導(dǎo)語：海域使用權(quán)私法性質(zhì)研究論文一文來源于網(wǎng)友上傳，不代表本站觀點，若需要原創(chuàng)文章可咨詢客服老師，歡迎參考。

海洋具有巨大的經(jīng)濟效用，并一直為人所利用，但海洋在很長一段時間里并非私法上財產(chǎn)權(quán)利的標的物，其中一個重要的原因在于長期以來人們對海洋通常不能進行排他性的使用。人類對海洋的傳統(tǒng)利用方式是船舶航行和捕撈漁業(yè)，這兩種利用方式均不能構(gòu)成對海洋排他性的支配。一物可被排他性支配的前提，是該物能被特定化，即“物權(quán)法上的物必須具有可以被特別認定的性質(zhì)，難以被特定化的物難以為物權(quán)所支配，因而無法成為物權(quán)法中的物”[1].在現(xiàn)代測繪技術(shù)進入日常生活之前，由于日常生活中用通常測量定位方法不能將海洋的一部分與其他部分明確區(qū)分，即不能將海域特定化。由于海域不能特定化，尤其是海域不能作為不動產(chǎn)登記的標的物，因而在傳統(tǒng)民法上海域不能成為財產(chǎn)權(quán)利客體。我國《憲法》和《民法通則》在規(guī)定所有權(quán)制度時，沒有明確將海域列為所有權(quán)客體的范疇，《民法通則》及《土地管理法》等也沒有明確將海洋列為土地之一種形態(tài)。

但是在近年，海洋的部分海域也開始成為私法規(guī)范的對象，其變化的動因在于經(jīng)濟發(fā)展的需要、對海洋利用技術(shù)的提高以及對海洋利用方式的變化。隨著人口的增加和生產(chǎn)技術(shù)的發(fā)展，人類愈加注重海洋資源的開發(fā)利用。人們利用海洋資源方式的更新和范圍的擴大，特別是海洋養(yǎng)殖業(yè)和海洋采礦業(yè)的迅速發(fā)展，導(dǎo)致人們對海洋的一部分即海域的排他性使用逐漸普遍化。從事海洋養(yǎng)殖業(yè)，諸如養(yǎng)殖魚類、藻類、蝦蟹類、貝類等，需要長期穩(wěn)定占有使用特定的海域；從事海洋采礦業(yè)，諸如海上開采石油天然氣，需要在采礦區(qū)建筑鉆井平臺或采油平臺，這也要長期穩(wěn)定占有使用特定的海域；另外，在離開海岸的水中修筑建筑物或游樂設(shè)施，劃出一定海域作為旅游業(yè)者經(jīng)營的游覽觀光區(qū)或休閑游樂區(qū)等等，也需要長期穩(wěn)定占有使用特定的海域。人類對海洋利用方式的變化，提出了許多必須以法律回應(yīng)的問題。（1）從事海洋養(yǎng)殖業(yè)或海洋采礦業(yè)等，需要對特定海域進行長期的穩(wěn)定的占有使用，而且這些特定海域可以利用現(xiàn)代測繪技術(shù)簡便確定。因而這些特定海域具有可利用性和可特定性，完全可以作為民法上的物。（2）為了有效利用海洋資源，特定海域利用者的經(jīng)營活動必須得到法律保護，必須不受他人干涉。因此，不僅要通過公法維護國家對海洋的支配，也要通過私法維護海域利用者對特定海域的支配。（3）從事海洋養(yǎng)殖業(yè)或采礦業(yè)的經(jīng)營者因此對特定海域存有特別的經(jīng)濟利益，這種經(jīng)濟利益首先應(yīng)當(dāng)?shù)玫矫穹ǖ拇_認和保護。（4）對特定海域使用過程中所涉及的各種關(guān)系中，包括海域使用者與海域所有者即國家之間的關(guān)系，這種關(guān)系不能僅僅通過行政法來調(diào)整，也要通過民法來調(diào)整[2].

