導(dǎo)語(yǔ)：研究我國(guó)離婚損害賠償法制的現(xiàn)代性特征一文來(lái)源于網(wǎng)友上傳，不代表本站觀點(diǎn)，若需要原創(chuàng)文章可咨詢客服老師，歡迎參考。

【摘要】2001年《婚姻法》修正案確立了離婚損害賠償法律制度，其后最高人民法院通過司法解釋對(duì)該制度進(jìn)行了完善。離婚損害賠償是一種權(quán)利救濟(jì)制度，它通過對(duì)夫妻中無(wú)過錯(cuò)一方被侵害的婚姻權(quán)利的救濟(jì)，給予受害人必要的保護(hù)和補(bǔ)償。因一方的過錯(cuò)導(dǎo)致婚姻破裂，對(duì)他方造成物質(zhì)上和精神上的損害，尤其是精神上的損害是不可估量的。因此，受害方有權(quán)提出損害賠償之訴。離婚損害賠償制度體現(xiàn)了現(xiàn)代婚姻家庭法的公平原則和保護(hù)弱者原則，維護(hù)了婚姻家庭的平等和穩(wěn)定。

【關(guān)鍵詞】離婚；損害賠償

2001年4月28日修正施行的《婚姻法》第四十六條規(guī)定：“有下列情形之一，導(dǎo)致離婚的，無(wú)過錯(cuò)方有權(quán)請(qǐng)求損害賠償：（一）重婚的；（二）有配偶者與他人同居的；（三）實(shí)施家庭暴力的；（四）虐待、遺棄家庭成員的?！睆亩诹⒎ㄉ险酱_立了我國(guó)的離婚損害賠償法律制度。本文嘗試從法理和實(shí)務(wù)兩個(gè)方面，重點(diǎn)對(duì)離婚損害賠償制度的淵源、立法背景、構(gòu)成要件、引起賠償?shù)那樾?、?quán)利義務(wù)主體、賠償范圍和提出時(shí)間等進(jìn)行探討，以期為大家在學(xué)習(xí)和使用這一權(quán)利救濟(jì)制度時(shí)提供參考。

一、離婚損害賠償制度的淵源和立法背景

離婚損害賠償制度的提出，是基本西方社會(huì)的婚姻契約原理。根據(jù)婚姻契約原理，當(dāng)配偶一方因過錯(cuò)違反婚姻契約所規(guī)定的義務(wù)時(shí)，無(wú)過錯(cuò)的配偶一方有權(quán)請(qǐng)求損害賠償。1907年的《瑞士民法典》最早規(guī)定了離婚過錯(cuò)賠償制度，其規(guī)定：“因離婚，無(wú)過錯(cuò)的配偶一方在財(cái)產(chǎn)權(quán)或期待權(quán)方面遭受損害的，有過錯(cuò)的一方應(yīng)支付合理的賠償金；因?qū)е码x婚的情勢(shì)，配偶一方的人格遭受重大損害的，法官可判與一定金額的賠償金作為慰撫。”其后，1920年的北歐諸國(guó)的婚姻法、1931年中華民國(guó)民法典、1941年修改后的法國(guó)民法典都陸續(xù)設(shè)立了離婚損害賠償制度。日本民法雖無(wú)關(guān)于離婚過錯(cuò)賠償制度的明確規(guī)定，但學(xué)說和判例均承認(rèn)離婚損害之存在。

