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篇1

財務(wù)管理專業(yè)的教學(xué)方法

在財務(wù)管理的實踐教學(xué)中，為提高實踐教學(xué)的效果，可以考慮采取多種形式的教學(xué)方法。除了對基本的理論知識采取傳統(tǒng)的課堂講授，應(yīng)廣泛地采取案例分析、小組討論、專家講座、典型案例視頻觀看等形式。

案例教學(xué)法是教師最應(yīng)下功夫研究的方法。由于案例教學(xué)是一種理論聯(lián)系實際進行教學(xué)的好形式，是一種具有啟發(fā)性、實踐性，以提高學(xué)生決策能力和綜合素質(zhì)為目的的一種新型教學(xué)方法。把案例教學(xué)的思想與方法貫穿于各專業(yè)課程之中，這樣才會使學(xué)生感受到理論與實踐是一種循序漸進、自然的交融過程。

案例教學(xué)法應(yīng)成為財務(wù)管理專業(yè)教師的主要教學(xué)方法。采用該方法可以在教學(xué)中引導(dǎo)學(xué)生運用所學(xué)的基本理論知識解決實際發(fā)生的經(jīng)濟問題，激發(fā)學(xué)生的思考，培養(yǎng)學(xué)生分析問題、解決問題的能力。學(xué)生學(xué)習(xí)的各種知識，只有運用到實踐中去，經(jīng)過形成技能這一環(huán)節(jié)，才能形成能力。由于目前處于知識經(jīng)濟時代，新的知識不斷產(chǎn)生，一個人不能完全記住所有知識，重要的是具備學(xué)習(xí)能力。在新的形勢下，教師必須改變傳統(tǒng)的填鴨式的教學(xué)方法，轉(zhuǎn)為更加注重培養(yǎng)學(xué)生的學(xué)習(xí)能力，訓(xùn)練他們主動獲取知識，形成技能。在采用案例教學(xué)法前，教師必須通過各種方式，如報刊、網(wǎng)絡(luò)、書籍等獲得與所教內(nèi)容相關(guān)的案例，并經(jīng)過分析篩選出最適宜教學(xué)采用的案例，設(shè)計學(xué)生思考的問題。在教學(xué)中注重引導(dǎo)學(xué)生分析、討論，通過代表發(fā)言等方式，以達到訓(xùn)練學(xué)生分析解決問題的能力。

參與式教學(xué)法的應(yīng)用是課前五至十分鐘的財經(jīng)時訊，是財務(wù)管理課程中做的一次教學(xué)改革試驗，旨在提高學(xué)生對現(xiàn)實經(jīng)濟生活的關(guān)注，又可以培養(yǎng)學(xué)生搜集資料研究問題的能力，為以后的畢業(yè)論文寫作奠定基礎(chǔ)。

討論式教學(xué)方法有助于提高學(xué)生主動學(xué)習(xí)的熱情，也有利于提高他們的思維能力和表達能力。在“財務(wù)分析”、“稅收與籌劃”、“保險學(xué)”等課程中都采用了這種方法，取得了很好的教學(xué)效果。

在實踐教學(xué)中還采用了“走出去，請進來”的方式，“走出去”就是根據(jù)課程特點和相關(guān)內(nèi)容適當(dāng)帶領(lǐng)學(xué)生走進企事業(yè)單位，參觀實踐、聽取報告，了解企業(yè)經(jīng)營現(xiàn)狀;“請進來”就是聘請在企事業(yè)單位的專家、經(jīng)理等為學(xué)生做有關(guān)形勢、經(jīng)驗的報告，拓寬學(xué)生的視野，增強學(xué)生對現(xiàn)實世界的客觀認(rèn)識，使學(xué)生盡早根據(jù)社會需求的變化制定并調(diào)整自己的職業(yè)規(guī)劃，縮短將來步入社會的適應(yīng)期。通過帶領(lǐng)學(xué)生深入企業(yè)實踐，讓學(xué)生對企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營活動有了感性認(rèn)識，加深了對理論知識的理解。例如：在“會計學(xué)原理”課程教學(xué)中，帶領(lǐng)學(xué)生到龍鹽綏化分公司參觀，學(xué)生實地觀察了從原鹽粉碎、機器分裝到打包運送倉庫的全過程，這對學(xué)生學(xué)習(xí)成本核算很有幫助。在“統(tǒng)計學(xué)”課程上聘請統(tǒng)計局負(fù)責(zé)經(jīng)濟統(tǒng)計的干部為學(xué)生們做關(guān)于統(tǒng)計工作重要性和實際工作介紹，使學(xué)生們認(rèn)識到統(tǒng)計在經(jīng)濟生活中的重要性，并學(xué)會利用統(tǒng)計信息為決策服務(wù)。在保險學(xué)課程中，聘請在保險公司擔(dān)任培訓(xùn)講師的人員給學(xué)生介紹保險的意義和典型的保險案例。通過深入實踐的教學(xué)活動讓死的知識在學(xué)生頭腦中活起來，提高了教學(xué)效果和學(xué)生的實際能力。

教師實踐教學(xué)能力的提升途徑

1.深入企業(yè)實踐

要提高學(xué)生的實踐能力，適應(yīng)就業(yè)市場的要求，最主要的是教師實踐水平有提高。然而大多數(shù)教師都是從校門到校門，缺乏一定的企業(yè)實踐經(jīng)驗。因此，深入企業(yè)開展實踐鍛煉是財務(wù)管理專業(yè)教師實踐教學(xué)能力提高的關(guān)鍵一步。目前我校已出臺相關(guān)文件鼓勵教師脫產(chǎn)到企業(yè)實踐，并給予一定的政策支持。

2010年2月至2011年12月筆者曾經(jīng)在中國平安黑龍江分公司綏化中心支公司做了將近兩年的實踐。通過實踐筆者了解了保險公司的營銷方式、人壽保險的功能和意義、保險理財?shù)漠a(chǎn)品類型等內(nèi)容，這對加強課堂教學(xué)效果有很大的幫助。比如把從保險公司獲得的客戶服務(wù)報發(fā)給學(xué)生，作為了解企業(yè)的一個途徑;把在實踐中獲得的經(jīng)驗講給學(xué)生，提高他們對保險的感性認(rèn)識;把真實的案例講解給學(xué)生，提高課堂的吸引力。

2.教師考取相關(guān)職業(yè)資格證書

教師考取財務(wù)管理相關(guān)的職業(yè)資格證書，如高級會計師證、注冊會計師證、金融理財師證、保險人證、注冊稅務(wù)師證等。通過職業(yè)證書的考取，一方面提高了教師的職業(yè)資質(zhì)，另一方面通過考證教師也可以獲得應(yīng)試經(jīng)驗，作為輔導(dǎo)學(xué)生的寶貴體會。當(dāng)然，要想成為真正的“雙師”型教師，還需要到企業(yè)真槍實彈地鍛煉。

 

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3.財務(wù)管理教學(xué)總結(jié)

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【關(guān)鍵詞】法學(xué)教育；司法考試；法學(xué)生；教育改革

一、法學(xué)專業(yè)本科生就業(yè)面臨著嚴(yán)峻形勢

隨著法學(xué)再次出現(xiàn)在本科十大紅牌專業(yè)榜單，法學(xué)專業(yè)由熱轉(zhuǎn)冷，就業(yè)形式日趨嚴(yán)峻已是一個不爭的事實?！?009中國大學(xué)生就業(yè)報告》顯示，2008屆法學(xué)類本科畢業(yè)生畢業(yè)半年后就業(yè)率為79%，排名倒數(shù)第二，遠(yuǎn)低于當(dāng)年本科畢業(yè)生的平均就業(yè)率（88%）[1]。但這并不意味著法學(xué)教育的由盛轉(zhuǎn)衰，我國仍然面臨著基層法院案多人少，基層法官超負(fù)荷辦案普遍、法官斷層嚴(yán)重，人均律師數(shù)遠(yuǎn)低于歐美發(fā)達國家的現(xiàn)實。社會對法學(xué)生的需求大量存在，但法學(xué)專業(yè)卻年年出現(xiàn)在就業(yè)紅牌專業(yè)中。這樣的現(xiàn)實反映出我們的法學(xué)本科大學(xué)生與社會的要求還有一定的差距，并不能得到社會的完全認(rèn)同和滿意。本科法學(xué)專業(yè)畢業(yè)生的就業(yè)問題已經(jīng)成為值得關(guān)注的問題，解決好大學(xué)生的就業(yè)問題，是社會穩(wěn)定發(fā)展以及實現(xiàn)社會價值的需要，關(guān)系著社會、家庭和個人的切身利益[2]。針對這一問題，需要分析法學(xué)生的現(xiàn)狀并尋求解決之路。

二、中外法學(xué)專業(yè)本科生教育比較研究

中國法學(xué)教育的起步是一個向西方學(xué)習(xí)的過程，分析我們的法學(xué)生，首先應(yīng)該對法律發(fā)達國家的現(xiàn)狀進行了解和對比。以法律建設(shè)與實踐最為發(fā)達的國家美國為例，美國的法學(xué)教育沒有本科這一層次，所有的法學(xué)學(xué)制和學(xué)位都要以本科其它學(xué)位的學(xué)士為前提，這一制度強調(diào)了法律學(xué)科的特殊性和重要性，使得法學(xué)生具有較高的學(xué)術(shù)水平和社會經(jīng)驗，保證法律人才培養(yǎng)的高質(zhì)量和高素質(zhì)。美國的法學(xué)院是典型的律師學(xué)院，律師是美國法律社會的基石，從事任何一項法律職業(yè)，律師都是最根本的開始。自始至終，美國的法律教育都是一種精英教育，學(xué)生對法學(xué)的選擇，是在經(jīng)歷了本科教育后，有了對社會的個人見解和趨于完整和成熟的社會觀之后做出的主動選擇。而在我國，大學(xué)的擴招使得本科教育成為普及教育，法學(xué)作為本科教育的一部分，使得中學(xué)剛畢業(yè)的應(yīng)試教育學(xué)生們直接步入了理論性與實踐性都極強的繁雜的法學(xué)課程中，對法律的現(xiàn)狀和對社會經(jīng)驗的吸納都還十分有限，使得整個社會對法律人才的要求水平被迫降低，限制了法律建設(shè)和法學(xué)生本人的成長發(fā)展。

這樣的狀況，滿足了在經(jīng)濟跨越發(fā)展的大環(huán)境下對人才的強烈需要，在法學(xué)事業(yè)發(fā)展的早期有利于構(gòu)建我國法學(xué)的框架，但當(dāng)這個框架需要加以完善和充實的時候，原要求下的法學(xué)生必然無法勝任。這就需要對原有的法學(xué)教育方式進行改革，使之適應(yīng)新環(huán)境下的需求。新形勢下如何指導(dǎo)法學(xué)專業(yè)大學(xué)生順利就業(yè)，探索法學(xué)院校畢業(yè)生就業(yè)的新途徑，是深化本科法學(xué)專業(yè)畢業(yè)生就業(yè)指導(dǎo)工作的重要問題。

三、就業(yè)困境背景下法學(xué)本科教育之改革與出路

對于就業(yè)困境背景下的法學(xué)本科教學(xué)的改革著重應(yīng)明確司法考試導(dǎo)向性和實踐應(yīng)用創(chuàng)新性，推進教學(xué)改革，具體而言包括：

（一）以司法考試為導(dǎo)向改革法學(xué)本科教學(xué)

