì)他們就事論事地定罪科刑既顯得不公正，既不利于綜合治理未成年人犯罪，也不利于保護(hù)未成年人健康成長(zhǎng)。在起訴階段對(duì)未成年犯罪嫌疑人實(shí)行緩訴，通過(guò)悉心安排的社區(qū)服務(wù)工作，使罪錯(cuò)少年對(duì)自己的行為表現(xiàn)負(fù)責(zé)，樹(shù)立自重的觀念，培養(yǎng)一個(gè)積極的生活模式，引導(dǎo)他們依法行為，避免再度觸犯法律。同時(shí)，也可以減少對(duì)他們的學(xué)業(yè)、就業(yè)及家庭生活的負(fù)面影響。

2、暫緩起訴是訴訟經(jīng)濟(jì)原則的體現(xiàn)。

刑事訴訟是一項(xiàng)高成本的國(guó)家追訴犯罪的活動(dòng)，而我國(guó)目前的司法資源又極其有限。這一矛盾促使我們不得不重視訴訟效率的重要性。如果實(shí)行緩訴制度，則可以降低司法成本，提高懲戒效率，使有限的司法資源用于重大案件中去。

3、實(shí)行暫緩起訴也是符合國(guó)際潮流的需要。

二戰(zhàn)后，世界各國(guó)無(wú)不結(jié)合本國(guó)國(guó)情，在充分考慮未成年人心理、生理特征的基礎(chǔ)上，對(duì)本國(guó)的刑事政策予以調(diào)整，出現(xiàn)了社會(huì)化、非刑罰化、人道化的傾向，只是各國(guó)所采取的措施與程度有所區(qū)別而已。針對(duì)我國(guó)日趨嚴(yán)重的未成年人犯罪，我們有必要以“教育、感化、挽救”的方針對(duì)其實(shí)行緩訴，而非一味地定罪科刑。

（二）問(wèn)題

持否定意見(jiàn)者對(duì)我國(guó)實(shí)行暫緩起訴的問(wèn)題揭示，概括而言主要存在三個(gè)方面：

1、暫緩起訴“實(shí)驗(yàn)”缺乏法律依據(jù)

暫緩起訴既缺乏刑事實(shí)體法的依據(jù)，也缺乏程序法的依據(jù)。我國(guó)刑事訴訟法雖然規(guī)定了檢察機(jī)關(guān)擁有酌定不起訴的權(quán)力，但該項(xiàng)權(quán)力并不是其可以實(shí)行暫緩起訴的法律根據(jù)。因?yàn)樾淌略V訟法第142條第2款規(guī)定酌定不起訴的法定條件是“犯罪情節(jié)輕微，依照刑法規(guī)定不需要判處刑罰或免除刑罰”，其他不具備該條件的刑事案件不允許檢察官有起訴與否的自由裁量權(quán)。依據(jù)我國(guó)刑法，未成年人的刑事責(zé)任問(wèn)題的規(guī)定十分明確，即已滿(mǎn)16周歲的負(fù)完全刑事責(zé)任，已滿(mǎn)14周歲不滿(mǎn)16周歲的對(duì)8種犯罪負(fù)刑事責(zé)任，在刑事處罰上則規(guī)定應(yīng)當(dāng)從輕或者減輕處罰。根據(jù)該規(guī)定，僅僅以未成年為理由，是不能成為刑事訴訟法酌定不起訴條件的，當(dāng)然也不能成為暫緩起訴的法律根據(jù)。

