導(dǎo)語：詮釋中國企業(yè)境外投資法律指引一文來源于網(wǎng)友上傳，不代表本站觀點(diǎn)，若需要原創(chuàng)文章可咨詢客服老師，歡迎參考。

隨著國力的增強(qiáng)及企業(yè)實(shí)力的提升，我國政府提出實(shí)施“走出去”戰(zhàn)略，政府各個(gè)部門也出臺具體的政策，引導(dǎo)和鼓勵(lì)中國企業(yè)按照國際通行規(guī)則在境外投資并購，逐步企業(yè)做大做強(qiáng)的戰(zhàn)略目標(biāo)。中國企業(yè)對外投資的熱情很高，但不可否認(rèn)的是大多數(shù)企業(yè)仍然缺乏境外投資經(jīng)驗(yàn)。本文結(jié)合作者所參加的一些境外重大合資項(xiàng)目及相關(guān)問題的理解，就境外合資項(xiàng)目的操作需要考慮的事項(xiàng)以清單的形式提出粗淺的建議，供感興趣的企業(yè)及朋友參考。

一、合資基本事項(xiàng)

1、合資方是個(gè)人、公司、合伙企業(yè)還是其他實(shí)體？是否是其他公司的子公司或控股公司母公司？

2、如果合資方是某一公司的子公司，其母公司能否保證子公司履行有關(guān)義務(wù)？

3、合資各方是否希望在合資意向書或條款清單中寫入合資的主要條款？

4、合資各方是否同意設(shè)定一個(gè)排他談判期，任何一方在排他期內(nèi)不能與其他人接觸與談判？

5、合資談判期間，是否會(huì)向?qū)Ψ脚豆镜谋Ｃ苄畔?，是否考慮簽訂保密協(xié)議？

6、成立合資公司是否存在先決條件？比如合資方股東的同意、第三方融資的獲得，在某些國家，合資可能需要該國政府部門的審批同意等。

二、合資各方的關(guān)系

合資各方的商業(yè)目標(biāo)能夠通過合資公司實(shí)現(xiàn)？下列安排是否可能取代成立合資公司并能夠?qū)崿F(xiàn)各方的商業(yè)意圖：

1、雙方簽訂產(chǎn)品或服務(wù)采購協(xié)議；

2、雙方簽訂分銷或協(xié)議

3、雙方簽訂許可或特許協(xié)議；

4、雙方簽訂合作開發(fā)協(xié)議；

5、完全收購對方公司100%股權(quán)；

6、設(shè)立獨(dú)資子公司。

三、合資公司的業(yè)務(wù)

1、合資公司的主要業(yè)務(wù)活動(dòng)？

2、是否有比較詳細(xì)的可行性研究報(bào)告或商業(yè)計(jì)劃書？

3、合資公司運(yùn)營是否有地域上的限制？

4、合資公司是否需要行政審批、許可等？

5、設(shè)立或繼續(xù)合資公司的運(yùn)營是否需要任何稅務(wù)清算？

四、融資

1、合資公司資金如何解決，合資股東首次出資形式是現(xiàn)金還是資產(chǎn)？

2、合資各方是否有必要從外部融資？如果如此，借款人需要哪些擔(dān)保或保證等？

3、股東貸款能夠免息嗎？是否需要擔(dān)保等?

4、通過債務(wù)融資與通過股權(quán)等權(quán)益融資的優(yōu)點(diǎn)，包括稅務(wù)及其他方面？

5、合資公司需要持續(xù)的資金投入（比如公司運(yùn)營資本、擴(kuò)張等），如果如此，出資各方能夠按照各自的出資比例進(jìn)行增資？如果上述融資無法完成可能對合資公司運(yùn)營的影響？

五、資產(chǎn)出資

1、各方是否以資產(chǎn)向合資公司出資？如果如此，上述資產(chǎn)是以直接轉(zhuǎn)讓或租賃/許可的方式移交給合資公司？通過資產(chǎn)的租賃/許可的方式出資是可以限定在一定時(shí)限內(nèi)還是無限期的？