作為一名法學(xué)本科的學(xué)生，司法考試都是法學(xué)本科學(xué)習(xí)期間必經(jīng)的一場大考，雖然司法考試并不是能夠直接用于社會立足的資格考試，但其作為律師執(zhí)業(yè)資格、法官檢察官職位需要、企業(yè)法律顧問資格等崗位的一塊必不可少的敲門磚，其重要性不言而喻。一組數(shù)據(jù)足以說明：根據(jù)教育部高教司做出的一項專項調(diào)研，全國高校畢業(yè)生中，61.9%的法學(xué)畢業(yè)生會從事法律專業(yè)工作，而87.5%的學(xué)生認(rèn)為司法考試是四年大學(xué)期間最重要的部分，法學(xué)的本科教育不能脫離司法考試。86.7%的教師和絕大多數(shù)學(xué)生都認(rèn)為專業(yè)人才的培養(yǎng)目標(biāo)應(yīng)依司法考試的需要進行調(diào)整。同時，司法考試的高要求、低通過率已經(jīng)從現(xiàn)實實務(wù)層面表達了法律界的主流意旨，這必定是一門精英職業(yè)，只有專業(yè)精通才有生存的空間。如何解決法學(xué)的精英化要求與大學(xué)本科的普及式教育的矛盾？我認(rèn)為可以在本科教育的大環(huán)境中適度獨立出法學(xué)教育的小環(huán)境。一方面，增加法學(xué)教育的課時量。普遍的大學(xué)生活中，教學(xué)只占其中的小部分，適當(dāng)提高教學(xué)的比重，可以在本科教育中，盡可能的提升學(xué)生的專業(yè)素養(yǎng)?，F(xiàn)行的本科教育中，司法考試普遍在大四的第一學(xué)期進行，司法考試之后法學(xué)生就將脫離法學(xué)教育，面臨就業(yè)或是考研的選擇。這樣的安排對法學(xué)生有不利之處。從知識記憶的角度，在考試之后，應(yīng)當(dāng)需要歸納整理與實踐操作，才能將知識融會貫通，而當(dāng)法學(xué)生懷著大量的理論知識步入社會時，工作單位卻往往不愿意承擔(dān)實踐教育的責(zé)任，他們需求的是理論、實踐都能夠直接運用的即插即用式人才。所以我認(rèn)為更為重要的一方面是應(yīng)當(dāng)在參加司法考試后再增加一年的基層法院實踐教學(xué)，將法學(xué)本科教育深化為五年制本科教育。

司法考試考察的是對法律法規(guī)的記憶和運用，通過司法考試的備考，法學(xué)生的理論水平能夠得到普遍提升，而在理論的掌握記憶之后，應(yīng)當(dāng)通過一定時間的實踐學(xué)習(xí)將應(yīng)試備考的記憶成果實踐強化。進行基層法院實習(xí)，將理論法條與現(xiàn)實案例相結(jié)合進行理解認(rèn)知，有利于司考的應(yīng)試性強制記憶向理解性熟練技能的轉(zhuǎn)化。從而提升法學(xué)生的專業(yè)水平。

（二）以實踐創(chuàng)新為導(dǎo)向改革法學(xué)本科教學(xué)

我國基層法院現(xiàn)實存在著案多人少，基層法官超負(fù)荷辦案普遍、法官斷層嚴(yán)重的問題，將已經(jīng)基本完成本科教學(xué)的法學(xué)生安排到基層法院進行實習(xí)，能夠從一定程度上緩解基層法院法官的工作壓力，同時可以由法學(xué)生進行社會法律宣傳教育，在普及法律的同時，增加法學(xué)生的社會經(jīng)驗。應(yīng)當(dāng)正確認(rèn)識法學(xué)本科教學(xué)中研究和實踐的關(guān)系，在研究中實踐，在實踐中研究。教材與更新法律法規(guī)之間存在著因為時段差異導(dǎo)致的滯后。課本的知識永遠(yuǎn)是過去時的。實踐教學(xué)可以真正的理論聯(lián)系實際，避免法學(xué)生步入社會后學(xué)無所用。具體而言，應(yīng)該在在研究性理念指導(dǎo)下法學(xué)本科教育模式的創(chuàng)新，具體可以從課程體系、教學(xué)方法、師資隊伍等方面展開。

對于本科期間因為調(diào)劑或其它原因被動選擇法學(xué)的學(xué)生（實際在二三線法律院系中此類法學(xué)生并不少見），一年的實習(xí)時間可以讓他們有充足的時間進行二次選擇，準(zhǔn)備跨專業(yè)研究生考試、公務(wù)員考試或其它就業(yè)渠道。同時能夠通過實習(xí)加深法學(xué)生的職業(yè)了解認(rèn)知，避免就業(yè)方向缺失，提升畢業(yè)生的社會生存能力。對于首次司法考試尚未通過的法學(xué)生，也可以藉此提供二次考試的機會，從而提高畢業(yè)生的總體司法考試通過率。

學(xué)年年限的增加，提升了法學(xué)教育的專業(yè)性。提高專業(yè)門檻，可以將法學(xué)教育適當(dāng)獨立于本科教育中，有利于提升法學(xué)生的專業(yè)素質(zhì)，從而加強社會需求對法學(xué)生的認(rèn)同。對于法學(xué)生自身而言，可以讓他們更輕松的找到工作，并且為以后的工作打下一個堅實的法律基礎(chǔ)。對于法學(xué)而言，基層人才的素養(yǎng)提升，也有助于促進法學(xué)的社會地位的提升和整體發(fā)展。法學(xué)本科教育應(yīng)當(dāng)引入研究性理念，培養(yǎng)具有創(chuàng)新思維能力和實踐能力的博專并重的高素質(zhì)人才[3]。

參考文獻：

[1]王文貴.就業(yè)觀念的路徑依賴與鎖定：法學(xué)專業(yè)就業(yè)生態(tài)的新制度經(jīng)濟學(xué)問診[J].中國大學(xué)生就業(yè)，2012（01）：40-44.

[2]肖曉哲.新形勢下深化本科法學(xué)專業(yè)畢業(yè)生就業(yè)指導(dǎo)工作探討[J].湖北經(jīng)濟學(xué)院學(xué)報（人文社會科學(xué)版），2008（01）：183-184.

[3]王繼軍，李麒.研究性理念與法學(xué)本科教育模式的創(chuàng)新[J].晉中學(xué)院學(xué)報，2008（04）：100-104.

篇3

一、“民法學(xué)”課程開設(shè)的時間與學(xué)時安排

目前筆者所在的院系“民法學(xué)”課程安排在第一學(xué)年的上學(xué)期，與“憲法學(xué)”和“法理學(xué)”同時并進。從學(xué)生反映來看，學(xué)生學(xué)習(xí)起來倍感吃力，因為學(xué)生剛開始接觸法學(xué)課程，對法學(xué)基本概念不知曉，可以說對法學(xué)課程還沒入門，這樣導(dǎo)致學(xué)生對“民法學(xué)”基本概念的理解和記憶非常困難。筆者認(rèn)為，“民法學(xué)”課程應(yīng)在第一學(xué)年下學(xué)期或第二學(xué)年開始安排學(xué)生學(xué)習(xí)，因為學(xué)生在此時對法學(xué)課程的一些基本概念已經(jīng)有所接觸，對民法的基本概念等容易理解記憶，學(xué)習(xí)起來就會輕松得多。從課時安排來看，在整個大學(xué)本科學(xué)習(xí)期間，最狹義的民法不包括婚姻法、繼承法，也不包括合同法，一般最少需要100課時左右，而目前“民法學(xué)”開設(shè)的學(xué)時并未達到100課時，時間少，內(nèi)容多，這也是影響學(xué)生熟練掌握民法知識的一個問題。筆者建議增加“民法學(xué)”學(xué)時，如果是安排1學(xué)期講授，那么每周達到8學(xué)時，如果分2期學(xué)完，可以每周4學(xué)時。

二、“民法學(xué)”課程教材的選用

近年來，許多高校對民法課程的設(shè)置進行了改革，由過去的一門課程細(xì)化為多門課程，“婚姻家庭法”、“繼承法”、“合同法分論”、“侵權(quán)行為法”、“人身權(quán)法”等都在相繼單設(shè)。傳統(tǒng)的“民法學(xué)”教材不論在體系上還是內(nèi)容上，甚至是民法學(xué)精神的把握上都無法達到新的課程體系的要求，比如民法學(xué)教材中既有總論的內(nèi)容，又有分論部門法的內(nèi)容，而且由于過去“民法學(xué)”教學(xué)學(xué)時有限，這兩部分內(nèi)容都不夠深入，流于表面，所以，這樣的教材用于新課程體系，導(dǎo)致該講的沒講明白，不該講的講了一堆，既浪費學(xué)時，又達不到教學(xué)效果。因此，編寫能夠適用于新課程體系的“民法學(xué)”教材刻不容緩。筆者認(rèn)為，在教材的選用上，應(yīng)當(dāng)注意以下三個方面。

1.處理好教學(xué)與教材的關(guān)系

在“民法學(xué)”教學(xué)與教材的關(guān)系上，要避免兩種傾向：一是完全依賴教材，不敢逾越，這樣容易造成照本宣科，使學(xué)生沒有學(xué)習(xí)積極性。二是完全拋開教材，只按照自己觀點講授，這樣造成學(xué)生上課就拼命記筆記，教師與學(xué)生完全沒有互動。正確的做法是既要立足于教材，又不受制于教材。教師應(yīng)加強對教材的研究，了解不同教材的內(nèi)容，注意講授教材中的難點和重點，在教學(xué)過程中逐漸形成自己的教學(xué)體系，將自己的教學(xué)體系與教學(xué)內(nèi)容有機融合起來。

2.立足于本校學(xué)生的實際

不同學(xué)校應(yīng)分別采納不同的教材，教師應(yīng)根據(jù)本校學(xué)生的實際情況，根據(jù)自己對教學(xué)內(nèi)容、教學(xué)體系的了解去選擇教材。筆者認(rèn)為，作為本科教學(xué)，不宜開設(shè)民法系列課，因此，一般不選擇系列教材而應(yīng)選擇綜合性教材。

3.充分考慮教材的內(nèi)容

在選擇教材時，應(yīng)考慮教材的實踐性；考慮教材的內(nèi)容量，以夠用為限而不是越多越好；考慮教材闡述的程度，不能太深奧；還要考慮教材的語言風(fēng)格，盡量把復(fù)雜的內(nèi)容用通俗語言闡述，用最簡潔的語言闡述民法理論，應(yīng)注意教材的可讀性。

三、發(fā)揮師資的團體優(yōu)勢

筆者建議，可以根據(jù)學(xué)校的實際情況，建立起“民法學(xué)”學(xué)科組。學(xué)科組實行定期活動制，教師定期交流教學(xué)經(jīng)驗、分析教學(xué)中的問題、研究教學(xué)法、探討教育教學(xué)觀念的更新，這樣可以解決教師各自為政、缺乏溝通的問題，提高教師對教學(xué)方式變化、教學(xué)手段變化、教學(xué)內(nèi)容變化的認(rèn)識，在教育教學(xué)觀念上做到與時俱進。

四、教學(xué)內(nèi)容和教學(xué)方法的改革

1.教學(xué)內(nèi)容的改革

“民法學(xué)”課程內(nèi)容豐富，實用性強，應(yīng)不斷改革教學(xué)內(nèi)容。首先，教學(xué)內(nèi)容應(yīng)從學(xué)校實際出發(fā)，體現(xiàn)自己學(xué)校的特點。其次，教學(xué)內(nèi)容應(yīng)符合學(xué)生的實際情況，根據(jù)學(xué)生的需求、學(xué)生知識結(jié)構(gòu)和理解能力的實際情況確定教什么，一般教師應(yīng)當(dāng)重點講授基本概念、基本理論、基本制度。再次，教學(xué)內(nèi)容應(yīng)立足于民法理論前沿。教學(xué)促科研，科研促教學(xué)。在教學(xué)中，應(yīng)注意將“民法學(xué)”研究的最新成果介紹給學(xué)生。由于我國立法步伐加快，法律更新和推新周期縮短，不斷有新法律的頒布，在教學(xué)過程中注意將最新的立法動態(tài)和立法內(nèi)容結(jié)合“民法學(xué)”課程的教學(xué)介紹給學(xué)生。對學(xué)術(shù)上有爭議的問題，將不同的學(xué)術(shù)觀點介紹給學(xué)生，啟發(fā)學(xué)生的思維，擴大學(xué)生的視野和知識面。學(xué)生掌握了最新的法學(xué)研究成果，對參加研究生考試將發(fā)揮積極的作用。通過對最新立法內(nèi)容的介紹，對學(xué)生參加司法資格考試也有重要意義。對不同學(xué)術(shù)觀點的介紹，增加了學(xué)生對“民法學(xué)”學(xué)習(xí)的興趣，提高了學(xué)生“民法學(xué)”的研究能力和畢業(yè)生的論文質(zhì)量。最后，在考試方式上，可以增加更多的客觀性試題和案例分析試題，以適應(yīng)司法考試的需要。另外，除了一般的筆試方式，還可以增加口試方式，這樣既能提高學(xué)生的書面表達能力，又可以采取筆試與撰寫論文相結(jié)合的考試方式，這些考試方法的試行將解決學(xué)生的知識記憶與綜合運用能力相脫節(jié)的問題，有力促進學(xué)生對民法知識綜合運用能力的訓(xùn)練。