2、暫緩起訴于我國(guó)的司法無(wú)益且有害

由于暫緩起訴是對(duì)法定的酌定不起訴的超越，因而是十分有害的，其一，它表現(xiàn)出的是對(duì)檢察機(jī)關(guān)裁量權(quán)的濫用，會(huì)出現(xiàn)如同免予起訴一樣的司法權(quán)濫用，不利于檢察機(jī)關(guān)公正執(zhí)法形象；其二，它違反了公訴權(quán)的實(shí)質(zhì)內(nèi)涵，造成對(duì)審判權(quán)的侵犯，檢察機(jī)關(guān)借此通過(guò)對(duì)判處三年以下的被告人不予追訴而作出無(wú)罪的法律認(rèn)定；其三，暫緩起訴造成與緩刑適用的沖突。由于暫緩起訴與我國(guó)刑法規(guī)定的緩刑相比較,除適用對(duì)象(僅為未成年人)小于緩刑適用外，在適用條件上基本是相同的，即可能判處拘役和3年以下有期徒刑、給予一定的考驗(yàn)期等。但是，緩刑屬刑罰的具體運(yùn)用，是刑罰裁量制度的內(nèi)容，緩刑的作用在于既體現(xiàn)罪刑法定原則，又使犯罪分子感到受到刑罰的威懾力，體現(xiàn)懲罰與寬大、懲罰與教育相結(jié)合的政策，從而更好地實(shí)現(xiàn)刑罰的目的。而暫緩起訴則將應(yīng)當(dāng)按緩刑處理即判刑的案件作為放棄追訴處理，違背了罪刑法定原則。另外，暫緩起訴所規(guī)定的考驗(yàn)期必須受取保候?qū)徠谙薜南拗疲荒茉谝荒曛畠?nèi),這就使得一部分原本應(yīng)當(dāng)判處三年徒刑的犯罪卻只需要經(jīng)過(guò)短暫的期間就能脫離法律的追究。其四，也是最為重要的，它是對(duì)法律的違背，暫緩起訴是沒(méi)有依據(jù)的違法試驗(yàn)。并且，在立法沒(méi)有作出規(guī)定時(shí)，適用暫緩起訴在司法實(shí)踐中不好操作，檢察機(jī)關(guān)如果決定暫緩起訴，該如何制作法律文書(shū)？該適用刑法或刑事訴訟法的哪個(gè)法條？這些都是難以解決的問(wèn)題。

持否定意見(jiàn)者還認(rèn)為，在酌定不起訴適用范圍內(nèi)的未成年人涉嫌犯罪實(shí)行暫緩起訴同樣不宜，因?yàn)槲闯赡耆朔缸锏淖吩V應(yīng)重在教育而非刑罰，這也是主張實(shí)行暫緩起訴制度者所認(rèn)同的，而基于這一點(diǎn),對(duì)未成年人的刑事訴，應(yīng)以起訴便宜主義為原則、以起訴法定主義為例外，即只要符合酌定不起訴的條件，應(yīng)當(dāng)盡可能決定不起訴。而暫緩起訴在明知未成年人犯罪符合酌定不起訴條件時(shí)，卻要附加規(guī)定一定的考驗(yàn)期以及具備較好的幫教條件等，相比某些成年人犯罪案件在適用酌定不起訴時(shí)卻不需要附加條件，這種以增加條件為代價(jià)的挽救，顯然不是對(duì)未成年人的特殊關(guān)懷。另外，刑事訴訟應(yīng)當(dāng)遵循快速、及時(shí)原則，意在使被追訴人盡早地從訴訟程序中解脫出來(lái)，對(duì)未成年人涉嫌犯罪尤其應(yīng)當(dāng)如此。但暫緩起訴對(duì)原本符合不起訴條件時(shí)，在能夠立即決定不起訴時(shí),仍然要給予考驗(yàn)期，人為地增加了未成年人害怕追訴的心理負(fù)擔(dān)，不利于未成年人盡快從訴訟中解脫出來(lái)，及時(shí)回到正常的生活軌道。

3、暫緩起訴所欲實(shí)現(xiàn)的價(jià)值可以其他方式替代

暫緩起訴制度在教育、挽救未成年罪犯、減少未成年人犯罪污點(diǎn)等方面的價(jià)值，可以通過(guò)其他途徑來(lái)完善。例如，進(jìn)一步完善未成年人刑事司法制度，以及放寬未成年人犯罪適用緩刑、假釋的條件，甚至于可由立法專(zhuān)條對(duì)此作出寬于成年犯罪的規(guī)定；還可規(guī)定采用不定期刑，即對(duì)未成年人犯罪確定的刑期不在判決時(shí)予以宣告,而是根據(jù)其服刑的情況來(lái)決定服刑的刑期；另應(yīng)建立取消刑事污點(diǎn)的制度，對(duì)未成年人的有罪判決效力作出特別規(guī)定：對(duì)于服刑期滿(mǎn)后一定時(shí)期內(nèi)確屬改過(guò)自新者，取消其受過(guò)的刑事污點(diǎn)，視為未受刑事處分。[9]

以上是關(guān)于暫緩起訴制度的討論中出現(xiàn)的主要觀點(diǎn)。以下我們將通過(guò)對(duì)這些觀點(diǎn)及相關(guān)問(wèn)題的分析，探討我國(guó)實(shí)行暫緩起訴制度的前景。