傳統(tǒng)民法上物的概念在大多數(shù)情況下是通行的，但并未考慮到海域、水流等這類具有流動性、不宜從同一性的角度把握的物。海水本身是無法特定的，但將海水放到一定的空間上來理解則是可以特定的。就我國法律的規(guī)定來看，海域的特定性強調(diào)其空間性，對海域的理解應(yīng)該是特定范圍內(nèi)的海水體（而非海水量）及其海床、底土。

對于特定海域的利用是由眾多權(quán)利主體進行的，這就是對海域資源的共享性，一人（包括自然人和法人）利用行為一般均會影響到其他人的利用，例如，海域處在不斷的運動中，某一海域的海水流到另一某片海域中，同時另一片海域的海水又補充進來，海水就是在這樣的運動中存在著，也正是由于海水的這種流動性，使得海洋污染的規(guī)模更大速度更快，一個地區(qū)的海洋事故會迅速波及其他地區(qū)，迅速形成規(guī)模性的災(zāi)難。海域的共享性不僅指不同海域使用權(quán)人之間的共享，還應(yīng)包括不同時期對同一海域的共享，涉及到可持續(xù)發(fā)展目標的實現(xiàn)。為此，必須對各種利用行為進行有效的規(guī)范。

海洋使用權(quán)作為用益物權(quán)之一種，同樣須以不動產(chǎn)登記作為權(quán)利公示方式。但是在傳統(tǒng)的不動產(chǎn)登記中，海域不屬于登記范圍。建立海域使用權(quán)制度，必須解決有關(guān)海域使用權(quán)登記的主管機關(guān)、登記方式等問題。海域雖然廣大，用現(xiàn)行測繪技術(shù)完全可以對特定海域予以準確定位，確定其四至邊界。對于具體海域使用權(quán)的標的物范圍，可以根據(jù)其面積大小、離岸遠近，分別采取設(shè)置浮標定位、根據(jù)沿岸測量標志相對定位或者地理經(jīng)緯坐標定位的方法予以確定，并記載于登記主管機關(guān)的登記簿上。由于海域使用權(quán)具有特殊性，其登記上具有技術(shù)性，而且對于海域應(yīng)當(dāng)統(tǒng)一管理，因此海域使用權(quán)的登記應(yīng)當(dāng)由海洋行政主管部門統(tǒng)一負責(zé)。由此以來，中國的不動產(chǎn)登記部門可采取兩套體系，土地上不動產(chǎn)登記由房地產(chǎn)管理部門負責(zé)，海域使用權(quán)的登記由海洋管理部門負責(zé)。

二、海域使用權(quán)的客體范圍問題

我國新頒布的《海域使用法》第三條明確規(guī)定：“海域?qū)儆趪宜校瑖鴦?wù)院代表國家行使海域所有權(quán)。任何單位或者個人不得侵占、買賣或者以其他形式非法轉(zhuǎn)讓海域。單位和個人使用海域，必須依法取得海域使用權(quán)?！蔽覈逗Ｓ蚴褂梅ā返诙l規(guī)定：“本法所稱海域，是指中華人民共和國內(nèi)水、領(lǐng)海的水面、水體、海床和底土。本法所稱內(nèi)水，是指中華人民共和國領(lǐng)海基線向陸地一側(cè)至海岸線的海域。在中華人民共和國內(nèi)水、領(lǐng)海持續(xù)使用特定海域三個月以上的排他性用?；顒?，適用本法?！睆倪@一定義來看，海域的范圍很廣，表面上看起來是由一定范圍內(nèi)的內(nèi)水、領(lǐng)海的水面、水體、海床和底土組成的，但實際上，所有水體、水面、海床、底土是不可分離的整體，缺少其中任一要素均不能稱其為海域。所以，從事海上捕撈、海水養(yǎng)殖、海底石油開采、海上旅游航運等，均屬于海域使用的范疇；就同一地段的海域使用而言，同樣適用傳統(tǒng)民法中“一物一權(quán)”的規(guī)定。