2.教學(xué)方法的改革

（1）教學(xué)手段多樣化。在教學(xué)中，除了傳統(tǒng)的教學(xué)手段外，可以引入各種現(xiàn)代教育手段，改變過去單一的教學(xué)模式，綜合教學(xué)內(nèi)容引入課堂討論、案例分析等方法進行教學(xué)。即以案例作為需要講授內(nèi)容的基本材料，通過分析案例來闡述知識。這種方法提高了學(xué)生學(xué)習(xí)的積極性、主動性和互動性。在教學(xué)過程中，注意把聲像資料反映的一些典型案例播放給學(xué)生，提高學(xué)生學(xué)習(xí)的興趣和直觀性。筆者在教學(xué)中適時播放《今日說法》、《律師視點》等聲像資料，提高了學(xué)生的學(xué)習(xí)興趣和教學(xué)的直觀性、生動性。同時，還配合“民法學(xué)”課程的教學(xué)，制作電子課件，在教學(xué)過程中長期予以使用，取得了較好的教學(xué)效果。

（2）嘗試建立本科導(dǎo)師制度。任課教師可以將本科學(xué)生分成小組，并積極聯(lián)系司法界的民法專家共同擔(dān)任小組的民法學(xué)習(xí)指導(dǎo)教師，這能使學(xué)生的民法學(xué)習(xí)獲得更富有針對性的指導(dǎo)，也使學(xué)生受到諸多德高望重的老教師的做人、治學(xué)之風(fēng)的熏陶。

五、實踐教學(xué)的開展

通過各種實踐教學(xué)方式的開展，改進教學(xué)方法，活躍學(xué)生氣氛，加強學(xué)生對課堂教學(xué)的印象，提高學(xué)生學(xué)習(xí)興趣，激發(fā)和培養(yǎng)學(xué)生獨立思考、分析問題的能力。通過對司法實務(wù)的直觀了解，鞏固所學(xué)的理論知識。通過模擬法庭活動使學(xué)生鞏固理論基礎(chǔ)、熟悉和掌握司法程序、培養(yǎng)和提高學(xué)生的實踐能力，提高學(xué)生對所學(xué)知識的綜合運用能力、獨立分析問題和解決問題能力以及語言表達能力。

1.課堂討論由任課教師事先擬定討論的題目，并提出具體的要求。提前向?qū)W生公布討論題目，讓學(xué)生做相關(guān)的準(zhǔn)備。討論以小組為單位進行，由各組推薦1～2名學(xué)生作主發(fā)言人。討論結(jié)束，由教師對討論情況進行點評及歸納總結(jié)。討論稿課后收集，用以平時考核。2.播放音像資料在民法學(xué)總論和分論的教學(xué)過程中實施，在學(xué)習(xí)相關(guān)內(nèi)容時由教師隨堂播放。

3.法院旁聽提前一周確定旁聽的案件，并向?qū)W生介紹案情。旁聽前向?qū)W生提出其間應(yīng)關(guān)注的要點。學(xué)生對旁聽的案件及過程作歸納總結(jié)。教師點評。旁聽以班或年級為單位。

4.模擬法庭

教師結(jié)合教學(xué)進度選擇合適案例，提前向?qū)W生公布。選擇部分學(xué)生扮演案件中的不同角色，并對各自提出不同的要求。按照法律規(guī)定的訴訟程序進行法庭審理。組織其他學(xué)生參加旁聽，旁聽者作出書面歸納，任課教師進行評閱。教師進行點評。

六、“民法學(xué)”教學(xué)與司法考試

法學(xué)教育主要是職業(yè)性教育，司法考試是為了增強就業(yè)砝碼，法學(xué)教育與司法考試并不矛盾，法學(xué)教學(xué)不能圍繞司法考試轉(zhuǎn)，但又不能無視司法考試，因此，在進行“民法學(xué)”教學(xué)時應(yīng)注意協(xié)調(diào)好二者的關(guān)系。

1“.民法學(xué)”的教學(xué)內(nèi)容盡量與司法考試相結(jié)合

（1）民法教材的內(nèi)容盡量與司法考試相結(jié)合。在教材上可以選用盡量接近司法考試范圍的教材；在課堂教學(xué)中也可以引用一些司法考試題，這樣既能讓學(xué)生了解考點，也能增強學(xué)生的實踐能力。

（2）有針對性地開設(shè)司法考試輔導(dǎo)課。在開設(shè)方式上，可以利用業(yè)余時間開設(shè)也可以作為選修課以司法考試的單元來開設(shè)，當(dāng)然，這兩種開設(shè)方式也可以同時采納。

2.注意提高教師的實務(wù)能力

可以選派教師到實務(wù)部門訓(xùn)練，時間為半年到1年，定期或不定期地聘請司法實務(wù)人員教授部分課程，這樣對增強教師和學(xué)生的實踐能力都有著重要作用，對提高學(xué)生司法考試過關(guān)率有著重要意義。在“民法學(xué)”教學(xué)中要重視司法考試，但不能把“民法學(xué)”教學(xué)完全變成司法考試的教學(xué)。

篇4

關(guān)鍵詞：學(xué)習(xí)方法；記憶規(guī)律；法學(xué)；技巧與方法

絕大部分人的智商都是差不多的，為什么學(xué)習(xí)會差那么遠(yuǎn)呢？主要原因是學(xué)習(xí)方法問題。掌握了好的學(xué)習(xí)方法，就可以事半功倍，學(xué)習(xí)做到多、快、好、省。但由于不同的專業(yè)知識和技能其自身的特點不同，導(dǎo)致了其學(xué)習(xí)的方法也有所差異，有的偏重于記憶――死記硬背的，有的偏重于理解――了如指掌的，有的偏重于邏輯――演繹推理的，有的偏重于感性認(rèn)識（具體直覺思維），有的偏重于理性認(rèn)識（抽象思維）……因此，只有對癥下藥、有的放矢，才能藥到病除、立竿見影。

一、一般的學(xué)習(xí)方法

一般的學(xué)習(xí)方法就是萬變不離其宗，最普遍、最一般的學(xué)習(xí)方法，它是根據(jù)人的記憶特點、人對知識吸收的規(guī)律以及知識自身的規(guī)律而總結(jié)出來的，人類學(xué)習(xí)是最沒有捷徑的捷徑。

1.掌握學(xué)習(xí)的不二法門：溫故而知新法

這是最傳統(tǒng)、最古老，也是最適應(yīng)應(yīng)試教育考試的，最直截了當(dāng)?shù)姆椒ǎ褪亲龊谩皬?fù)習(xí)、溫習(xí)、預(yù)習(xí)”三步功夫。每天利用自習(xí)時間，做好今天上課內(nèi)容的復(fù)習(xí)，聯(lián)系今天上課內(nèi)容與前一階段舊知識而進行的溫習(xí)，最后是對下一節(jié)課老師要講授內(nèi)容的預(yù)習(xí)。無論是復(fù)習(xí)、溫習(xí)還是預(yù)習(xí)，但必須找出其學(xué)習(xí)內(nèi)容的核心問題（重點、難點和焦點）。在復(fù)習(xí)階段，采用歸納法和情景再現(xiàn)法，先用情景再現(xiàn)法把老師強調(diào)的知識點搞清楚，后用歸納法把知識點的中心內(nèi)容概括出來并理解和掌握之；在溫習(xí)階段，就是要用聯(lián)系法和比較法，把剛學(xué)習(xí)的內(nèi)容與舊知識聯(lián)系起來，找出它們的區(qū)別和關(guān)系，在聯(lián)系比較中，把新知識納入到舊知識的記憶系統(tǒng)中，成為一體，并加以運用和演繹，從而達到溫故而知新的效果；在預(yù)習(xí)階段，就是要帶著復(fù)習(xí)與溫習(xí)得出來的知識和推論，或者是疑難，在預(yù)習(xí)下一節(jié)課中找到解決的方法或聯(lián)系，同時，初步了解老師將要進行的新知識講授，并對自己難于理解和掌握的疑難問題做一記號，便于老師上課時找到解決的方法和加深理解，也就是帶著問題去思考，這樣就容易在上課時與老師產(chǎn)生共鳴，使自己豁然開朗，使問題迎刃而解，更增學(xué)習(xí)的信心和動力。任何一個人學(xué)習(xí)，如果做到了以上三步，其學(xué)習(xí)絕不會太差。

2.了解學(xué)習(xí)的記憶規(guī)律：王國維的“三大境界法”

我國著名的清末遺老學(xué)者王國維老先生把做人做事必經(jīng)之路歸納為“三大境界”，并借用了宋朝著名詞人晏殊、柳永和辛棄疾的所填詞中一句話來表達。他認(rèn)為做人做事成功者必須經(jīng)歷以下三大境界（或三個階段）：

第一階段：昨夜西風(fēng)凋碧樹，獨上高樓，望盡天涯路。（宋?晏殊《蝶戀花》：檻菊愁煙蘭泣露，羅幕輕寒，燕子雙飛去。明月不諳離恨苦，斜光到曉穿朱戶。昨夜西風(fēng)凋碧樹，獨上高樓，望盡天涯路。欲寄彩箋兼尺素，山長水闊知何處？）

這一階段，比喻我們剛接觸到一樣?xùn)|西或一門功課，由于沒有任何的了解和把握，第一印象就是感到很陌生、很模糊、很沒底子，產(chǎn)生一種似是而非、無可適從的彷徨感覺。這是還沒有入門或是門外漢的認(rèn)識。

第二階段：衣帶漸寬終不悔，為伊消得人憔悴?。ㄋ?柳永《蝶戀花》佇倚危樓風(fēng)細(xì)細(xì)，望極離愁，黯黯生天際。草色煙光殘照里，無言誰會憑欄意？擬把疏狂圖一醉，對酒當(dāng)歌，強樂還無味。衣帶漸寬終不悔，為伊消得人憔悴?。?/p>

這一階段，比喻為了弄清那種似是而非、似懂非懂的不安感覺，不惜一切代價去努力拼搏，廢寢忘食，為伊消得人憔悴，衣帶松了也不后悔，形容十分刻苦認(rèn)真，有臥薪嘗膽之意。也說明任何成功都是來自艱辛的努力，這是必經(jīng)的階段。只有吃得苦中苦，才能成為人上人，只有經(jīng)歷挫折，經(jīng)過千錘百煉，才能到達成功的彼岸。這一階段是十分艱苦卓絕的，也是十分磨煉人的意志的，是一個令人容易迷茫和退縮的階段，因為太辛苦了，成為懦夫也是很正常的。

第三階段：眾里尋他千百度，驀然回首，那人卻在燈火闌珊處。（宋?辛棄疾《青玉案?元夕》東風(fēng)夜放花千樹，更吹落，星如雨。寶馬雕車香滿路。鳳簫聲動，玉壺光轉(zhuǎn)，一夜魚龍舞。蛾兒雪柳黃金縷，笑語盈盈暗香去。眾里尋他千百度，驀然回首，那人卻在燈火闌珊處。）

這一階段，比喻經(jīng)過努力奮斗，終于水到渠成，修得正果。在苦苦追尋中找到了答案，讓人豁然開朗。這一切都好像是“踏破鐵鞋無覓處，得來才不費工夫”的樣子，讓人有一種驚喜之感。

其實，這“三大境界”反映了學(xué)習(xí)過程的艱辛，也說明了“書山有路勤為徑，學(xué)海無涯苦作舟”，學(xué)習(xí)任何東西，要想成功，都會首先在心理上存在著以上三大境界，然后在學(xué)習(xí)的過程中也能身體力行體會到這三大境界。所以，既然如此，何不勇敢直面人生！

二、專業(yè)的技巧與方法

1.重視法學(xué)理論的學(xué)習(xí)

法學(xué)是一門政治性、實踐性都很強的社會科學(xué)。法學(xué)作為研究法律現(xiàn)象的一門學(xué)科，是為了認(rèn)識這些現(xiàn)象的本質(zhì)及其產(chǎn)生、發(fā)展的規(guī)律，為此，法學(xué)還必須研究與法律現(xiàn)象有著密切聯(lián)系的社會關(guān)系、社會過程，以及制約著法的存在和發(fā)展的經(jīng)濟、政治和社會文化的發(fā)展和現(xiàn)狀，特別是要研究那些從根本上決定著法的產(chǎn)生、存在和發(fā)展的經(jīng)濟狀況。但是我們必須明確，研究這些非法律現(xiàn)象是為了認(rèn)識法律現(xiàn)象這一目標(biāo)服務(wù)的，所以，法學(xué)研究的對象仍是一切法律現(xiàn)象的總和。所以必須重視法學(xué)理論的學(xué)習(xí)，只有有了理論才能指導(dǎo)實踐。

2.扎根于具體法條的學(xué)習(xí)