而在我國(guó)，由于長(zhǎng)期以來(lái)都沒有采用婚姻契約理論，認(rèn)為“婚姻是男女雙方精神上的結(jié)合。雖然也涉及財(cái)產(chǎn)內(nèi)容，但它主要是人身關(guān)系，而不是契約關(guān)系?！雹呕谶@樣的理論前提，我國(guó)婚姻法在很長(zhǎng)的一段時(shí)間里一直未對(duì)離婚損害賠償制度作任何規(guī)定。該制度的缺失使離婚訴訟標(biāo)的和當(dāng)事人的權(quán)利缺少一個(gè)應(yīng)有的環(huán)節(jié)，而立法和司法實(shí)踐中又無(wú)法回避破裂主義離婚中客觀存在的過錯(cuò)情形，并在潛意識(shí)上力圖追求對(duì)過錯(cuò)行為的處罰和對(duì)無(wú)過錯(cuò)者的保護(hù)，于是不得不在子女撫養(yǎng)監(jiān)護(hù)的認(rèn)定、共同財(cái)產(chǎn)的分割和困難幫助的解決等訴訟標(biāo)的層面，確立所謂的“照顧無(wú)過錯(cuò)一方”、“保護(hù)無(wú)過錯(cuò)一方”、“有利于無(wú)過錯(cuò)一方”等適用性原則，甚至在有些實(shí)踐操作上直接公然違背破裂主義離婚標(biāo)準(zhǔn)的要求，以是否準(zhǔn)予離婚來(lái)表現(xiàn)對(duì)過錯(cuò)行為的懲罰或?qū)o(wú)過錯(cuò)方的保護(hù)與救濟(jì)。這種通過犧牲過錯(cuò)行為人的其他權(quán)利或利益來(lái)達(dá)到懲罰過錯(cuò)者和保護(hù)、救濟(jì)無(wú)過錯(cuò)者目的的做法，不但容易陷入法理的誤區(qū)，而且也很難達(dá)到懲罰與保護(hù)的“雙贏”，甚至反而會(huì)使過錯(cuò)方和無(wú)過錯(cuò)方均遭到權(quán)利的侵害。因此，只有準(zhǔn)確把握離婚訴訟的客觀規(guī)律，確立離婚損害賠償制度，才能明晰離婚中的不同法律關(guān)系，完整、公平地保護(hù)當(dāng)事人各方的合法權(quán)益。

改革開放以后，我國(guó)和國(guó)外的法律交流日益增多，在婚姻法方面也有許多先進(jìn)的法律理論和做法被引進(jìn)，國(guó)家立法的重心也逐漸轉(zhuǎn)移到著重于處理我國(guó)所面臨的實(shí)際問題上來(lái)。1993年11月3日最高人民法院的《關(guān)于人民法院審理離婚案件處理財(cái)產(chǎn)分割問題的若干具體意見》指出，人民法院在審理離婚案件對(duì)夫妻共同財(cái)產(chǎn)的處理上，要堅(jiān)持“照顧無(wú)過錯(cuò)方”的原則。這一規(guī)定或可作為我國(guó)離婚損害賠償制度的前身。但由于該司法解釋對(duì)“過錯(cuò)”的外延、內(nèi)涵未作出界定，對(duì)具體的“照顧”方式也沒有可參照的依據(jù)，因此，該原則在司法審判中難以得到真正的落實(shí)。經(jīng)過理論界的長(zhǎng)期探討和司法實(shí)踐中的經(jīng)驗(yàn)總結(jié)，2001年《婚姻法》修正案中正式確立了離婚損害賠償制度。隨后，最高人民法院在2001年10月27日施行的《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)婚姻法>若干問題的解釋（一）》（以下簡(jiǎn)稱《<婚姻法>解釋（一）》）和2004年1月1日施行的《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)婚姻法>若干問題的解釋（二）》（以下簡(jiǎn)稱《<婚姻法>解釋（二）》）中，對(duì)離婚損害賠償制度在具體適用時(shí)的一些問題作出了規(guī)定。至此，我國(guó)的離婚損害賠償法律制度基本確立。

二、離婚損害賠償?shù)臉?gòu)成要件

離婚損害賠償屬民事?lián)p害賠償?shù)囊环N，可適用一般民事賠償責(zé)任的構(gòu)成要件。根據(jù)我國(guó)民法通則和婚姻法的有關(guān)規(guī)定，離婚損害賠償責(zé)任的構(gòu)成應(yīng)滿足以下條件：

（一）妨害婚姻家庭關(guān)系的違法行為的存在

判斷違法性的標(biāo)準(zhǔn)就是看是否違反法律規(guī)范。具體到離婚損害賠償而言，就是看是否違反了《婚姻法》第四十六條的規(guī)定。根據(jù)該條的規(guī)定，妨害婚姻家庭關(guān)系的違法行為包括：（1）重婚；（2）有配偶者與他人同居的；（3）實(shí)施家庭暴力的；（4）虐待、遺棄家庭成員的。如果實(shí)施的是這四種情形以外的其他違法行為，如通奸、、賭博、吸毒等，不管造成了何種后果，都不會(huì)引起離婚損害賠償。