灘涂屬于海域還是土地，決定在灘涂上是否可以根據(jù)現(xiàn)行法律設(shè)定土地權(quán)利，即灘涂作為一種自然形態(tài)，可否作為法律上的財產(chǎn)權(quán)利客體；進一步地說，如果可以作為財產(chǎn)權(quán)利客體，應(yīng)是何種財產(chǎn)權(quán)利的客體。其次，在法律上灘涂與土地或海洋的界線在何處，由此決定灘涂作為某種財產(chǎn)權(quán)利客體范疇的邊界，也決定了有關(guān)法律的適用范圍。

值得研究的是灘涂是否屬于海域使用權(quán)的客體，從自然屬性來看，灘涂的范圍主要在低潮線和高潮線之間的地帶即潮間帶，以及向海和岸兩側(cè)自然延伸的部分，如高潮線以上的灘地以及低潮線以下淺水中的海灘。

如果灘涂屬于海域，會產(chǎn)生以下法律效果：（1）灘涂所有權(quán)只能屬于國家，因為海域?qū)儆趪宜?；?）利用灘涂的單位或個人可擁有的權(quán)利，限于對灘涂的使用權(quán)；（3）灘涂使用權(quán)的設(shè)立、移轉(zhuǎn)、消滅等，須在海洋行政主管部門作產(chǎn)權(quán)登記；（4）灘涂按海洋功能區(qū)劃予以管制；（5）對灘涂使用的行政管理等，由海洋行政主管部門負責(zé)。如果灘涂屬于土地，則產(chǎn)生以下法律效果：（1）灘涂所有權(quán)既可以屬于國家，也可以屬于農(nóng)民集體；（2）灘涂利用者可擁有的權(quán)利，既可以是所有權(quán)（如利用者為農(nóng)民集體），也可以是使用權(quán)；（3）灘涂所有權(quán)和使用權(quán)的歸屬，以及灘涂使用權(quán)的設(shè)立、移轉(zhuǎn)、消滅等，均須在土地管理部門作不動產(chǎn)登記；（4）灘涂按農(nóng)用地、建設(shè)用地和未利用地的劃分實行用途管制；（5）對灘涂使用的行政管理等，應(yīng)由土地管理部門負責(zé)。

在傳統(tǒng)民法上，灘涂屬于海洋的一部分而不屬于土地。在羅馬法上，“海岸延伸到冬季最高潮所達到的極限”，而且“依據(jù)自然法而為眾所共有的物，有空氣、水流、海洋，因而也包括海岸”[3].這種傳統(tǒng)民法對海洋與土地的劃分標準，在當(dāng)代亦無多少變化，例如：“在日本，社會上通常的觀點是，根據(jù)海水表面漲到最高潮時達到的水邊線為基準劃分海和陸地。并且現(xiàn)在一般認為海面以下的地盤不是土地?！盵4]因灘涂在最高潮時被海水淹沒，因而應(yīng)為海洋的一部分?？梢?，凡是以海水高潮線作為海域與土地界線的國家，灘涂在其法律上應(yīng)屬于海域的一部分而不屬于土地。

在我國的情形卻有所不同。在我國制定《民法通則》時，對灘涂的利用（主要是海洋養(yǎng)殖）已經(jīng)十分普遍，灘涂已經(jīng)被視為可以進行排他性使用的自然資源，已經(jīng)屬于民法上財產(chǎn)權(quán)利的客體范疇。依據(jù)《民法通則》第七十四條規(guī)定，勞動群眾集體組織的財產(chǎn)包括法律規(guī)定為集體所有的土地和森林、山嶺、草原、荒地、灘涂等。依據(jù)土地管理法實施條例第二條規(guī)定，依法不屬于集體所有的林地、草地、荒地、灘涂及其他土地，屬于全民所有即國家所有?？梢?，在我國民法以及土地管理法，已經(jīng)把灘涂作為土地的一種形態(tài)。所以在我國，海水高潮線沒有劃分海域與土地邊界的意義。