為什么把具體法條學(xué)習(xí)作為學(xué)習(xí)法律的基礎(chǔ)？

（1）這是由法律的特點決定的。（見前面略）

（2）這是由現(xiàn)實決定的。（案例說明）

案例一：我關(guān)他只想找回我的狗，不曾想犯罪了。

大學(xué)生劉某買的兩條狼狗丟失。劉某懷疑是鄰家小孩狗娃偷的狗，便用拴狗的鐵鏈把狗娃綁回家中，關(guān)在養(yǎng)狗的鐵籠里，逼其說出狗的下落。三天后狗娃伺機逃脫。司法機關(guān)遂依法以非法拘禁罪將劉某逮捕歸案。在監(jiān)獄里，劉某回答記者問題時說了標(biāo)題中的那段話。面對這樣的表白，我們感到：一個大學(xué)生連起碼的法律常識都不懂，犯了法還不自知。但法律是無情的，等待他的將是幾年的鐵窗生涯。

案例二：在校大學(xué)生馬某故意殺人案。

某在校大學(xué)生馬某畢業(yè)之際為分配好單位，請同鄉(xiāng)王某（教師）為其送禮。后來馬某發(fā)現(xiàn)王某將禮品據(jù)為己有而心生怨恨，便乘王某出差之機，將其妻和八歲的女兒殺害。馬某被判處死刑，。為什么一個前途光明的在校大學(xué)生最終走上犯罪道路，成了兇殘的殺人犯？原因有多方面，最主要的是由于他不學(xué)法、不懂法，法制觀念淡薄，僅憑一時沖動行事，終成死囚。

3.留意案例看分析，理論聯(lián)系實際

（1）堅持理論聯(lián)系實際，學(xué)以致用，在解決問題上下功夫

法學(xué)作為以法律為研究對象的科學(xué)活動和知識體系，其本源是包括法律實踐在內(nèi)的社會實踐。社會實踐是法學(xué)的生命所在，離開社會實踐，法學(xué)就會變成無本之木，無源之水。法學(xué)的理論觀點來源于實踐，是社會主義民主法制建設(shè)實踐的理性化，又需要回到實踐中，接受實踐的進一步檢驗，在實踐中完善和發(fā)展。法學(xué)的價值在于為實踐服務(wù)。法學(xué)的實踐性要求法學(xué)家必須圍繞黨和國家工作的中心開展研究，把法學(xué)研究的重心切實轉(zhuǎn)向經(jīng)濟建設(shè)，就如何用法律引導(dǎo)、規(guī)范和保障市場經(jīng)濟，提供豐富、科學(xué)、及時而富有效益的智力支持和理論指導(dǎo)，同時要研究社會主義民主政治、精神文明建設(shè)等方面的法律問題，為黨和政府決策服務(wù)，為兩個文明建設(shè)服務(wù)。法學(xué)的發(fā)展還有賴于實踐的推動。實踐需要法學(xué)，也解放和推動了法學(xué)。

（2）把課內(nèi)學(xué)習(xí)與社會實踐結(jié)合起來

篇5

[關(guān) 鍵 詞]交易成本/法律/法律成本

一、經(jīng)濟分析法學(xué)的學(xué)說史回顧

把“法”作為一種經(jīng)濟現(xiàn)象進行分析，著重從把握人類社會的基本矛盾和法律產(chǎn)生與存在的內(nèi)在原因的立場出發(fā)法律現(xiàn)象，探討法律現(xiàn)象的社會經(jīng)濟根源是西學(xué)史中的一個老課題。在人類漫長的實踐中，不同歷史階段社會經(jīng)濟的狀況、經(jīng)濟結(jié)構(gòu)和生產(chǎn)關(guān)系的變化，在本質(zhì)意義上，也決定著該階段法律思想和法學(xué)流派的發(fā)展、演變及其消長。

盡管如此，由于長期以來法律相對于政權(quán)的仆從地位和自身認(rèn)識的局限，西方法學(xué)家們一般都比較忽視法律和經(jīng)濟之間的內(nèi)在聯(lián)系和相互作用，很少有人系統(tǒng)地把經(jīng)濟學(xué)原理和方法引入法學(xué)研究領(lǐng)域，自覺地運用有關(guān)經(jīng)濟學(xué)的、方法來研究法律理論和具體法律問題。美國法學(xué)家博登海默對此提出尖銳的批評說：“至少在法制生活中的某些重要，盛行著這樣一種趨向，即把法律建成一門自給自足的，完全以它自己的基本原理為基礎(chǔ)，不受學(xué)、倫和經(jīng)濟學(xué)等學(xué)科的外部”。①

以西方三大法學(xué)思潮為例，法學(xué)派主要認(rèn)為法是規(guī)定應(yīng)有行為的規(guī)范領(lǐng)域， 而經(jīng)濟學(xué)則是描述客觀現(xiàn)象的科學(xué)，法律和法學(xué)所要研究和解決的根本問題是“公平” 或“正義”，即描述或論證如何在社會成員中合情合理地分配權(quán)利與義務(wù)。而經(jīng)濟學(xué)所要解決的中心問題則是“經(jīng)濟效益”，即如何才能充分有效地利用有限資源，使其有效益地加以配置，實現(xiàn)社會財富總量最大化。故而，經(jīng)濟學(xué)不適宜用來描述和分析法律現(xiàn)象，供求理論、成本效益理論和邊際分析等對于說明和評價法律制度的意義不大，二者互不相干。分析——規(guī)范法學(xué)派認(rèn)為，法是自我封閉、自我完善、自我創(chuàng)造的效力層次不同的規(guī)范體系，是一般和抽象的體系。這些規(guī)范體系為人們提供了普遍的行為模式，足以解決各種糾紛。法官只要根據(jù)適當(dāng)?shù)倪壿嬐评砭涂梢宰龀稣_的判決，而無需求助于包括經(jīng)濟在內(nèi)的法律以外的因素。法官就象是一個自動售貨機，吞進去的是案件事實和法律原則、規(guī)則，最終吐出來的正確的判決。相較之下，社會法學(xué)派一般比較關(guān)注法的社會目標(biāo)和效果，附帶也會考慮法律制度的經(jīng)濟效益的重要性。該學(xué)派代表人物——美國著名的法學(xué)家龐德在評述從韋伯、霍姆斯一直到制度經(jīng)濟學(xué)家康芒斯以來的法學(xué)發(fā)展趨勢時敏銳的發(fā)現(xiàn)：“在以往的50年中，法學(xué)思想方面發(fā)生了一種轉(zhuǎn)向于強調(diào)經(jīng)濟的變化，……把尋求最大限度地滿足需要作為重點。”②進而他強調(diào)說，通過法律的社會控制的目的，就在于實現(xiàn)“在最少的阻礙和浪費的情況下給予整個利益方案以最大的效果?！雹廴欢谏鐣▽W(xué)派那里，“強調(diào)經(jīng)濟”的指向往往被面向復(fù)雜而多元的社會諸現(xiàn)象，如文化、宗教、意識形態(tài)、社會控制模式或社區(qū)功能等的研究所沖淡。所以他們很少運用經(jīng)濟學(xué)的理論和方法研究法律問題。

第一次將辯證唯物主義和“經(jīng)濟決定論”思想引入社會歷史領(lǐng)域，對法律本質(zhì)正本清 源，做出科學(xué)解釋的是馬克思。他指出，“只有毫無歷史知識的人才不知道，君主們在 任何時候都不得不服從經(jīng)濟條件，并且從來不能向經(jīng)濟條件發(fā)號施令。無論是政治的立 法或市民的立法，都只是表明和記載經(jīng)濟關(guān)系的要求而已?！雹苷驗轳R克思正確地認(rèn) 識到了法律上層建筑的經(jīng)濟本質(zhì)，開辟了對法律進行經(jīng)濟分析的先河，所以被現(xiàn)代著名 制度經(jīng)濟學(xué)家諾斯譽為“最有說服力的，恰恰是因為它包括了古典經(jīng)濟分析所遺漏的法 律相關(guān)因素：制度、產(chǎn)權(quán)、國家和意識形態(tài)。馬克思強調(diào)有效率的經(jīng)濟組織中產(chǎn)權(quán)的重 要作用，以及現(xiàn)有產(chǎn)權(quán)制度與新技術(shù)生產(chǎn)力之間的不適應(yīng)性，這是一個根本貢獻?！雹?/p>

20世紀(jì)60年代以來，在現(xiàn)代經(jīng)濟學(xué)和法學(xué)的互動過程中，特別是在汲取了經(jīng)濟思想史 中的諸多理論（如制度經(jīng)濟學(xué)、福利經(jīng)濟學(xué)、公共選擇理論等）以后，經(jīng)濟分析法學(xué)應(yīng)運 而生了。它首次將法律制度作為經(jīng)濟發(fā)展的內(nèi)生變量加以理論詮釋，主要運用現(xiàn)代經(jīng)濟 學(xué)的理論和方法來研究法律制度的形成、結(jié)構(gòu)、過程、效果、效率及未來發(fā)展，其討論 問題的出發(fā)點和落腳點都是法律和法學(xué)（而不是經(jīng)濟和經(jīng)濟學(xué)，后者通常被稱作新制度 經(jīng)濟學(xué)），以一種類似于系統(tǒng)論、信息論等橫斷科學(xué)的廣闊視角給法學(xué)理論和部門法研 究的新進展帶來深刻啟示，同時還展現(xiàn)出對法治實踐模式及其創(chuàng)新的獨特分析思路。

二、法律經(jīng)濟分析的基本范疇：交易成本

依照經(jīng)濟分析法學(xué)的觀點，前述認(rèn)為法律源自宇宙理性、上帝意志、人類理性、絕對 精神或民族精神，超越人類現(xiàn)實社會經(jīng)濟生活之上，以追求抽象的正義價值為目的，有 著一整套獨特的概念和邏輯體系并可自我推演，可以自主圓滿地、絕無耗費地解決一切 社會矛盾沖突的思想理論純屬紙上談兵，就象是在“無摩擦”的真空世界中探討法律的 功用一樣毫無實際意義。因為這種零交易成本的世界根本不存在。不僅社會生活中的任 何交易及關(guān)系行為都必然要花費代價，而且用這種遠(yuǎn)離社會實際生活的先驗式法律思想 根本不足以說明法律制度何以建立，何以實施，何以維持的問題，更無法從根本上解決 “善法”與“惡法”、“守成”與“變法”之間的價值沖突。它要么只能提供一些遠(yuǎn)離 塵囂的抽象原則，要么蛻化為向威權(quán)和神靈獻媚的統(tǒng)治術(shù)，而與人們的日用常行無關(guān)， 難以解決真實存在的交易成本問題。

交易成本是一個含義豐富的概念，廣義上的交易成本常被比喻為經(jīng)濟世界中的摩擦力 ，用以指稱全部社會“經(jīng)濟制度的運行費用”。也有人從交易成本的產(chǎn)生機理角度，把 交易成本細(xì)分為內(nèi)部交易成本和外部交易成本，進而探討降低交易成本的不同途徑。本 文探討的交易成本，借用波斯納的觀點，是指在一定的社會關(guān)系中，人們通過自愿交換 而實施經(jīng)濟行為所支付的成本。⑥從其產(chǎn)生的后果看，交易成本的影響包括了交易成本 的實際發(fā)生和希望避免交易成本而產(chǎn)生的制度選擇。

具體來說，交易成本就是指在一個缺乏法律調(diào)整的（權(quán)利）混沌社會中，每個社會主體 彼此間交易或發(fā)生關(guān)系（形成“私”的或“公”的法律關(guān)系）時可能支付的一系列成本變 量：（1）產(chǎn)權(quán)保護成本。即財產(chǎn)占有人因缺乏法律上的根據(jù)和排他權(quán)，不能自力排除他 人對自己財產(chǎn)的妨害，且由于缺乏對雙方有共同約束的規(guī)制辦法，而使私人間的談判難 以達成，故此必然付出的無限遞增的保護費用。（2）公害和外在成本。即在某人使用其 財產(chǎn)時可能造成他人及社會的額外損失，且因這筆損失不能簡單地依靠私人談判讓加害 人自覺承擔(dān)（外在成本內(nèi)部化），而最終加之于社會的外在成本。（3）信息發(fā)現(xiàn)成本。即 當(dāng)事人在情勢復(fù)雜和信息不完全的環(huán)境中為獲取真實、充分、有利于交易活動和做出選 擇的信息（如尋找潛在的買者或賣者、了解貨品質(zhì)量和價格、查實廣告信息等）所支付的 費用。（4）談判成本。即在缺乏必要的法律規(guī)則和程序指引的情況下，當(dāng)事人為達成與 他人的合意（包括合同糾紛、侵權(quán)賠償、不當(dāng)?shù)美?、無因管理等）而進行博弈活動的費用 .（5）協(xié)議執(zhí)行成本。一般的私人間談判即使達成某種協(xié)議，但因缺乏高于雙方之上的 超級權(quán)力的監(jiān)督而使協(xié)議難以被有效執(zhí)行。