三、暫緩起訴的前景：疑惑及探索

如果我們希望現(xiàn)在關(guān)于暫緩起訴制度的討論得到有意義的結(jié)果，我以為應(yīng)在以往討論的基礎(chǔ)上進(jìn)一步探討以下三個(gè)問(wèn)題，即暫緩起訴的內(nèi)容與特點(diǎn)問(wèn)題、暫緩起訴“實(shí)驗(yàn)”的法律依據(jù)問(wèn)題、設(shè)置暫緩起訴制度時(shí)應(yīng)注意的問(wèn)題，以求解除疑惑、明確前景。以下對(duì)這三個(gè)問(wèn)題分別予以扼要說(shuō)明。

（一）暫緩起訴制度的基本內(nèi)容與特點(diǎn)分析

暫緩起訴制度的內(nèi)容與特點(diǎn)是我們進(jìn)一步分析相關(guān)問(wèn)題的基礎(chǔ)，因此，有必要予以簡(jiǎn)要揭示。

1．暫緩起訴制度的基本內(nèi)容，根據(jù)德國(guó)等國(guó)的法律規(guī)定和我國(guó)的相關(guān)“實(shí)驗(yàn)”，概括而言，主要有兩個(gè)方面，即暫緩起訴的法定條件與暫緩起訴的制約措施。

從暫緩起訴的法定條件來(lái)看，既有實(shí)體法方面的條件，也有程序法方面的條件。實(shí)體法方面的條件如指控被告人所犯的是輕微犯罪、被告人系未成年人等；程序法方面的條件如案件事實(shí)已經(jīng)查清，證據(jù)確實(shí)充分等。暫緩起訴的法定條件設(shè)定是否妥當(dāng)，不僅關(guān)系到該制度的正當(dāng)性，而且對(duì)該制度在實(shí)踐中是否能順利運(yùn)行有重要影響。對(duì)此，我們?cè)诤笪倪€將進(jìn)一步討論。

從暫緩起訴的制約措施來(lái)看，主要來(lái)自于兩個(gè)方面，一是來(lái)自司法機(jī)關(guān)的制約，二是來(lái)自被告人的制約。，根據(jù)德國(guó)刑事訴訟法的規(guī)定，暫緩起訴必須經(jīng)負(fù)責(zé)開(kāi)始審理程序的法院和被指控人的同意。我國(guó)的“實(shí)驗(yàn)”雖然尚缺乏相關(guān)的制約措施，但從制度設(shè)計(jì)的角度來(lái)看，有效的制約措施是必須的，而且，對(duì)我國(guó)的情況而言，有效的制約措施所包含的內(nèi)容甚至于可能更多。對(duì)此，后文將進(jìn)一步論述。

2．暫緩起訴制度的特點(diǎn)，相對(duì)于其他不起訴而言，其基本特點(diǎn)是適用范圍的擴(kuò)大和對(duì)終結(jié)訴訟的非確定性；相對(duì)于緩刑而言，這是一種非刑罰的校治犯罪的方法。我們知道，任何特點(diǎn)都是相對(duì)而言的，即相對(duì)于不同的參照，我們對(duì)同一事物可以認(rèn)識(shí)其不同的特點(diǎn)。而我們?cè)诖颂接憰壕徠鹪V制度特點(diǎn)的目的，在于進(jìn)一步討論我國(guó)是否有必要設(shè)置暫緩起訴制度，因此，我們將暫緩起訴的參照設(shè)定為其他不起訴。

暫緩起訴從其名稱(chēng)上看與“不起訴”不同，然而，就其制度設(shè)計(jì)的宗旨和實(shí)際運(yùn)作情況來(lái)看，這就是不起訴的一種形式。這種不起訴的形式與我國(guó)刑事訴訟法已經(jīng)規(guī)定的法定不起訴和酌定不起訴相對(duì)比，最鮮明的特點(diǎn)是適用范圍的擴(kuò)大和對(duì)終結(jié)訴訟的非確定性。即暫緩起訴的適用范圍超出了法定不起訴和酌定不起訴的適用對(duì)象；而且，一旦決定法定不起訴或酌定不起訴，那么，該決定在程序上就具有終止訴訟的確定效力，而暫緩起訴決定以后，對(duì)被告人是否終止追訴，尚處于不確定狀態(tài)。