（二）妨害婚姻家庭關(guān)系的違法行為導(dǎo)致了夫妻間的離婚

離婚損害賠償?shù)奶岢?，要求必須有離婚這一結(jié)果要件。如果配偶一方實(shí)施了《婚姻法》第四十六條規(guī)定的違法行為，但并沒有離婚；或者雙方雖然離婚，但并沒有《婚姻法》第四十六條規(guī)定的違法行為；或者雙方雖然離婚，配偶一方也具有《婚姻法》第四十六條規(guī)定的違法行為，但二者并不有因果關(guān)系，都不構(gòu)成離婚損害賠償。

（三）離婚造成了當(dāng)事人的損害

損害事實(shí)是構(gòu)成損害賠償?shù)囊?。如果沒有財(cái)產(chǎn)的或人身的損害，也就失去了承擔(dān)損害賠償責(zé)任的前提。損害是指利益的減少和喪失，包括財(cái)產(chǎn)損害和非財(cái)產(chǎn)損害。財(cái)產(chǎn)損害是指財(cái)產(chǎn)利益的減少和喪失。如財(cái)產(chǎn)被侵占、毀損，承包經(jīng)營(yíng)權(quán)受侵犯等。這里的財(cái)產(chǎn)利益即包括物、貨幣、有價(jià)證券，也包括財(cái)產(chǎn)性權(quán)利。非財(cái)產(chǎn)權(quán)害是指非財(cái)產(chǎn)利益的減少、喪失或者傷害，例如對(duì)他人名譽(yù)權(quán)的侵犯。這里的非財(cái)產(chǎn)利益既包括名譽(yù)、尊嚴(yán)、榮譽(yù)、姓名等，也包括人的情感。配偶一方具有《婚姻法》第四十六條規(guī)定的情形，并導(dǎo)致離婚的，都會(huì)對(duì)對(duì)方的非財(cái)產(chǎn)利益造成損害。

（四）違法行為人存有過錯(cuò)

離婚損害賠償中適用過錯(cuò)責(zé)任原則，即要求配偶一方在實(shí)施《婚姻法》第四十六條規(guī)定的行為時(shí)主觀上具有過錯(cuò)。在實(shí)行破裂主義離婚的今天，離婚本身并不構(gòu)成侵權(quán)行為，離婚是對(duì)婚姻破裂事實(shí)的認(rèn)定。構(gòu)成侵權(quán)行為的是引起離婚的原因，如通奸、姘居、重婚、虐待和遺棄等行為。行為人的過錯(cuò)是指支配行為人從事侵權(quán)行為的故意和過失的狀況。首先，過錯(cuò)表現(xiàn)為一種主觀狀態(tài)，即侵權(quán)人的主觀故意和過失；其次，過錯(cuò)表現(xiàn)為受行為人主觀意志支配的外在行為，行為人的主觀意志外化為行為時(shí)，才具有法律上的意義。這里的過錯(cuò)是主觀和客觀因素相結(jié)合的概念，即將主觀過錯(cuò)外化為違法行為。因此，民法和婚姻法上的過錯(cuò)不是單純指行為人主觀狀態(tài)上的過錯(cuò)，而同時(shí)意味著行為人的行為違反了法律和道德，并造成對(duì)他人的損害，過錯(cuò)體現(xiàn)了法律和道德對(duì)行為人行為的否定評(píng)價(jià)。