上述種種成本變量，形成包含一組成本的交易成本群（Transaction costs），這和法學(xué) 研究中經(jīng)常提到的權(quán)利群（Rights）很相似，都是包含多種具體二級概念的復(fù)數(shù)形態(tài)的概 念。實際上，權(quán)利群（被認(rèn)為是正當(dāng)?shù)臋?quán)力）和交易成本群（社會往來和經(jīng)濟交易的必要 耗費）之關(guān)系，就如同法律與經(jīng)濟的關(guān)系一樣，具有內(nèi)在和本質(zhì)的對應(yīng)或“翻譯”關(guān)系 .從物權(quán)法、合同法、侵權(quán)法以及經(jīng)濟法的實證研究中可以發(fā)現(xiàn)：通過交易的變化，也 是權(quán)利（產(chǎn)權(quán)）的變化，交易是權(quán)利（產(chǎn)權(quán)）產(chǎn)生的原因，而權(quán)利（產(chǎn)權(quán)）則是交易的結(jié)果。 從某種意義上講，一國法律之好壞，取決于法律規(guī)范規(guī)定權(quán)利之良善，而權(quán)利規(guī)定之良 善又取決于該權(quán)利對經(jīng)濟關(guān)系“翻譯”程度和“翻譯”水平的高低。

按照科斯第一定律：若交易成本為零，無論權(quán)利如何界定，都可以通過市場交易達到 最佳配置，而與法律規(guī)定無關(guān)。⑦換言之，“只要交易是公開的，只要沒有發(fā)現(xiàn)強制和 欺騙，并在這種交易上達成一致協(xié)議，那么，這種交易就屬于有效的?！雹嗳欢\如前 述，一旦我們從“紙面上的法律”轉(zhuǎn)向“運行中的法律”（即從交易成本為零的世界轉(zhuǎn) 向交易成本大于零的世界），考察現(xiàn)實生活中人們生產(chǎn)生活以及彼此間的交易活動同權(quán) 利制度體系之間的巨大關(guān)聯(lián)度，考察既有的法律對經(jīng)濟生活進行管制、整合、分配的種 種權(quán)力（Power），考察不同利益集團花費巨大的交易成本對彼此的權(quán)利界定與利益分配 討價還價，進行利益博弈，就會明白，在現(xiàn)實交易成本存在的情況下，能使交易成本影 響最小化的法律是最適當(dāng)?shù)姆?。不同的法律?quán)利界定，會帶來不同效率的資源配置。 由此，我們發(fā)現(xiàn)，不同的法律制度蘊含著不同的效率實現(xiàn)程度，一種法律制度可能優(yōu)于 另一種法律制度，這種想法激勵了一大批立法者和法學(xué)家孜孜以求地尋找更好的法律體 系，與經(jīng)濟學(xué)素?zé)o瓜葛的法官們現(xiàn)在也通過對案件情形的邊際分析做出合乎效益的判決 （“滿意解”）。與此同時，如果允許雙方當(dāng)事人自由選擇交易規(guī)則（法律）的話，他們就 可能按照最便利交易的原則協(xié)商獲得最佳的交易后果，或者通過逃避法律（法律規(guī)避）、 修改現(xiàn)有法律（或打法律和政策“擦邊球”）的辦法實現(xiàn)自己利益的最大化，進而實現(xiàn)制 度創(chuàng)新和制度優(yōu)化。如此諸般原因，使得對法律的交易成本分析或者說開辟一條法律經(jīng) 濟分析的進路，顯得十分迫切。

三、通過制度創(chuàng)新降低交易成本的歷史考察

從本質(zhì)上說，有人類活動，就會有交易成本，交易成本廣泛存在于社會生活的方方面 面，它無處不在，無時不有。交易成本的產(chǎn)生與時空阻隔、人類經(jīng)濟交往關(guān)系的復(fù)雜性 以及交易雙方信息不對稱、不確定有關(guān)。而調(diào)整和維持穩(wěn)定的社會關(guān)系、合理配置現(xiàn)有 資源、維護社會活動基本秩序的最好辦法就是制定規(guī)則（法律），大家按規(guī)則辦事，并通 過規(guī)則把阻礙市場主體間安全交易的摩擦降至最低限度，幫助社會成員建立合理的交易 預(yù)期，使之安全、快捷、有序地進行交易。這種努力，自人類生活的早期（原始社會）就 已經(jīng)開始了。恩格斯在談到法律的起源時，認(rèn)為“在很早的時候就產(chǎn)生了這樣一種需要 ，把每天重復(fù)著的生產(chǎn)、分配和交換產(chǎn)品的行為用一個共同的規(guī)則概括起來，設(shè)法使個 人服從生產(chǎn)和交換的一般條件。這個規(guī)則首先表現(xiàn)為習(xí)慣，后來就成了法律。”⑨可謂 至理名言。

用通過建立制度降低交易成本的理論可以很好地解釋法律在歷史上“為什么”以及“ 怎樣”代替習(xí)慣的問題。原始部落的習(xí)慣或社會習(xí)慣法誠然也能建立氏族成員對行為后 果的穩(wěn)定預(yù)期并具有制裁罪錯的一定作用，但其適用范圍和效力畢竟只局限在一個狹小 的族群和偶發(fā)行為之上。隨著生產(chǎn)力的不斷進步，人類社會結(jié)構(gòu)和活動范圍的擴大，交 換變成跨地域、跨時間甚至是跨文化的；潛在的買方和賣方都是復(fù)數(shù)；交換雙方不很熟 悉，甚至完全陌生，既無法在短期內(nèi)建立足夠的信任，又無共同的習(xí)慣慣例可供依賴； 再加上語言和習(xí)慣的重大差別，很可能彼此產(chǎn)生誤解，有了錯誤、欺詐也難以追究經(jīng)濟 責(zé)任；且交易額越大，風(fēng)險越大。面對這種復(fù)雜情況，仍然依靠舊有的習(xí)俗和慣例，就 不可能進行實際的理性的交易，即使勉強進行交換，其龐大的交易成本也會使雙方無利 可圖，最終放棄交易。這時，對原有商業(yè)習(xí)慣和行為規(guī)則在國家制度的框架下加以確認(rèn) 、統(tǒng)一和改進，使之法律化就是必然的了。

人類社會法律與經(jīng)濟互動發(fā)展的歷史軌跡早已證明：隨著人類生產(chǎn)力的發(fā)展，出現(xiàn)了 社會分工，哪里有分工，哪里就有交換；哪里有交換，哪里就有市場；哪里有市場，哪 里就有競爭；哪里有這些條件，哪里就有商業(yè)；哪里有商業(yè)，哪里就有法律。按交易成 本理論來分析人類社會發(fā)展，不僅法律必然能代替習(xí)慣，而且許多重要的組織（如國家 、政黨、行會、公司等）以及法律自身的專業(yè)化都體現(xiàn)著這一基本原理。以商法為例， 伴隨著第三次社會大分工后的商業(yè)獨立化運動，人類商業(yè)活動日益規(guī)?；@使信息的 獲得和傳播、草擬合約、交易談判、組織經(jīng)營、產(chǎn)權(quán)界定、制度改革、激勵勞動、研究 決策等的交易成本大大節(jié)約，“一百個小貨棧的費用總比一個大貨棧的費用要多的無法 比擬?！庇纱?，商法（最初是商人習(xí)慣法）就出現(xiàn)了。再比如法律專業(yè)化，也是打破地域 和文化界限，降低交易成本的必然結(jié)果。一方面，基于國家的統(tǒng)一性和法律的普遍適用 性，經(jīng)濟交換的范圍和形式得以擴大。另一方面，規(guī)則的統(tǒng)一促進了規(guī)則適用范圍的擴 大，從而節(jié)省了制定和實施規(guī)則的社會總成本。與此同時，專門從事制定和實施規(guī)則的 人，如立法者、法官、律師和法學(xué)家等出現(xiàn)了，他們參與法律的修改和完善，使得法律 適應(yīng)環(huán)境變化的性和解釋力大大增強。

四、法律的交易成本分析理論

作為一種特殊的公共產(chǎn)品，法律是由國家制定或認(rèn)可的具有明確權(quán)利義務(wù)關(guān)系的普遍 性規(guī)則，是社會生活的調(diào)整器和解決主體間利益糾紛的手段，其使命在于為社會各階級 和每個社會成員提供一種相對自由、安全、有序的狀態(tài)，而所有社會成員作為這種公共 產(chǎn)品的消費者，都因避免了不必要的交易成本支出而從中受益。如前所述，當(dāng)前的關(guān)鍵 問題是怎樣才能找到交易成本較低、有效率的權(quán)利配置形式和實施程序并加以法律化。 圍繞這一課題的解決，我出法律的交易成本分析理論以下幾個方面的內(nèi)涵：

（一）不同的當(dāng)事人對于權(quán)利的不同估價是權(quán)利發(fā)生交易的源泉。因此，只能從交易的 結(jié)果（雙方得益總量）來評判權(quán)利界定和再界定的效率。以往持客觀勞動價值論的經(jīng)濟學(xué) 家（斯密和李嘉圖）認(rèn)為，商品的價值決定于其內(nèi)部凝結(jié)的人類勞動，盡管商品價格隨市 場供求起伏波動，但是其價值是基本不變的。但是這種理論不能解釋為什么在現(xiàn)代社會 ，對于那些不包含人類一般勞動的標(biāo)的物（如無線電頻道占用、二氧化硫排放額的拍賣 以及電話汽車吉祥號的拍賣等）可以賦予法律權(quán)利上的含義，并能進行拍賣交易的問題？ 價值概念的正確界定應(yīng)該是由勞動、效用和稀缺性所決定的資源（勞動產(chǎn)品和非勞動產(chǎn) 品）與人的福利的關(guān)系。⑩只有這樣才能說明不但大部分的勞動產(chǎn)品可以交易，而且只 要某種權(quán)利（如污染排放權(quán)）是被明確界定的，那么不管雙方各自認(rèn)定的權(quán)利效用有多大 分歧，權(quán)利都可以交易。沒有權(quán)利價值的初始界定，就不存在權(quán)利轉(zhuǎn)讓和重新組合的市 場交易，在交易成本為零時，任何一種法律規(guī)則只對財富或收入的分配有影響，而對產(chǎn) 出的構(gòu)成，亦即對資源配置沒有影響，有效率的結(jié)果總可以通過自由的市場談判達到。

（二）制度的存在之所以必要，關(guān)鍵在于它能節(jié)約交易成本。法律說到底，就是一 整套從靜態(tài)到動態(tài)、從組織到行為以降低交易成本和促進為目標(biāo)的制度系統(tǒng)。 實踐中，為避免由法律規(guī)定的某種既有權(quán)利義務(wù)模式或特權(quán)對發(fā)展中的交易產(chǎn)生阻 礙，就要嚴(yán)格地按照交易成本是否降低的標(biāo)準(zhǔn)推動法律創(chuàng)新或選擇更合適的法律制度安 排。以票據(jù)的產(chǎn)生和發(fā)展為例，匯票最初的運用是交易中以一種便于攜帶和隱蔽的紙充 當(dāng)支付手段，代替運送和儲備費用都較大的金屬貨幣，免除直接攜帶大量金屬貨幣交易 的風(fēng)險，從而節(jié)約交易成本。但是，由于商人的交易行為涉及全社會各個地區(qū)甚至外國 的貨品交換，周期長、風(fēng)險大，如果機械照搬民法上當(dāng)事人意思自治原則，交易和 程序因人而異、因事而異，就可能使整體交易秩序受損。因此，票據(jù)法自產(chǎn)生之日起， 就具有很強的社會性和國際性（早期是區(qū)際性），并將嚴(yán)格性原則作為整個流通票據(jù)法的 基礎(chǔ)。而正是票據(jù)法對票據(jù)寬限日期、票據(jù)名稱、受領(lǐng)人名稱、拒付名稱以及票據(jù)抗辯 、票據(jù)時效等制度的嚴(yán)格規(guī)定，保證了流通票據(jù)法符合社會化大生產(chǎn)和國際貿(mào)易一體化 的需要，并逐漸從一國票據(jù)法向統(tǒng)一國際票據(jù)法方向發(fā)展。（11）