2、資產(chǎn)出資在稅務(wù)方面的影響與評估？

3、出資的資產(chǎn)如何、何時(shí)評估？

4、出資的資產(chǎn)是否需要任何第三方的同意？

5、是否需要就出資的資產(chǎn)進(jìn)行盡職調(diào)查及合同中設(shè)定陳述保證及補(bǔ)償條款？

六、跨境交易法律問題

1、投資所在地是否有關(guān)于合資公司的特別法律？

2、合資協(xié)議的管轄法律？

3、當(dāng)?shù)仃P(guān)于外國投資者所有權(quán)及投資方面法律？

4、利潤的支付及匯出是否任何限制，利潤以何種貨幣支付，外匯兌換率如何計(jì)算等？

5、合資是否需要當(dāng)?shù)卣蛐姓块T同意？

七、競爭

1、合資公司是否會(huì)觸發(fā)競爭法或反壟斷法等，包括美國哈特斯考特反托拉斯改進(jìn)法、歐盟并購規(guī)定、歐盟條約81條及其他相關(guān)法律？如果如此，如何進(jìn)行通知？需要特別行業(yè)的同意？

八、合資架構(gòu)安排

1、合資業(yè)務(wù)通過獨(dú)立的實(shí)體運(yùn)營或通過合資各方之間直接的合同關(guān)系展開？比如，研發(fā)及市場開拓等通過直接合作形式可能更為合適。

2、如果合資業(yè)務(wù)通過一個(gè)獨(dú)立的公司運(yùn)作，該公司是否是一個(gè)已經(jīng)成立的公司，還是單獨(dú)設(shè)立的公司？

3、合資實(shí)體的組織形式？股份公司、有限責(zé)任責(zé)任公司、合伙或有限合伙、利潤共享或收入分配安排等，上述任何一種安排都可能需要考慮到稅務(wù)、信息公開性及投資架構(gòu)的靈活性等因素。

4、僅在一個(gè)國家設(shè)立合資公司還是在不同的國家各自設(shè)立公司？該公司可否是離岸公司？

5、合資公司的架構(gòu)是否考慮合資各方及合資公司本身稅務(wù)安排利益最大化？

6、合資公司是否成為合資安排的一方？

7、合資公司股票發(fā)行上市是否作為各方的退出策略？

1、合資各方向合資公司的出資如何體現(xiàn)在財(cái)務(wù)報(bào)表？是否存在一方希望通過合并報(bào)表將合資公司納入該方的財(cái)務(wù)報(bào)表？

2、合資公司將采用的財(cái)務(wù)政策？

一〇、合資公司股本

1、合資公司的授權(quán)股份及發(fā)行的股份額度？股份以哪一種貨幣標(biāo)識？

2、是否發(fā)行具有不同權(quán)利的各類別股份（如優(yōu)先分紅類股票），同一類股票是否由多人持有等？

3、合資各方是否有義務(wù)認(rèn)繳合資公司增發(fā)的股份，如果一方不能履行該義務(wù)的法律后果？

4、新發(fā)行的股票是按照各方出資比例認(rèn)購還是某一方有優(yōu)先認(rèn)購權(quán)（行駛優(yōu)先認(rèn)購權(quán)將導(dǎo)致另一方的股本被稀釋）？

一一、利潤分配

1、合資公司利潤分配的政策，每年是否需要計(jì)提一定比例的利潤，首次分紅的額度是否進(jìn)行限制等？

2、如何改變合資公司的分紅政策？

3、是否存在稅務(wù)及其他管制限制利潤分配？合資各方是否有必要設(shè)立特殊架構(gòu)用于利潤分配？

一二、合資公司股東權(quán)益轉(zhuǎn)讓

1、合資公司股東權(quán)益轉(zhuǎn)讓是否有限制？為實(shí)質(zhì)設(shè)立合資公司，是否需要在公司成立初始的一段時(shí)間內(nèi)禁止轉(zhuǎn)讓權(quán)益？各方是否允許轉(zhuǎn)讓各自持有的一部分權(quán)益？

2、如果允許轉(zhuǎn)讓，其他方是否有優(yōu)先購買權(quán)？

3、如果權(quán)益轉(zhuǎn)讓該方其他集團(tuán)公司或家族成員等，是否可以不受限于優(yōu)先購買權(quán)的限制？

4、轉(zhuǎn)讓的權(quán)益如何評估，按照市場價(jià)值、公平交易價(jià)值還是其他方法？是否可以通過第三方中立機(jī)構(gòu)進(jìn)行評估確定？