暫緩起訴從其內(nèi)容上看與緩刑有共通之處，即刑事責(zé)任承擔(dān)的非確定性，且這種非確定性都與被告人在考驗(yàn)期的表現(xiàn)相關(guān)。然而，兩者卻有質(zhì)的差異。緩刑是一種刑罰方法，暫緩起訴則是一種程序性的處置手段。我以為，正是這兩個(gè)特點(diǎn)決定了暫緩起訴所具有的無(wú)可替代的價(jià)值，正是這兩個(gè)特點(diǎn)決定了我國(guó)有無(wú)設(shè)置暫緩起訴制度的可能與需要。而結(jié)合這兩個(gè)特點(diǎn)對(duì)暫緩起訴制度必要性的討論，正是我們現(xiàn)在加強(qiáng)的。

（二）暫緩起訴的“實(shí)驗(yàn)”在法律依據(jù)方面存在問(wèn)題

關(guān)于我國(guó)的暫緩起訴的“實(shí)驗(yàn)”在法律依據(jù)方面是否存在問(wèn)題，肯定和否定意見(jiàn)對(duì)立明顯。我認(rèn)為，否定暫緩起訴的“實(shí)驗(yàn)”在法律依據(jù)方面存在問(wèn)題的意見(jiàn)，在兩個(gè)方面值得注意。其一，如果其主張的刑事訴訟法所規(guī)定的酌定不起訴是其法律依據(jù)，那么，暫緩起訴所具有的非確定性特點(diǎn)，該如何解釋?zhuān)孔枚ú黄鹪V既然并不具有該特點(diǎn)，其作為暫緩起訴的法律依據(jù)，至少在充分說(shuō)服力方面存在嚴(yán)重問(wèn)題。其二，如果其主張的刑事訴訟法所規(guī)定的酌定不起訴是其法律依據(jù)，那么，暫緩起訴在我國(guó)刑事訴訟中具有的制度創(chuàng)新意義就將頓減。當(dāng)然，這并不是主要的問(wèn)題。更突出的問(wèn)題在于，酌定不起訴是許多國(guó)家和地區(qū)的刑事訴訟法中所規(guī)定的制度，然而，暫緩起訴只不過(guò)是德、日等少數(shù)國(guó)家規(guī)定的制度；不僅如此，我國(guó)的刑事訴訟法雖早有酌定不起訴的規(guī)定，但暫緩起訴卻是最近幾年的探索，也就是說(shuō)，從酌定不起訴到暫緩起訴，其間還有明顯的距離，并且，兩者沒(méi)有法律上的依從關(guān)系。

當(dāng)然，肯定暫緩起訴的“實(shí)驗(yàn)”在法律依據(jù)方面存在問(wèn)題，并不意味著否定設(shè)計(jì)暫緩起訴制度的法律依據(jù)，更不意味著否定暫緩起訴制度的法理依據(jù)。從制度創(chuàng)新意義上來(lái)看，探討暫緩起訴制度的法理依據(jù)，應(yīng)是個(gè)更有價(jià)值的工作。而關(guān)于這個(gè)問(wèn)題，以往的討論尚有需要進(jìn)一步深入的余地。我們以往在討論這個(gè)問(wèn)題時(shí)，將主要精力放在暫緩起訴制度與檢察機(jī)關(guān)裁量權(quán)的關(guān)系上，似有脫離主戰(zhàn)場(chǎng)的嫌疑。顯然，檢察機(jī)關(guān)的裁量權(quán)及其制約是大多數(shù)國(guó)家都面臨的問(wèn)題，而暫緩起訴卻是因?yàn)槠渌蚨a(chǎn)生的問(wèn)題，大多數(shù)國(guó)家并無(wú)此問(wèn)題。也就是說(shuō)，檢察機(jī)關(guān)的裁量權(quán)及其制約問(wèn)題的解決，并不意味著暫緩起訴制度的法理依據(jù)問(wèn)題的解決。在法理依據(jù)方面，還應(yīng)當(dāng)做更廣泛和深入的探討。

（三）暫緩起訴制度設(shè)計(jì)中的若干問(wèn)題

暫緩起訴制度的法理依據(jù)問(wèn)題的解決，只不過(guò)是解決了暫緩起訴制度的正當(dāng)性問(wèn)題的一個(gè)方面，然而，暫緩起訴制度在我國(guó)的前景如何，不僅需要解決正當(dāng)性問(wèn)題，更需要解決制度設(shè)計(jì)的相關(guān)問(wèn)題。只有制度設(shè)計(jì)良好，才能真正解決暫緩起訴制度的正當(dāng)性問(wèn)題，并有效預(yù)防、減少實(shí)踐中可能發(fā)生的各種不同類(lèi)型的問(wèn)題。