（三）在不同的法律和法律規(guī)范下，交易成本的高低不同。以侵權(quán)行為歸責(zé)制度為例，是采用民事賠償?shù)霓k法處理，還是采用政府管制和禁令的辦法處理，其成本大小是不同的。法院庭審程序，采用抗辯制還是糾問制，其成本支出也是不同的。在法律體系層面，存在著公法與私法、民商法與經(jīng)濟法、國內(nèi)法與世界法、成文法與民間法、中央法與地等不同的交易成本選擇；在法律制度（如有限責(zé)任制度、公司登記制度等）層面，也存在不同的交易成本；在法律規(guī)范層面，構(gòu)成性規(guī)范與調(diào)整性規(guī)范、獎勵性規(guī)范與懲罰性規(guī)范、任意性規(guī)范與強行性規(guī)范等實際上就是對不同成本支付（或承擔(dān)）方式的選擇。一般說來，人們總是自覺傾向于選擇適用和遵守使交易成本最小化的法律。然而與此相關(guān)的是，不同的法律安排所節(jié)約的交易成本在量上不易和比較，難以把握，立法很難不出現(xiàn)失誤，從而造成法律資源浪費。例如，我國資源立法，是沿襲大陸法系傳統(tǒng)，還是英美法系傳統(tǒng)；是采取大法帶小法形式，還是多法齊頭并進模式；是籠統(tǒng)闡述國家保護和節(jié)約原則，還是詳細(xì)規(guī)定每一種自然資源的市場利用及管理規(guī)范等等，意見不一。特別是對于自然資源基本法的性質(zhì)定位，法學(xué)界也是議論紛紛：一種主張是制定自然資源管理法，由政府負(fù)責(zé)制定公法性質(zhì)的法律，側(cè)重對自然資源市場的管理、規(guī)制；第二種主張是制定自然資源利用法和保護法，屬于以私法為主公法為輔的社會法性質(zhì)，強調(diào)動用社會力量，側(cè)重對資源的市場化利用和保護；第三種方案則是將其劃歸環(huán)境保護法大類，使之成為環(huán)境保護法的一個分支，規(guī)范法律主體行為，在宏觀上又能為可持續(xù)發(fā)展戰(zhàn)略的實現(xiàn)提供法律依據(jù)。從法角度看，這三種意見均不無道理，但究竟采納何種方案，卻令人頗費躊躇。因為法律的運作一般不能進行可控制的社會實驗，雖有試點立法之說，但考慮到現(xiàn)實需要和法律實施的時間跨度，的確難以 精確計算其法律成本量，操作難度大，使得立法工作更形復(fù)雜，執(zhí)法難度也隨之增加。

（四）如果市場交易成本過高而抑制交易，那么，權(quán)利應(yīng)賦予那些最珍視它們的人。用著名經(jīng)濟學(xué)家科斯的話說，即“權(quán)利就應(yīng)該讓于那些能夠最具生產(chǎn)性地使用權(quán)利并有激勵他們這樣使用的動力的人，而且要發(fā)現(xiàn)和維持這種權(quán)利分配，就應(yīng)該通過法律的清楚規(guī)定，通過使權(quán)利讓渡的法律要求不太繁重，而使權(quán)利讓渡的成本比較低?！保?2）這一思路有助于澄清我們對國企改革的認(rèn)識，特別是如何看待國有資產(chǎn)的價值實現(xiàn)問題。在我們推行國有公司化改制的時候，有人認(rèn)為實施國有股減持方案，把國家對企業(yè)的所有權(quán)變成股權(quán)，就意味著放棄了國家對企業(yè)的管理權(quán)，進而造成國有資產(chǎn)流失。這種用靜態(tài)的賬面資產(chǎn)衡量國家所有權(quán)的方法是錯誤的。我們從動態(tài)的角度來看，國家關(guān)閉了虧損企業(yè)、停止了債務(wù)積累和無效的資金投入，通過部分股權(quán)出讓和買賣，不僅可以剝離呆帳壞帳，回籠資金，而且還可以稅收的形式從認(rèn)購企業(yè)那里獲得持續(xù)的收益。民營企業(yè)和私人企業(yè)營運得越好，國家獲得的稅收也就越多。據(jù)統(tǒng)計，1994年，我國國有企業(yè)總資產(chǎn)回報率僅為4.8%，而私營企業(yè)總資產(chǎn)回報率卻為31.7%，是國有企業(yè)的6 倍。（13）同樣的資產(chǎn)如果由具有購買實力的非國有企業(yè)和機構(gòu)占有能夠獲得更大的收益，國家又可以通過征稅得到比投資于失敗企業(yè)更多的利潤，何樂而不為？死守著日益虧空的企業(yè)賬面資產(chǎn)值，而不讓國有資產(chǎn)在流動中增值才是真正的浪費！

（五）法律應(yīng)該明確界定和維護當(dāng)事人權(quán)利，使社會資源配置達到最優(yōu)點。經(jīng)濟學(xué) 證實，只有當(dāng)社會持續(xù)而穩(wěn)定地承認(rèn)和保護公民和法人所有權(quán)，使之獲得與努力程 度相一致或相對稱的預(yù)期效益，人們才會普遍地從事財富積累，謀劃長期經(jīng)濟活動?！?產(chǎn)權(quán)（Property Rights）是一種社會工具，其重要性就在于事實上它能幫助一個人形成 他與其他人進行交易時的可以合理把握的預(yù)期?！保?4）下面以物權(quán)立法為例，予以說明 .物權(quán)法實行物權(quán)法定原則，增加交易環(huán)境的透明度，是保證物權(quán)主體權(quán)益和責(zé)任的長 期明確性的必要前提。從經(jīng)濟學(xué)的角度觀察，實行物權(quán)法定可以降低交易成本，提高交 易效率。一則由于物權(quán)內(nèi)容明確，便于確定談判中的風(fēng)險值，降低談判成本。二則只有 物權(quán)種類確定、內(nèi)容確定，才能降低公示成本，使物權(quán)法簡便易行。實踐中，由于我國 民事立法中沒有關(guān)于“物權(quán)”的法定概念，缺乏對物權(quán)的設(shè)立、消滅、轉(zhuǎn)讓、內(nèi)容等方 面的一般規(guī)定，使當(dāng)事人在從事轉(zhuǎn)移所有權(quán)權(quán)能、以財產(chǎn)設(shè)定抵押和擔(dān)保等交易活動時 常常無章可循，司法機關(guān)處理許多物權(quán)糾紛也缺乏足夠的依據(jù)，不利于市場交易秩序的 形成。因之，完善我國現(xiàn)行經(jīng)濟立法的關(guān)鍵步驟是盡快頒行物權(quán)法和國有資產(chǎn)法、 集體財產(chǎn)法、業(yè)主財產(chǎn)法等，對各類物權(quán)的概念、形式、內(nèi)容、成立要件、轉(zhuǎn)讓、消滅 及物權(quán)的保護等做出明確規(guī)定，再加上已有的土地管理法、森林法、水法等，就會使我 國產(chǎn)權(quán)方面的立法更加系統(tǒng)化，使產(chǎn)權(quán)的法律界定和保護落到實處。

（六）法律供給要與社會對法律的有效需求相一致。越能采用或滿足市場交易（合同）方 式制定規(guī)則，人們守法的可能性就越大。對于任何一項立法，都必須考慮社會的實際需 求，沒有需求時強行立法（或設(shè)權(quán)），就會導(dǎo)致交易成本過高而難以實施，表現(xiàn)在法律實 施效果上就是有法不依或有法難依。在法律的單位交易成本極高，守法成本遠(yuǎn)遠(yuǎn)高于原 初無法狀態(tài)和“私了”的花費，即超出公眾承受力的場合，人們對這種法律或秩序的需 求就會蕩然無存，這項立法便歸于失?。ù思醋怨乓詠怼皭悍ú粦?yīng)遵守”之正義原則的 經(jīng)濟蘊涵），由此做出的司法判決也可能成為一紙具文，并直接導(dǎo)致法律執(zhí)行難和違法 數(shù)量增多的現(xiàn)象。據(jù)最高人民法院1991年231號《法院情況反映》，1991年1—9月全國 法院需要執(zhí)行的經(jīng)濟案件為300703件，共執(zhí)行了151649件，有近一半的案件未能執(zhí)行； 同期法院收到的購銷合同糾紛案下降了0.16%，借款合同糾紛案下降了44.44%.但與此 同時，全國企業(yè)欠債日趨嚴(yán)重，相互間債務(wù)拖欠（俗稱“三角債”）1990年為1200億元， 到1991年7月就增至2800億元。從而造成經(jīng)濟案件執(zhí)行難、訴訟率下降、企業(yè)相互間欠 債嚴(yán)重，這三種現(xiàn)象共存并相互的惡性循環(huán)局面。（15）而要想增加執(zhí)法和守法消費 量，增加法律消費，就必須降低法律供給的單位價格和守法交易難度，進而擴大法律的 適用范圍和實現(xiàn)立法的預(yù)期效果。一般說，市場方法（自主決策、自由交換）比政府權(quán)威 規(guī)制更趨近于零交易成本，“私法自治”比“強制執(zhí)行”更便于公眾消費。某項法律安 排使人們的成本付出與其應(yīng)得的權(quán)利收益越吻合，人們守法的積極性相應(yīng)就越高。

綜上所述，本文的基本結(jié)論是：作為人類社會生活中一個不可分割的組成部分，交易 成本在法律制度安排、解紛程序和人們的實際法律行為中起著重要作用，是解釋法律制 度的內(nèi)在邏輯和演變過程的重要范疇。法律的產(chǎn)生實際上就是尋找能優(yōu)化人們社會行為 的組織秩序的活動引致的，正是在此意義上，交易成本和由于人們的行為受到有限理性 的制約而引致的類似成本的存在及其節(jié)約是法律的真正起源和經(jīng)濟本質(zhì)。實踐中，并不 是有了法律，甚至有了上促進市場經(jīng)濟的法律就必然能滿足社會的法律需求。只有 那些符合法律主體的理性選擇、成本最小而收益最大的法律，才會被人們自覺遵守。（1 6）為此我們就要從當(dāng)前社會物質(zhì)生活條件的實際出發(fā)，以資源的優(yōu)化配置為中心，不斷 按照交易成本最低原則，恰當(dāng)配置法律權(quán)利、調(diào)整社會關(guān)系結(jié)構(gòu)、變革實施程序，進而 推動法制改革和提高法律運行效率。

注釋：

①[美]博登海默：《法理學(xué)——法及其方法》（中譯本），華夏出版社1988年版， 第233頁。

②③[美]龐德：《通過法律的社會控制》（中譯本），商務(wù)印書館1984年版，第65頁， 第71頁。

④參見《馬克思恩格斯全集》第4卷，人民出版社1958年版，第121—122頁。

⑤[美]諾斯：《經(jīng)濟史中的結(jié)構(gòu)變遷》（中譯本），上海三聯(lián)書店1991年版，第169頁。

⑥[美]波斯納：《法律的經(jīng)濟》（中譯本），大百科全書出版社1997年版，第3 91頁。

⑦R.H.Coase： Firm，the Market and the Law，PP.14—15.

⑧[美]布坎南：《自由、市場與國家》（中譯本），上海三聯(lián)書店1993年版，第137頁。

⑨《馬克思恩格斯選集》第2卷，人民出版社1992年版，第538—539頁。

⑩徐國棟：《公平與價格——價值理論》，《中國社會科學(xué)》1993年第6期，第137頁 .