5、如果優(yōu)先購買權(quán)未被行駛，一方是否有權(quán)要求清算合資公司？

6、合資各方是否考慮引入如下權(quán)利，共同出售權(quán)、拖帶出售權(quán)、買或賣選擇權(quán)等。

7、新的合資方是否需要按照原合資各方的條件簽訂合資協(xié)議？

8、如果一方將合資公司權(quán)益轉(zhuǎn)讓給另一方，是否需要變更合資公司名稱？是否需要就合資公司需要繼續(xù)使用賣方資產(chǎn)進(jìn)行協(xié)議安排等？

9、合資方是否有權(quán)在特定條件下轉(zhuǎn)讓其所持有的權(quán)益，如合資公司償債能力不足、違反合資協(xié)議或控制權(quán)改變等。如何界定合資公司控制權(quán)的變更？

10、是否允許合資方以其權(quán)益提供擔(dān)?；蛸|(zhì)押等？

一三、合資公司董事會(huì)/管理層

1、董事會(huì)由多少董事構(gòu)成，每一方派遣的董事？

2、每一方是否有權(quán)利免除董事職務(wù)，董事會(huì)本身是否有權(quán)任命額外的董事？

3、合資公司采取監(jiān)督及執(zhí)行雙層董事架構(gòu)是否合適？

4、董事會(huì)決議是簡單多數(shù)還是絕大多數(shù)表決通過？

5、哪一方擔(dān)任董事會(huì)主席，該主席在董事會(huì)表決出現(xiàn)僵局的情況下，是否有權(quán)投票？合資各方是否有權(quán)輪流任命董事會(huì)主席？

6、董事是否可以授權(quán)他人代為行使權(quán)利？

7、董事會(huì)召開的地點(diǎn)及頻率？

8、董事會(huì)會(huì)議通知及人數(shù)的要求，如果為滿足法定人數(shù)如何處理？是否可以通過書面決議的形式采取行動(dòng)？

9、合資公司是否會(huì)與核心雇員簽訂雇傭協(xié)議及發(fā)明轉(zhuǎn)讓協(xié)議等？

10、合資公司是否會(huì)為公司關(guān)鍵管理人員提供通行的激勵(lì)政策？

一四、股東會(huì)會(huì)議

1、股東是否有決策權(quán)，如是，召開股東會(huì)會(huì)議的通知及人數(shù)的要求等？

2、股東會(huì)召開的地點(diǎn)及頻率？

3、股東會(huì)對具體事項(xiàng)表決的比例及程序？

一五、少數(shù)股東利益保護(hù)

1、一致同意表決

2、特定比例的表決通過，如90%

3、股東按照股份列別分類表決權(quán)

4、變更合資公司成立的目的

5、變更合資公司的商業(yè)計(jì)劃

6、修改合資公司公司章程

7、任命其他管理人員及簽訂雇傭協(xié)議

8、非按照通常管理完成某一交易或其他財(cái)務(wù)支出

9、收購、剝離或與其他實(shí)體進(jìn)行合并等

10、進(jìn)行重大貸款、提供擔(dān)保等

11、批準(zhǔn)合資公司與關(guān)聯(lián)公司之間的交易或有關(guān)安排

12、合資公司向合資各方融資

13、向合資各方進(jìn)行分配或回購各方持有合資公司的股權(quán)

14、任免公司注冊會(huì)計(jì)師

15、引入新的股東進(jìn)入合資

16、啟動(dòng)合資公司的清算、解散、歇業(yè)、破產(chǎn)程序等

一六、陳述保證

1、合資各方需要做出的陳述與保證？

2、合資一方是否需要就其違反陳述保證條件向他方股東賠償，該賠償是否有上限限制？

3、合資一方是否被限制與合資公司進(jìn)行競爭？包括地域限制及其他限制。

4、合資各方是否需要向合資公司提供商業(yè)機(jī)會(huì)？

5、合資各方能夠在多大程度上接觸或使用屬于合資公司的秘密信息？一方是否向另一方負(fù)有保密義務(wù)？

一七、行政管理

1、誰將擔(dān)任合資公司秘書？通過哪一方任命專業(yè)顧問？

2、合資公司的商業(yè)及經(jīng)營信息需要提供給合資各方？

3、股東將擁有何種權(quán)利來檢查合資公司的財(cái)務(wù)及會(huì)計(jì)記錄等。