三、引起離婚損害賠償?shù)那樾?/p>

（一）重婚

2001年《婚姻法》第三條第二款規(guī)定：“禁止重婚。禁止有配偶者與他人同居?！被橐龇▽W(xué)界據(jù)此普遍認(rèn)為，2001年《婚姻法》拋棄了將重婚分為法律上的重婚和事實(shí)上的重婚的做法，《婚姻法》中的重婚僅指法律上的重婚，即當(dāng)事人采取欺騙的手段騙取婚姻登記機(jī)關(guān)的認(rèn)可，一個(gè)人同時(shí)在婚姻登記機(jī)關(guān)取得兩個(gè)以上的婚姻證明，在形式上表現(xiàn)為一個(gè)人同時(shí)擁有兩個(gè)以上的婚姻關(guān)系。⑶筆者認(rèn)為，從邏輯學(xué)和和詞語(yǔ)學(xué)的角度講，這是對(duì)法條字面含義的正常解釋，這種解讀是正確的。但隨后出臺(tái)的《<婚姻法>解釋（一）》第二條對(duì)“有配偶者與他人同居”進(jìn)行了范圍小于其正常含義的界定，即指“有配偶者與婚外異性不以夫妻名義，持續(xù)、穩(wěn)定地共同居住?！边@樣的解釋就會(huì)使“有配偶者與婚外異性未辦理結(jié)婚登記，但以夫妻名義，持續(xù)、穩(wěn)定地共同居住。”這一在實(shí)際生活中較多存在且對(duì)合法配偶中的無(wú)過錯(cuò)方造成嚴(yán)重傷害的行為，因?yàn)榧炔环稀爸鼗椤薄⒁膊环稀坝信渑颊吲c他人同居”，從而不能適用離婚損害賠償，這是與立法的本意相違的。為化解這一解釋上的矛盾，筆者建議，在最高人民法院或全國(guó)人大及其常委會(huì)未對(duì)“有配偶者與他人同居”的定義進(jìn)行改動(dòng)前，可將《婚姻法》第四十六條中“重婚”的定義進(jìn)行擴(kuò)張性的解釋，應(yīng)當(dāng)既包括一個(gè)人在婚姻登記機(jī)關(guān)同時(shí)存在兩個(gè)以上的結(jié)婚登記的情形，也包括有配偶者與婚外異性未辦理結(jié)婚登記，但以夫妻名義，持續(xù)、穩(wěn)定地共同居住的情形。為防止婚姻法學(xué)因此可能發(fā)生的混亂，可明確對(duì)“重婚”的這種解釋，僅針對(duì)《婚姻法》第四十六條規(guī)定的離婚損害賠償制度。

（二）有配偶者與他人同居

《<婚姻法>解釋（一）》第二條對(duì)“有配偶者與他人同居”進(jìn)行了界定，即指有配偶者與婚外異性不以夫妻名義，持續(xù)、穩(wěn)定地共同居住。最高人民法院民庭的同志認(rèn)為，有配偶者與他人同居就是指“包二奶”和“包二爺”現(xiàn)象，但主要是指“包二奶”現(xiàn)象，它是現(xiàn)實(shí)社會(huì)對(duì)重婚以外的其他違反一夫一妻制行為的俗稱。⑷這與社會(huì)上一些沒有配偶的男女之間的同居行為有本質(zhì)區(qū)別。如男女青年在戀愛中的試婚同居，符合法定結(jié)婚實(shí)質(zhì)條件的男女未辦理結(jié)婚登記即以夫妻名義共同生活的同居，一些喪偶的老年人因考慮到子女、財(cái)產(chǎn)、身體、社會(huì)習(xí)俗等因素，不以結(jié)婚為目的同居行為，這些同居雖然違反了法定的結(jié)婚形式要件，但沒有違反一夫一妻制，尚不屬《婚姻法》禁止的行為。另外，為了限制和避免法律對(duì)公民私權(quán)領(lǐng)域的過分干預(yù)，“有配偶者與他人同居”的行為與通奸、及其他偶發(fā)性的婚外性行為也應(yīng)有區(qū)別，即應(yīng)將兩性間的同居理解為持續(xù)、穩(wěn)定的共同居住生活，而不是臨時(shí)短暫性的共居一處。至于是否構(gòu)成了同居關(guān)系，應(yīng)從雙方共同生活的時(shí)間長(zhǎng)短、雙方關(guān)系的穩(wěn)定程度等方面進(jìn)行把握，由承辦法官根據(jù)個(gè)案具體情況自由裁量。

（三）實(shí)施家庭暴力

《<婚姻法>解釋（一）》第一條規(guī)定，家庭暴力是指“行為人以毆打、捆綁、殘害、強(qiáng)行限制人身自由或者其他手段，給其家庭成員的身體、精神等方面造成一定傷害后果的行為?！蔽覀兛梢詮囊韵氯齻€(gè)方面來(lái)理解這一定義：首先，家庭暴力的行為主體即施暴人與受害人之間應(yīng)存在有特定的親屬身份關(guān)系，鑒于家庭暴力的實(shí)施是以家庭住所為行為場(chǎng)所，這里的家庭成員應(yīng)理解為具有親屬身份關(guān)系且在日常生活中共同居住生活的人員，即這里的家庭應(yīng)理解為法律的概念，應(yīng)以戶籍登記為準(zhǔn)，而不是傳統(tǒng)習(xí)俗所理解的家族和家族成員；其次，家庭暴力的表現(xiàn)形式為毆打、捆綁、殘害、強(qiáng)行限制人身自由或其他手段，給其家庭成員的身體、精神等方面造成了一定的傷害后果。家庭成員間的日常爭(zhēng)吵、偶爾打鬧及尚未造成嚴(yán)重后果的家庭糾紛應(yīng)被排除在外，這既符合我國(guó)的國(guó)情，也有利于維護(hù)利家庭的和睦、穩(wěn)定。