（11）[英]施米托夫：《流通票據(jù)法中的嚴(yán)格法與平衡法》，載《國際貿(mào)易法文選》（中 譯本），中國大百科全書出版社1993年版。

（12）[美]R.H.科斯：《生產(chǎn)的制度結(jié)構(gòu)》，《經(jīng)濟社會體制比較》1992年第2期，第56 —57頁。

（13）根據(jù)《中國統(tǒng)計年鑒（1995年）》統(tǒng)計數(shù)據(jù)得出。

（14）[美]登姆塞茨：《關(guān)于產(chǎn)權(quán)的理論》，載《財產(chǎn)權(quán)利與制度變遷》（中譯本），上 海三聯(lián)書店1991年版，第97頁。

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[關(guān)鍵詞] 情景教學(xué)法；模擬法律服務(wù)；非訴訟案例；法律思維

[中圖分類號] G642 [文獻標(biāo)識碼] A [文章編號] 1005-4634（2013）03-0065-03

《公司法》課程不僅早已成為我國高等教育法學(xué)各專業(yè)學(xué)生的必修課，還成為經(jīng)濟學(xué)、管理學(xué)等財經(jīng)類專業(yè)學(xué)生普遍學(xué)習(xí)的選修課，課程所涉及的主要是市場經(jīng)濟法律體系中一些重要的組織制度和交易制度，主要特色在于內(nèi)容的針對性、簡明性、創(chuàng)新性和應(yīng)用性[1]。從課程教學(xué)目標(biāo)來看，公司法是商法教學(xué)的重要組成部分，屬于商主體法的主干內(nèi)容，教學(xué)目標(biāo)應(yīng)為培養(yǎng)學(xué)生以商法原理與制度規(guī)定來思考公司相關(guān)法律問題、規(guī)劃公司內(nèi)部管理與外部交易活動、解決相關(guān)法律糾紛的習(xí)慣和能力。為達到這樣的目標(biāo)，授課教師往往都會采取案例教學(xué)法、模擬法庭訓(xùn)練法等多種教學(xué)方法培養(yǎng)學(xué)生理論聯(lián)系實踐的能力，筆者在教學(xué)實踐中嘗試將情景教學(xué)法應(yīng)用于公司法課程中，略有心得，現(xiàn)提出與業(yè)內(nèi)同仁探討，以供商榷。

1 情景教學(xué)法的概念與特點

如美聯(lián)邦大法官霍姆斯所言，法學(xué)教育的目的乃是培養(yǎng)法律人認(rèn)知法律，是傳授法律內(nèi)容、教導(dǎo)法學(xué)方法與特殊之法律人的訓(xùn)練，法律的生命并非邏輯，而是經(jīng)驗；而且法學(xué)教育改革的關(guān)鍵重點，在于積極推展“實例研習(xí)”的教學(xué)方法[2]。情景教學(xué)法是實踐教學(xué)法中運用較多的一種，又稱為情境教學(xué)法、情景模擬教學(xué)法，“是在案例教學(xué)法的基礎(chǔ)上派生出來的一種極具實踐性和可操作性的教學(xué)方法。它在假設(shè)的情景中進行，教師根據(jù)教學(xué)內(nèi)容，設(shè)計一種模擬情景，讓學(xué)生通過模擬將自己置身于某些情景之中，按照模擬的目標(biāo)和要求提出具體的實施方案”[3]。

與其他教學(xué)方法相比，情景教學(xué)法主要具有以下幾個特點。

1.1 發(fā)揮學(xué)生主動性，激發(fā)學(xué)習(xí)興趣

從教育心理學(xué)的角度看，情景教學(xué)法通過創(chuàng)設(shè)虛擬的職業(yè)場景，能夠使受教育者的認(rèn)知與情感、形象思維與抽象思維巧妙地結(jié)合起來，有利于調(diào)動學(xué)生學(xué)習(xí)的積極性和主動性。從實踐調(diào)查結(jié)果看，學(xué)生也普遍反映對情景教學(xué)具有更濃厚的興趣。

1.2 提供最貼近現(xiàn)實的模擬情境，有助于學(xué)生實 踐能力提升

學(xué)院式教學(xué)與學(xué)生就業(yè)后工作崗位實際需求的差距一直是傳統(tǒng)高等教育方式備受詬病的主要原因，而情景教學(xué)法正好為缺乏社會實踐機會的學(xué)生提供了一種鍛煉實際操作能力與職業(yè)素質(zhì)的有效途徑。

1.3 培養(yǎng)學(xué)生團隊合作精神和溝通能力

虛擬場景的構(gòu)建往往需要參與其中的學(xué)生有效的合作方能達成，而這也是最大化學(xué)生學(xué)習(xí)效果的有效手段之一[4]。同時，在這一過程中形成的團隊合作精神與有效溝通能力不管對學(xué)生今后職業(yè)發(fā)展還是人格修養(yǎng)都具有積極意義。

1.4 師生互動，教學(xué)相長

情景教學(xué)中教師不是單純的旁觀者，而是有效的指導(dǎo)者與評價者。通過與學(xué)生的互動，教師可以加深對自己教育對象的了解，檢驗前期教學(xué)的效果，甚至可以在優(yōu)秀的教育對象身上學(xué)習(xí)到對今后教學(xué)有益的經(jīng)驗，吸收到有建設(shè)性的意見[5]。

“由于情境學(xué)習(xí)強調(diào)學(xué)習(xí)與社會文化情境間的密切關(guān)系，主張將人或事或物置于實際情境中，藉由與情境的互動方式，從其生活經(jīng)驗及文化脈絡(luò)中，建構(gòu)新的知識，并進而利用知識于生活中解決問題”[6]，其教學(xué)效果為統(tǒng)計數(shù)據(jù)所證實[7]，被廣泛運用于工商管理、應(yīng)用外語、臨床醫(yī)學(xué)、計算機軟件編程、商務(wù)禮儀等多種課程教學(xué)中。

2 情景教學(xué)法在公司法課程中的應(yīng)用

由于公司法具有實用性的特點，單純的理論知識點講授肯定不適應(yīng)課程要求，所以案例教學(xué)法在公司法教學(xué)中得到了普遍運用。案例教學(xué)法起源于哈佛大學(xué)商學(xué)院，1870年由哈佛大學(xué)法學(xué)院院長朗代爾（Langdell）教授最先引入法學(xué)教育領(lǐng)域。但由于我國缺乏判例法的背景，目前案例教學(xué)法的使用往往陷入一個誤區(qū)：即只是把案例作為另外一種講解內(nèi)容，忽視學(xué)生的主動性，忽視案例在實踐中的情境與背景，甚至人為剔除和簡化案例背景細(xì)節(jié)，乃至編造虛假的教學(xué)案例。學(xué)生往往仍然處在被動灌輸知識的地位，而且還會出現(xiàn)案例題目會做，但真正的實際運用能力差的現(xiàn)象。這樣的教育方式只會帶來理論與實踐的脫節(jié)，過分學(xué)院化的傾向不利于培養(yǎng)學(xué)生的實踐技能與綜合法學(xué)素養(yǎng)。

有不少法學(xué)教育者已發(fā)現(xiàn)了這一弊端，提出對案例教學(xué)法要進行拓展式的使用，不僅是為了輔助講解理論知識，更要鍛煉學(xué)生的法律思維和實踐能力，而情景教學(xué)正可以達到此目的。這方面MBA的教學(xué)方法很值得學(xué)習(xí)和借鑒，由于國內(nèi)外經(jīng)常用模擬管理比賽的方式檢驗MBA教學(xué)的質(zhì)量，如“國際企業(yè)管理挑戰(zhàn)賽（GMC）”、“全國MBA培養(yǎng)院校企業(yè)競爭模擬大賽”等，各MBA培養(yǎng)院校在日常教學(xué)中也非常注重模擬情景管理的方法，并常以校企合作、校校合作等方式舉辦類似的比賽。多年的實踐證明，這種教學(xué)和比賽方法對促進管理理論與實踐的結(jié)合、培養(yǎng)學(xué)生的競爭意識和團隊合作精神具有重要的意義。

在法學(xué)教學(xué)方法中，講授教學(xué)法、多媒體課件教學(xué)法、案例教學(xué)法、模擬法庭訓(xùn)練法、法律診所教育法等傳統(tǒng)教學(xué)方法都存在著諸多不足之處，任何一種方法都不是一成不變的，各教學(xué)方法之間可以互相滲透和結(jié)合[8]。從這個角度看，情景教學(xué)法可以說是案例教學(xué)法和模擬法庭訓(xùn)練法的結(jié)合，比起傳統(tǒng)案例教學(xué)法更突出學(xué)生的主動性，比起模擬法庭訓(xùn)練法具有場地要求不高、時間控制靈活、使用頻率更高等優(yōu)點。

情景教學(xué)法在公司法課程中已有不少應(yīng)用先例，有學(xué)者認(rèn)為“模擬情境法就是以實際發(fā)生的案例為依托，由學(xué)生在模擬情境中充當(dāng)角色，模擬當(dāng)事人解決糾紛過程及司法實踐運作的訴訟程序”[9]。

筆者認(rèn)為情景教學(xué)法的應(yīng)用不僅限于糾紛解決和訴訟程序，如公司設(shè)立過程、公司章程商討和制訂、公司召開股東大會或董事會會議、股權(quán)收購等都可以進行場景模擬，使學(xué)生對公司法實際運作狀況有比較全面的了解，培養(yǎng)比較專業(yè)的法律思維。因此，建議在公司課程教學(xué)中可以設(shè)計以下幾種情景教學(xué)形式。

2.1 模擬商務(wù)談判

實踐中公司法的運用遠(yuǎn)遠(yuǎn)不限于訴訟，大型跨國企業(yè)都非常重視法律風(fēng)險的事前防控。因此，在公司設(shè)立協(xié)議簽訂、股權(quán)收購、項目融資等重大商業(yè)場合一般都會請律師或?qū)ｉT的法務(wù)人員參與，而基本的商務(wù)談判技巧與精確的法律風(fēng)險識別與防控能力是法律職業(yè)人應(yīng)當(dāng)具備的，這也恰恰是以往案例教學(xué)法的弱項。有不少法學(xué)教育者已經(jīng)意識到學(xué)生法律思維的不足，指出商法的“教學(xué)目標(biāo)要從對商法理論和規(guī)范的理解和認(rèn)知向怎樣用法律思維和商法規(guī)范去分析商事交易，為人們提供法律決策、風(fēng)險安排”轉(zhuǎn)變[10]。

在具體操作步驟上，教師可以提前指定模擬場景、分配角色，如公司股權(quán)收購，可以指定收購方、賣出方、雙方顧問律師、公證機構(gòu)、擔(dān)保方等角色，提供基本的交易背景信息，包括公司成立和經(jīng)營背景、公司章程、各股東持股情況、股票評估價格等。在課前準(zhǔn)備階段，可以由學(xué)生先嘗試自己編寫劇本，教師在指導(dǎo)過程中提醒學(xué)生遺漏的步驟、可能在實踐中無法操作的問題等，待實際教學(xué)過程中，則由學(xué)生主導(dǎo)進行模擬談判。結(jié)束后由沒有參加模擬演練的學(xué)生提問，參與學(xué)生作答，最后教師對整個談判與問答過程進行點評。

2.2 模擬法律文書起草

公司設(shè)立和運營過程中有一些非常重要的法律文書，如公司設(shè)立協(xié)議、公司章程、股東會決議、董事會決議等，以往公司法教學(xué)中往往只是進行理論性的介紹，學(xué)生少有機會實際動筆，而一般的法律文書寫作課程中又未必會接觸到這樣專門化的法律文書類型。因此教師可以選擇幾種有代表性的法律文書類型，提供背景資料，要求學(xué)生模擬律師進行法律文書起草，提升學(xué)生實務(wù)能力。

2.3 模擬法律服務(wù)項目

國企改制、風(fēng)投合作、公司重組、公司合并與分立、公司清算等都是實務(wù)中非常重要的法律服務(wù)項目，受課堂時間與學(xué)生理論知識水平所限，無法進行全過程的情景模擬演練，教師可以選擇其中較重要的關(guān)鍵場景，比如在公司重組中比較重要的重組管理人指定、重組方案設(shè)計、工商手續(xù)變更等環(huán)節(jié)，引導(dǎo)學(xué)生嘗試性地提出解決方案和法律建議。

2.4 模擬糾紛解決

這里的糾紛解決不僅是指訴訟，也可以是由教師提供某個場景，如假設(shè)公司目前面臨重大債務(wù)到期危機，由學(xué)生扮演公司董事會成員、股東、顧問律師等角色，嘗試與對方通過協(xié)商談判、申請仲裁或參加訴訟等方式進行糾紛解決，關(guān)鍵是如何在合法的前提下尋找到對雙方最為有利的解決方式。同時，在糾紛出現(xiàn)到解決的過程中，學(xué)生能夠了解作為法律服務(wù)人員從資料搜集、證據(jù)調(diào)取、出具法律意見，到啟動訴訟程序、出庭支持當(dāng)事人訴訟的完整工作環(huán)節(jié)。任課教師對整個過程進行跟蹤，出具指導(dǎo)意見，糾正錯誤。通過這樣的設(shè)計讓學(xué)生最大程度地感受到工作中可能遇到的困難，思考最佳解決方案，培養(yǎng)用合法手段有效解決糾紛的能力。