暫緩起訴制度設(shè)計(jì)合理，是解決其正當(dāng)性問(wèn)題需要。例如，在設(shè)計(jì)暫緩起訴制度時(shí)，如果我們將法院對(duì)檢察機(jī)關(guān)決定暫緩起訴的制約作為必要措施，那么，所謂暫緩起訴對(duì)審判權(quán)的影響問(wèn)題將自動(dòng)消解，關(guān)于這方面的正當(dāng)性問(wèn)題，也就因此而不復(fù)存在。又如，在設(shè)計(jì)暫緩起訴制度時(shí)，如果我們將被告人的同意作為檢察機(jī)關(guān)決定暫緩起訴必要條件，那么，暫緩起訴對(duì)權(quán)利保障有損害的嚴(yán)厲指責(zé)，就會(huì)因此而失去了靶子。

當(dāng)然，設(shè)計(jì)良好的暫緩起訴制度，主要目的并不是為了解決正當(dāng)性問(wèn)題，而是使其在實(shí)踐中能夠發(fā)揮對(duì)刑事訴訟的公正、效率及對(duì)相關(guān)權(quán)益的保護(hù)方面應(yīng)有積極作用。關(guān)于如何設(shè)計(jì)良好的暫緩起訴制度，在這個(gè)篇幅有限的論文中自無(wú)可能展開(kāi)論述。我們將留待今后予以探討。需要著重指出的是，我們以往的討論關(guān)注德國(guó)等國(guó)的有益經(jīng)驗(yàn)當(dāng)然是必要的，然而，對(duì)建構(gòu)我國(guó)的暫緩起訴制度來(lái)說(shuō)，僅此是不夠的，我們還應(yīng)當(dāng)考慮我國(guó)的相關(guān)特殊情況。例如，被害人在我國(guó)的刑事訴訟中具有特別重要的意義，其在暫緩起訴制度的設(shè)計(jì)中如不被重視，暫緩起訴制度在我國(guó)的合理性將會(huì)成為問(wèn)題。

[1]據(jù)筆者所知，較早討論暫緩起訴的學(xué)術(shù)論文是由中國(guó)政法大學(xué)的洪道德撰寫(xiě)的。參見(jiàn)洪道德《改“免予起訴”為“暫緩起訴”》，載《法學(xué)研究》1989年第2期。

[2]參見(jiàn)赴德考察團(tuán)（岳禮玲、張朝霞、卞建林）：赴德考察報(bào)告（附錄一），載陳光中漢斯—約格阿爾布萊希特（德國(guó)）主編《中德不起訴制度比較研究》，中國(guó)檢察出版社2002年1月版，第272頁(yè)。

[3]也有人認(rèn)為，日本的規(guī)定與典型的暫緩起訴制度并不相同。日本的起訴猶豫處分作為不起訴的一種情形,并無(wú)考驗(yàn)期，如被告人又犯新罪，只要原起訴猶豫處分正確,檢察官只能就新罪進(jìn)行追究，在法律后果上與無(wú)罪的不起訴相同。參見(jiàn)劉桃榮：《對(duì)暫緩起訴制度的質(zhì)疑》，載《中國(guó)刑事法雜志》2001年第3期。

[4]參見(jiàn)宋英輝《日本刑事訴訟的新發(fā)展》，《訴訟法論叢》（第1卷），法律出版社1998年版，第159頁(yè)。

[5]龔瑜.上海浦東新區(qū)開(kāi)展未成年犯罪嫌疑人“訴前考察”[N].中國(guó)青年報(bào),2004,4,18(第2版)。

[6]參見(jiàn)劉桃榮《對(duì)暫緩起訴制度的質(zhì)疑》，載《中國(guó)刑事法雜志》2001年第3期。

[7]參見(jiàn)曹曉云、丁永齡：愛(ài)心呼喚迷途的孩子----上海市長(zhǎng)寧區(qū)檢察院探索少年司法保護(hù)體系紀(jì)實(shí)，載《青少年犯罪問(wèn)題》2002年第5期。

[8]關(guān)于對(duì)暫緩起訴制度的質(zhì)疑，參見(jiàn)劉桃榮《對(duì)暫緩起訴制度的質(zhì)疑》，載《中國(guó)刑事法雜志》2001年第3期；沈春梅《暫緩不起訴不宜推行》，載《人民檢察》2003年第4期。本文之后所轉(zhuǎn)述的質(zhì)疑之論，主要引自這兩篇論文。

[9]參見(jiàn)劉桃榮《對(duì)暫緩起訴制度的質(zhì)疑》，載《中國(guó)刑事法雜志》2001年第3期。