（四）虐待、遺棄家庭成員

虐待，是指以作為或不作為的形式，對(duì)家庭成員歧視、折磨、摧殘，使其在精神上、肉體上遭受損害的違法行為，如打罵、恐嚇、凍餓、患病不予治療、限制人身自由等。從學(xué)理上講，虐待和家庭暴力存在一定的包容關(guān)系，但虐待的性質(zhì)和程度要比家庭暴力更嚴(yán)重，家庭暴力只是虐待等諸多表現(xiàn)中的一種，持續(xù)性、經(jīng)常性的家庭暴力構(gòu)成虐待。夫妻一方有虐待家庭成員行為，導(dǎo)致夫妻感情破裂的，無(wú)過錯(cuò)方有權(quán)要求虐待行為人承擔(dān)損害賠償責(zé)任。由于法律明確使用了“家庭成員”一詞，故無(wú)論受害人是配偶一方還是家庭其他成員，均不影響無(wú)過錯(cuò)方以對(duì)方有虐待行為為由，請(qǐng)求離婚損害賠償。

遺棄，是指家庭成員中負(fù)有贍養(yǎng)、撫養(yǎng)、扶養(yǎng)義務(wù)的一方，對(duì)需要贍養(yǎng)、撫養(yǎng)或扶養(yǎng)的另一方，不履行義務(wù)的違法行為，如成年子女不贍養(yǎng)無(wú)勞動(dòng)能力或生活困難的父母等。夫妻一方有遺棄家庭成員的行為，足以滿足損害賠償事由的法定要求，至于遺棄行為是否造成了嚴(yán)重后果，法律并沒有作特別要求。對(duì)受害人而言，再多的金錢賠償并不能改變被親人遺棄的事實(shí)，但對(duì)違法行為人來(lái)說，要求其承擔(dān)賠償責(zé)任體現(xiàn)了法律對(duì)其行為的否定評(píng)價(jià)。

四、離婚損害賠償?shù)臋?quán)利義務(wù)主體

（一）離婚損害賠償?shù)闹黧w雙方必須是合法配偶

離婚損害賠償?shù)奶岢雠c離婚這一法律行為緊密相連，而離婚的前提則要求必須有合法婚姻的存在。根據(jù)我國(guó)現(xiàn)行《婚姻法》，合法婚姻是指達(dá)到了法定的結(jié)婚條件并且辦理了結(jié)婚登記的婚姻，法定的結(jié)婚條件包括：互為異性、不存在直系血親和三代以內(nèi)旁系血親的血緣關(guān)系、都達(dá)到了結(jié)婚年齡（男22周歲、女20周歲，民族自治地方可作變通規(guī)定）、未患有醫(yī)學(xué)上認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)結(jié)婚的疾病、都是單身。另外，針對(duì)未辦理結(jié)婚登記而以夫妻名義共同生活的“事實(shí)婚姻”，《<婚姻法>解釋（一）》進(jìn)行了明確：1994年2月1日前已經(jīng)符合結(jié)婚實(shí)質(zhì)要件的，按事實(shí)婚姻給予保護(hù)；1994年2月1日后才符合結(jié)婚的實(shí)質(zhì)要件的，除非雙方在離婚訴訟受理前補(bǔ)辦了結(jié)婚登記，否則不視為合法配偶，不能作為離婚損害賠償?shù)闹黧w。對(duì)于無(wú)效或被撤銷的婚姻，雙方僅是同居關(guān)系而不存在配偶關(guān)系，因此也不能作為離婚損害賠償?shù)闹黧w。對(duì)于導(dǎo)致婚姻關(guān)系破裂的第三者，也不是離婚損害賠償?shù)闹黧w。