關(guān)于《海域使用管理法》適用空間的界定上，國土資源部和財政部聯(lián)合上報國務(wù)院的《海域使用管理法送審稿》和國務(wù)院報全國人大常委會審議的《海域使用管理法草案》，都是沿用《海域使用管理暫行規(guī)定》的定義。也就是說，沒有對海陸分界線作出明確的規(guī)定。全國人大就《海域使用管理法草案》征求地方政府和有關(guān)部門意見時，幾乎所有地方政府都提出了要求修改該條款，明確海陸分界線的要求。全國人大認真研究了反饋意見和地方政府已經(jīng)出臺的關(guān)于海域使用管理法律法規(guī)中的表述（省、市以往作出海域使用方面的法律法規(guī)中，大多采用海岸線或平均大潮高潮線到領(lǐng)海外部界線），全國人大認為法律文本中明確海岸線為海陸管理的分界線是切合實際，并且可以使法律更具有可操作性。決定在第二條增加一款，即第二款“本法所稱內(nèi)水，是指中華人民共和國領(lǐng)海基線向陸一側(cè)至海岸線的海域”。由于領(lǐng)海基線是指低潮線，所以這里的海岸線應(yīng)該是指平均大潮的高潮線。

三、海域使用權(quán)是民法物權(quán)中的上位概念

同一海域的資源都不是單一的，而是多種資源（生物的和非生物的）共生、共存，既有生物資源、海水化學(xué)資源、海洋能（如潮汐、波浪發(fā)電），也有港口與交通資源、油氣或其他礦產(chǎn)資源，有的還有旅游資源、土地資源等，所以海域是多種復(fù)合資源的載體。海域中的每一種資源都是海洋的開發(fā)對象，并最終能形成一個產(chǎn)業(yè)，這種情況在實踐中是屢見不鮮的。為此，隨著科學(xué)技術(shù)的不斷發(fā)展，海洋開發(fā)利用的深度和廣度正以更快的速度向前發(fā)展，使用海域的矛盾和沖突也是不可避免的。盡管對海域的使用也有為農(nóng)業(yè)目的而使用如養(yǎng)殖，也有為建造建筑物或構(gòu)筑物目的而使用如建造鉆井平臺，還有以旅游為目的而使用如設(shè)置潛水觀光區(qū)，但是對海域使用權(quán)作統(tǒng)一規(guī)定的必要的。

海域使用權(quán)都是為經(jīng)營目的而設(shè)立，取得海域使用權(quán)的，都是從事經(jīng)營活動的法人或個人即經(jīng)營主體。盡管海域使用者或從事養(yǎng)殖業(yè)或從事采礦業(yè)等，但使用者之間適應(yīng)市場經(jīng)濟體制的能力并不會因此而產(chǎn)生一般性差別；與一般農(nóng)業(yè)不同，海洋養(yǎng)殖業(yè)屬于工廠化經(jīng)營方式的高效農(nóng)業(yè)，其投資收益的周期較短；在農(nóng)地使用過程中，類似維持地力和防止將農(nóng)地違法轉(zhuǎn)為他用等，一直是既普遍又嚴峻的問題，但這類問題在海域使用方面基本不存在，因為海域廣大，不存在陸地上建設(shè)用地緊張的情形；除非特定海域之下有礦藏等特殊資源，否則將養(yǎng)殖用海域轉(zhuǎn)為建設(shè)用海域，沒有經(jīng)濟上的意義。因此，不論具體的海域使用權(quán)是為何種用途而設(shè)立，均可統(tǒng)一稱之為海域使用權(quán)。對于不同用途的海域使用權(quán)，可以根據(jù)其他特別法如漁業(yè)法、海洋環(huán)境保護法等實行用途管制；另外，也可以根據(jù)海域使用權(quán)設(shè)立合同的約定實行用途約束。