（二）離婚損害賠償?shù)牧x務(wù)主體是過錯(cuò)一方。

《婚姻法》第四十六條具體列舉了可以行使離婚損害賠償請(qǐng)求權(quán)的四種具體情形，即重婚的，有配偶者與他人同居的，實(shí)施家庭暴力的，虐待、遺棄家庭成員的。據(jù)此我們可以這樣理解：只要配偶一方實(shí)施了重婚、有配偶而與他人同居、家庭暴力以及虐待、遺棄家庭成員四類行為之一，那么，就認(rèn)定為其有過錯(cuò)，因此而導(dǎo)致離婚的，對(duì)方有權(quán)請(qǐng)求損害賠償。而只要基于上述原因離婚的，相對(duì)方就可視為離婚中的無(wú)過錯(cuò)方。將上述理解抽象化，可以得出這樣的認(rèn)識(shí)：《婚姻法》第四十六關(guān)于離婚損害賠償關(guān)系中過錯(cuò)的規(guī)定是指客觀的過錯(cuò)，即符合法條所列舉的具體過錯(cuò)形式的過錯(cuò)。只要主體的行為符合法律規(guī)定的過錯(cuò)形式，不問其實(shí)施行為的緣起，均認(rèn)定該主體有過錯(cuò)。

（三）離婚損害賠償?shù)臋?quán)利主體是相對(duì)無(wú)過錯(cuò)方。

關(guān)于過錯(cuò)方和無(wú)過錯(cuò)方的規(guī)定，其實(shí)是一個(gè)相對(duì)的概念。相對(duì)于過錯(cuò)方而言，無(wú)過錯(cuò)方就是指沒有實(shí)施《婚姻法》第四十六條所列舉的過錯(cuò)行為的配偶一方。至于其是否具有通奸、、賭博、吸毒等其他違法行為，或者有好吃懶做、不孝敬老人等不道德現(xiàn)象，以及對(duì)過錯(cuò)方過錯(cuò)行為的實(shí)施是否有主觀上的過錯(cuò)（如一方因另一方情緒暴躁，體會(huì)不到家庭溫暖而離家出走，與婚外異性同居的）均不影響其作為無(wú)過錯(cuò)一方，享有離婚損害賠償?shù)恼?qǐng)求權(quán)。

五、離婚損害賠償?shù)姆秶?/p>

《<婚姻法>解釋（一）》第二十八條規(guī)定：“婚姻法第四十六條規(guī)定的‘損害賠償’，包括物質(zhì)損害賠償和精神損害賠償，涉及精神損害賠償?shù)模m用《最高人民法院關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問題的解釋》的有關(guān)規(guī)定。”由此可見，離婚損害賠償既應(yīng)當(dāng)包括過錯(cuò)方給無(wú)過錯(cuò)方造成的財(cái)產(chǎn)損害的賠償，也應(yīng)當(dāng)包括過錯(cuò)方給無(wú)過錯(cuò)方造成的人身傷害、精神損害的賠償。

（一）精神損害賠償

離婚損害賠償?shù)姆秶ň駬p害賠償，關(guān)于這一點(diǎn)，無(wú)論在理論界還是實(shí)務(wù)界均已達(dá)成共識(shí)。因?yàn)槎鄶?shù)請(qǐng)求離婚損害賠償?shù)陌讣紱]有造成財(cái)產(chǎn)損失，而是因一方不履行婚姻義務(wù)，給另一方造成了精神上的傷害。如果不承認(rèn)精神損害，那么離婚損害賠償制度的設(shè)置就會(huì)出現(xiàn)虛位。精神損害賠償?shù)挠?jì)算標(biāo)準(zhǔn)適用相關(guān)司法解釋，目前主要依靠《最高人民法院關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問題的解釋》第十條所規(guī)定的“六因素確定法”，即：侵權(quán)人的過錯(cuò)程度；侵害的手段、場(chǎng)合、行為方式等具體情節(jié)；侵權(quán)行為所造成的后果；侵權(quán)人的獲利情況；侵權(quán)人承擔(dān)責(zé)任的經(jīng)濟(jì)能力；受訴法院所在地平均生活水平。但“六因素確定法”仍是一個(gè)原則性的規(guī)定，僅指明了在計(jì)算精神損害賠償時(shí)應(yīng)參照的因素，在具體數(shù)額的確定上主要還是依靠承辦法官的自由裁量權(quán)。

（二）人身?yè)p害賠償

廣義上的人身?yè)p害，包括精神損害和因身體上的傷害造成的財(cái)產(chǎn)損失。精神損害前文中已經(jīng)論述，故此處專指是因身體上的傷害造成的財(cái)產(chǎn)損失，比如實(shí)施家庭暴力以及虐待行為，造成他方因人身傷害而支出的醫(yī)療費(fèi)用。對(duì)于賠償?shù)捻?xiàng)目，筆者認(rèn)為可以參照《最高人民法院關(guān)于審理人身?yè)p害損償案件適用法律若干問題的解釋》第十七條第一款、第二款的規(guī)定來(lái)確定。具體包括：（1）因就醫(yī)治療支出的各項(xiàng)費(fèi)用以及因誤工減少的收入，包括醫(yī)療費(fèi)、誤工費(fèi)、護(hù)理費(fèi)、交通費(fèi)、住宿費(fèi)、住院伙食補(bǔ)助費(fèi)、必要的營(yíng)養(yǎng)費(fèi)；（2）因傷致殘的，因增加生活上需要所支出的必要費(fèi)用以及因喪失勞動(dòng)能力導(dǎo)致的收入損失，包括殘疾賠償金、殘疾輔助器具費(fèi)、被扶養(yǎng)人生活費(fèi)，以及因康復(fù)護(hù)理、繼續(xù)治療實(shí)際發(fā)生的必要的康復(fù)費(fèi)、護(hù)理費(fèi)、后續(xù)治療費(fèi)。

由于人身?yè)p害行為發(fā)生在婚內(nèi)，因此而發(fā)生的各項(xiàng)費(fèi)用支出又往往以婚內(nèi)財(cái)產(chǎn)來(lái)支付。因此在處理離婚損害賠償中的人身?yè)p害賠償問題時(shí)，筆者認(rèn)為可以按以下方法來(lái)處理：（1）離婚訴訟時(shí)已以夫妻共同財(cái)產(chǎn)支付了全部費(fèi)用的，視為過錯(cuò)方已支付了一半費(fèi)用，其還應(yīng)承擔(dān)另一半費(fèi)用的賠償責(zé)任；（2）離婚訴訟時(shí)已以夫妻共同財(cái)產(chǎn)支付了部分費(fèi)用，還有部分費(fèi)用未付，視為過錯(cuò)方已承擔(dān)了已支付費(fèi)用一半的賠償責(zé)任，其還應(yīng)承擔(dān)另一半已支付費(fèi)用和尚未支付費(fèi)用的賠償責(zé)任；（3）無(wú)過錯(cuò)方以其個(gè)人財(cái)產(chǎn)支付了全部或部分費(fèi)用的，離婚訴訟時(shí)過錯(cuò)方應(yīng)承擔(dān)全部費(fèi)用的賠償責(zé)任；（4）離婚訴訟時(shí)已經(jīng)以過錯(cuò)方的個(gè)人財(cái)產(chǎn)支付了部分費(fèi)用，則由其繼續(xù)承擔(dān)剩余費(fèi)用的賠償責(zé)任；（5）離婚訴訟時(shí)已經(jīng)以過錯(cuò)方的個(gè)人財(cái)產(chǎn)支付了全部費(fèi)用，其不再承擔(dān)賠償責(zé)任；（6）存在以上幾種情況的混同時(shí)，則先析清各種情況所占比例，再來(lái)確定過錯(cuò)方應(yīng)負(fù)的賠償責(zé)任大小。

（三）財(cái)產(chǎn)損失賠償

這里的財(cái)產(chǎn)損失指直接財(cái)產(chǎn)上的損失。包括夫妻共有財(cái)產(chǎn)的損失和無(wú)過錯(cuò)方個(gè)人財(cái)產(chǎn)的損失。對(duì)于過錯(cuò)方的重婚、有配偶者與他人同居、實(shí)施家庭暴力以及虐待、遺棄家庭成員的行為，可能造成配偶方財(cái)產(chǎn)損失的情況有：（1）過錯(cuò)方將夫妻現(xiàn)存的共有財(cái)產(chǎn)或者將工資等應(yīng)當(dāng)歸入夫妻共同財(cái)產(chǎn)的收入（雙方已約定為一方個(gè)人和產(chǎn)的除外）用于重婚、同居行為，致使夫妻共有財(cái)產(chǎn)流失；（2）過錯(cuò)方的法定過錯(cuò)行為致使配偶方的個(gè)人財(cái)產(chǎn)受到損失。