不論簡單海域，還是復(fù)雜海域，就其自然面貌，它們與陸地相比都大為不同。茫茫大海除了一望無際、起伏不平的海面外，其他我們很難再看到別的什么。在任何一個海域之中、之下，其環(huán)境特性、資源狀況和社會功能價值，我們無法直觀了解并進行判斷。具體到海域使用管理法，也將無法開展管理活動。通過反復(fù)調(diào)研，最終選擇了海洋功能區(qū)劃作為管理海域使用法的科學(xué)基礎(chǔ)和依據(jù)。只有通過功能區(qū)劃的成果，才能為海域使用管理機關(guān)提供審批的科學(xué)標準，保證海域使用審批的合理性。根據(jù)海洋功能區(qū)劃，海域使用權(quán)是一種綜合性的權(quán)利，包括漁業(yè)權(quán)、海底礦藏開采權(quán)、養(yǎng)殖權(quán)、海上航行權(quán)等，勢必與《漁業(yè)法》、《礦產(chǎn)資源法》、《環(huán)境保護法》發(fā)生交叉適用。

海域使用權(quán)與漁業(yè)權(quán)是有區(qū)別的。漁業(yè)權(quán)是指權(quán)利人根據(jù)漁業(yè)法的規(guī)定所取得的從事漁業(yè)的權(quán)利。海洋漁業(yè)包括捕撈漁業(yè)和養(yǎng)殖漁業(yè)，因而海洋漁業(yè)權(quán)可劃分為捕撈權(quán)和養(yǎng)殖權(quán)。捕撈權(quán)是指對自然狀態(tài)的海洋生物資源予以獲取和收益的權(quán)利，屬于自然資源使用權(quán)的一種。在一般情況下，行使捕撈權(quán)不需要也不能對特定海域進行排他性的使用，屬于傳統(tǒng)民法中人役權(quán)的概念，這種人役權(quán)與地役權(quán)非常相似，只是并不以需役地的存在為前提[5].這種權(quán)利雖然沒有排他性，但也屬于對一定海域的持續(xù)利用，有人甚至一生都在固定的海域捕魚，因而也是一種海域使用權(quán)。養(yǎng)殖權(quán)是利用特定海域養(yǎng)殖海洋生物并予以獲取和收益的權(quán)利，行使養(yǎng)殖權(quán)需要對特定海域進行排他性的使用。因此，海域使用權(quán)與漁業(yè)權(quán)屬于交叉概念，海洋漁業(yè)權(quán)中的養(yǎng)殖權(quán)包括在于海域使用權(quán)之中，而海域使用權(quán)不限于養(yǎng)殖權(quán)。

海水雖然具有自凈能力，一定限度內(nèi)的污染可以被凈化掉，但一旦形成規(guī)模，其危害后果就會相當(dāng)嚴重，如海上開采原油泄露，受到影響的可能是臨近海域的所有水面。因而，對海底石油開采各國均有專門的規(guī)定，我國也是如此。一旦發(fā)生海上原油泄露的危險，其他海域使用權(quán)人均可以基于相鄰關(guān)系采取適當(dāng)措施以防止該種危害的發(fā)生。相鄰養(yǎng)殖海域之間，若一方養(yǎng)殖密度過大而引發(fā)海水缺氧或養(yǎng)殖有傳染疾病的海產(chǎn)品，則很可能會迅速波及臨近的其他海域，造成鄰人的經(jīng)濟損失。此外，陸源污染也會損害養(yǎng)殖海域使用權(quán)人的利益，但是，如果排污人眾多，是否達標排放也不清楚，那么因果關(guān)系很難認定，受害人的權(quán)益也很難得到保護。

綜上，從事海上航行、海底石油開采、海上養(yǎng)殖、捕撈等行為，均須取得海域使用權(quán)，于是海域使用權(quán)就成為一種基礎(chǔ)性，在我國民法典中。海域使用權(quán)是與土地使用權(quán)并列的上位概念。在適用《海域使用管理法》時，應(yīng)該與《漁業(yè)法》、《礦產(chǎn)資源法》與《海上交通安全法》協(xié)調(diào)一致。

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