離婚損害賠償中的財(cái)產(chǎn)損失賠償，應(yīng)遵循全部賠償原則，即過錯(cuò)方承擔(dān)賠償責(zé)任的大小，應(yīng)當(dāng)以行為所造成的實(shí)際財(cái)產(chǎn)損失的大小為依據(jù)，全部予以賠償。換言之，就是賠償范圍以所造成的實(shí)際損害為限，損失多少，賠償多少，包括直接損失和間接損失來(lái)確定。損害賠償還應(yīng)當(dāng)包括受害人為恢復(fù)權(quán)利、減少損害而支出的必要費(fèi)用，如訴訟費(fèi)用等。全部賠償?shù)乃r額只能是合理的損失，對(duì)于受害人借故增加開支，擴(kuò)大賠償范圍的部分，不應(yīng)當(dāng)予以賠償。

六、離婚損害賠償?shù)奶岢鰰r(shí)間

法律并不禁止夫妻雙方就離婚損害賠償問題自行達(dá)成協(xié)議，但如果不能達(dá)成協(xié)議或者達(dá)成協(xié)議后不執(zhí)行，則無(wú)過錯(cuò)方只能通過訴訟的方式來(lái)主張離婚損害賠償。關(guān)于離婚損害賠償?shù)奶岢鰰r(shí)間，《婚姻法》并沒有規(guī)定，而是最高人民法院從有利于案件審理和有利于判決執(zhí)行的角度，在《<婚姻法>解釋（一）》和《<婚姻法>解釋（二）》的作出了規(guī)定。具體可歸納如下：（1）法院判決不準(zhǔn)離婚的案件，當(dāng)事人提出離婚損害賠償?shù)模挥柚С?；?）在婚姻關(guān)系存續(xù)期間，當(dāng)事人不起訴離婚而單獨(dú)請(qǐng)求離婚損害賠償?shù)模挥柚С?；?）無(wú)過錯(cuò)方作為離婚案件的原告提出離婚損害賠償?shù)?，必須在離婚訴訟的同時(shí)提出，否則視為放棄；（4）無(wú)過錯(cuò)方作為離婚訴訟的被告，如果不同意離婚，也沒有提出離婚損害賠償?shù)?，可以在離婚后一年內(nèi)單獨(dú)就此起訴；（5）無(wú)過錯(cuò)方作為離婚訴訟的被告，在一審期間未提出離婚損害賠償請(qǐng)求，在二審期間提出的，人民法院經(jīng)過調(diào)解不成時(shí)，無(wú)過錯(cuò)方可以在離婚后一年內(nèi)提出；（6）在婚姻登記機(jī)關(guān)辦理離婚手續(xù)的，離婚損害賠償應(yīng)在一年內(nèi)提出，對(duì)于無(wú)過錯(cuò)方在辦理離婚登記時(shí)已明確表示放棄該項(xiàng)請(qǐng)求的，離婚后又反悔起訴的，法院不予支持。wWw.gWyoO

綜上，我國(guó)的離婚損害賠償法律制度是作為一項(xiàng)權(quán)利救濟(jì)制度出現(xiàn)的。它的確立有助于完善我國(guó)的婚姻制度，能夠?yàn)榛橐鲋械氖芎Ψ教峁┯行У木葷?jì)方式，對(duì)過錯(cuò)方也有懲罰和教育作用。但由于我國(guó)對(duì)離婚損害賠償尚缺少實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，在理論上和立法上難免有所不足。對(duì)“重婚”等的定義問題、舉證問題、精神損害撫慰金的計(jì)算等尚需進(jìn)一步的補(bǔ)充和完善。

【參考文獻(xiàn)】

⑴楊遂全著：《新婚姻家庭法總論》，法律出版社2001年版，第243頁(yè)。

⑵王利明、楊立新：《侵權(quán)行為法》，法律出版社1996年版，第75頁(yè)。

⑶于東輝，離婚損害賠償制度研究，人民法院出版社2006年版，第57頁(yè)。

⑷最高人民法院民事審判第一庭著，婚姻法司法解釋的理解與適用，中國(guó)法制出版社，2002年4月，第16頁(yè)。

⑸劉銀春，關(guān)于適用婚姻法若干問題的解釋，人民司法，2002年第3期。

⑹楊立新、葉軍、孔玲：《財(cái)產(chǎn)損害賠償》，人民法院出版社1999年版，第102頁(yè)。