3 運用情景教學(xué)法應(yīng)注意的幾個問題

3.1 注意訴訟與非訴訟案例的比例

對案例不能狹義理解為法院的判例，一方面我國不是英美法系的判例法國家，并不需要從法院判例中去總結(jié)和提煉法律規(guī)則；另一方面公司法的運用并不局限于訴訟程序，很大部分規(guī)則是在公司設(shè)立、運行、變更和解散中需要解決的非訴訟實務(wù)中需要用到的。而且，在現(xiàn)實的公司法律實踐中，訴訟并不是唯一的甚至并不是最好的糾紛解決方式。公司法務(wù)人員或律師應(yīng)當(dāng)在公司某個具體行為前及過程中對法律風(fēng)險進行整體評估和控制，最好的方式是事前防范法律風(fēng)險而不是在事后解決糾紛，即使真的發(fā)生了爭議或糾紛，理性的解決方案也是綜合考慮成本、今后合作關(guān)系的保持及社會輿論影響等因素后選擇協(xié)商、仲裁（事先或事后達成仲裁協(xié)議）或訴訟方式來解決。因此，應(yīng)當(dāng)注意選擇一些非訴訟類案例，控制訴訟與非訴訟案例的比例，這樣還有利于學(xué)生形成全面的法律風(fēng)險防控思維，而不是形成“法律就是打官司”這樣的片面認(rèn)識。

3.2 注意模擬場景的逼真感

情景教學(xué)法要取得成功需要引導(dǎo)學(xué)生全身心進入預(yù)設(shè)情境，讓學(xué)生身臨其境，真正“向?qū)I(yè)人員一般地思考”[11]。為營造這樣的情境氛圍，可以綜合運用多種手段，包括提供比較完整的卷宗資料。涉及到的財務(wù)報表、會計報告、登記申請書、出資協(xié)議、公司章程、票據(jù)資料等都盡量以真實的形態(tài)出現(xiàn)，采用多媒體資料介紹背景營造氣氛，要求角色扮演的學(xué)生提前作好相關(guān)準(zhǔn)備或彩排，必要的時候邀請專業(yè)的法律從業(yè)人員進行提前輔導(dǎo)和現(xiàn)場點評等。

3.3 注意相關(guān)背景知識的介紹

公司法涉及到管理學(xué)、會計學(xué)等多學(xué)科知識，不僅需要掌握相關(guān)法律知識，還要具備市場交易的必要背景知識，掌握一定的商務(wù)談判技巧，這也是美國等國家沒有法律本科教育，而需要學(xué)生具備其他學(xué)科本科教育背景后才能學(xué)習(xí)法律的重要原因之一，因此不少學(xué)者也建議我國取消法學(xué)本科教育。在目前法學(xué)教育體系下，比較現(xiàn)實的做法是教師加強相關(guān)背景知識的介紹，“如日本早稻田大學(xué)在最近的商法教學(xué)改革中，嘗試引進導(dǎo)入課程，對學(xué)生講授交易法律有關(guān)社會背景知識。在商法教學(xué)中大量采用那些能夠反映市場交易全貌的非訴訟案例，讓學(xué)生在閱讀并歸納案例事實的同時了解市場交易常識，在解剖交易法律風(fēng)險及防范措施的同時深入理解商事制度的社會需求。這樣，就能夠在商法案例教學(xué)中實現(xiàn)法律知識傳授與市場交易常識介紹的有機結(jié)合。”[12]因此，在進行場景模擬前，教師應(yīng)當(dāng)有針對性地補充必要的管理學(xué)、財務(wù)會計、商務(wù)禮儀等方面的背景知識，這不僅有利于情景教學(xué)法的順利開展，對學(xué)生今后盡快適應(yīng)職業(yè)要求也是大有裨益的。

3.4 注意課后的評價與反饋

以往案例教學(xué)難以取得理想效果的另外一個重要原因是傳統(tǒng)教學(xué)評價方式不適應(yīng)案例教學(xué)的特點。學(xué)生參與的案例討論與課程實踐難以體現(xiàn)在最終課程成績中，因此，在一部分學(xué)生中形成與其

（下轉(zhuǎn)第71頁）

花費大量的時間與精力去研讀案例、參加模擬法庭等活動不如多背書本和法條有利于應(yīng)付考試的觀點，缺乏對案例討論和實踐的積極性。情景教學(xué)往往需要學(xué)生投入更多的時間與精力參與其中，因此對學(xué)生表現(xiàn)的準(zhǔn)確評價與有效反饋更為重要，建議在模擬情景教學(xué)之后要求學(xué)生用類似MBA的方式撰寫案例分析報告，模擬制作的法律意見書可以作為課程考核作業(yè)上交，由教師綜合學(xué)生在模擬場景表演中的表現(xiàn)和書面作業(yè)的情況進行綜合評分，并加權(quán)納入期末成績評價。

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篇7

關(guān)鍵詞：文獻檢索；信息意識；知識產(chǎn)權(quán)

中圈分類號：G252.7　文獻標(biāo)識碼：A　文章編號：1006-4311(2012)02-0207-02

0　引言

文獻檢素就是根據(jù)一些既定標(biāo)志從文獻的集合體中選取自己需要的文獻。在如今的知識經(jīng)濟時代，知識和信息的增長速度是驚人的，有人對科學(xué)雜志和學(xué)述論文進行了調(diào)查，1900年是10000種，20世紀(jì)70年代達100000種，科學(xué)雜志每5年增長一倍，要從這大量的文獻中找出自己需要的信息，沒有檢索方法和技能是不行的；并且有人統(tǒng)計，人一生中所用到的知識，只有10％是在校學(xué)習(xí)中得到的，而其余的90％都要在工作中通過不斷學(xué)習(xí)獲得，而要獲取這90％的知識就必須要有獲取新信息的本領(lǐng)，所以說在高校中設(shè)立文獻檢索課是至關(guān)重要的，而教學(xué)質(zhì)量的好壞直接影響學(xué)生的學(xué)習(xí)效果。下面就文獻檢索課教學(xué)做一些探討。

1　文獻檢索課教學(xué)中應(yīng)注重培養(yǎng)學(xué)生的信息意識

文獻檢索課是培養(yǎng)大學(xué)生信息意識、傳授有關(guān)信息技術(shù)、提高信息獲取能力與利用能力的一門課程。培養(yǎng)大學(xué)生的信息意識應(yīng)從以下幾方面入手。

1.1培養(yǎng)學(xué)生的興趣在文獻檢索課的教學(xué)過程中，應(yīng)多舉實例，以激發(fā)學(xué)生上文獻檢索課的興趣。

例：在上專利文獻檢索課時，就可以先講幾個有關(guān)專利引進的例子。如：我國在引進英國皮爾金頓公司浮法玻璃生產(chǎn)線的過程中，通過詳細(xì)檢索有關(guān)專利文獻，指出該公司有關(guān)浮法玻璃技術(shù)的137項專利在當(dāng)時已有51項失效，迫使英方將索款由原來的2500萬英磅降為25.5萬英磅，而另有幾個單位，不對專利文獻尤其是失效專利和即將失效的專利進行認(rèn)真核查，多支付費用，使企業(yè)和國家的經(jīng)濟利益蒙受損失。學(xué)生聽了這些實例，自然就會對專利文獻檢索產(chǎn)生興趣。

例：在上文獻信息資源的檢索步驟時，如果僅介紹文獻信息資源的檢索步驟：

①確認(rèn)用戶的信息需求和文獻檢索的目的。

②分析檢索課題。

③根據(jù)檢索課題提出的已知條件設(shè)計檢索方案，確定檢索步驟，選擇檢索工具。

④執(zhí)行檢索方案，提供檢索結(jié)果。

而不舉例子，學(xué)生會聽的很乏味。筆者在上這一章節(jié)時，是這樣開始的，學(xué)生反應(yīng)較好。《天下無賊》中的一句精點臺詞：“我將真心比明月，奈何明月照溝渠”這兩句是是出自哪位作家之手啊?然后帶著這個問題進入了以上的檢索步驟，學(xué)生聽的很有興趣。

1.2激發(fā)學(xué)生的信息需求大多數(shù)學(xué)生不能認(rèn)識到文獻檢索知識對他們的重要性，不能意識到掌握現(xiàn)代信息檢索手段可以參與信息技術(shù)和信息開發(fā)的競爭，很多學(xué)生的學(xué)習(xí)動機就是通過考試，認(rèn)為只要作好課堂筆記，考試時記一下要點，通過了這門課也就算學(xué)好了這門課。這些都是因為他們?nèi)鄙傩畔⑿枨蟆Ｋ?，筆者認(rèn)為要培養(yǎng)學(xué)生的信息意識，就必須要激發(fā)他們的信息需求，而要激發(fā)學(xué)生的信息需求就要注意以下幾個方面。

1.2.1轉(zhuǎn)變學(xué)生的“應(yīng)試”觀念首先要從觀念上讓學(xué)生發(fā)生改變，讓他們知道學(xué)這門課不僅是為了通過考試，更重要的是通過文獻檢索課的學(xué)習(xí)，可以提高他們獲取信息的能力，讓他們在離校后仍能不斷學(xué)習(xí)吸取新的營養(yǎng)充實自己，能跟上時代的步伐，不為時代所淘汰。

為了解決這個問題，可以請那些在社會上工作了幾年的學(xué)生回來講一講他們的體會。文獻檢索課的教師也要盡量搜集學(xué)生出去工作后利用文獻資料解決工作中出現(xiàn)問題的實例。用這些來說明問題，效果會更好。

1.2.2文獻檢索課的教學(xué)不應(yīng)該是知識灌輸性教學(xué)文獻檢索課的教學(xué)不應(yīng)該是知識灌輸性教學(xué)而應(yīng)該是引導(dǎo)性教學(xué)，教學(xué)過程中應(yīng)該引導(dǎo)學(xué)生提出問題，有了問題學(xué)生就會查找信息來解決這些問題，這樣就能激發(fā)他們的信息需求。

例：在“網(wǎng)絡(luò)信息資源檢索”這一章的教學(xué)中，筆者一開始就和學(xué)生聊“QQ”聊天工具，并引導(dǎo)他們提出了：“‘QQ’聊天工具在哪里可以下載?”學(xué)生腦海中有了這個問題后，他們就會想方設(shè)法的去解決這個問題。在第二次上課時，筆者就再一次提到這個問題，并提問了幾個學(xué)生，學(xué)生的回答不盡相同，有的是通過sohu的搜索引擎，有的是通過GooGle搜索到“QQ”聊天工具并下載的。這樣，也就激發(fā)了學(xué)生的信息需求。

2　文獻檢索課應(yīng)進行分級教學(xué)

一個剛?cè)雽W(xué)的低年級學(xué)生的信息需求應(yīng)該較低，他們的信息需求可能只是要知道怎樣在圖書館找一些小說、雜志之類的書籍，而對一個臨近畢業(yè)的高年級學(xué)生來說，他們的信息需求可能更注重于怎樣查找一些專業(yè)資料來幫助他們撰寫論文。所以，對不同年級的學(xué)生，應(yīng)該進行有差別的教學(xué)。

2.1對低年級學(xué)生的文獻檢索課的教學(xué)低年級的學(xué)生對文獻信息需求不高，在對這些學(xué)生的教學(xué)中，應(yīng)以介紹圖書館的館藏結(jié)構(gòu)、排架方法和本校圖書館所使用的檢索系統(tǒng)等為主。

例：筆者對低年級學(xué)生的教學(xué)內(nèi)容主要如下：

我校圖書館主要有以下幾大部門組成：

①外借書庫：外借書庫中有文學(xué)類、地理類、歷史類圖書。

②綜合閱覽室：綜合閱覽室中有哲學(xué)、社會科學(xué)、法律、軍事、經(jīng)濟等類圖書。

③藝術(shù)閱覽室：藝術(shù)類閱覽室有藝術(shù)類圖書。

④工程閱覽室：工程閱覽室有計算機、紡織、機電等類圖書。

⑤期刊閱覽室：期刊閱覽室有一些專業(yè)及休閑的期刊。

以及我校圖書館的排架，我校圖書館的網(wǎng)絡(luò)檢索系統(tǒng)的使用等一些有關(guān)圖書館的細(xì)節(jié)問題。

2.2對中年級學(xué)生的文獻檢索課的教學(xué)中年級的學(xué)生已適應(yīng)了大學(xué)的學(xué)習(xí)方式，也有了一定的專業(yè)知識，這時文獻檢索課的教學(xué)應(yīng)配合其專業(yè)課的學(xué)習(xí)。

例：在對藝術(shù)類音樂專業(yè)的學(xué)生，在文獻檢索課的教學(xué)中，在講授到“工具書的使用”這一章時，可以有側(cè)重的為學(xué)生講授(中國音樂年鑒》的構(gòu)成、功能、使用方法等問題。

2.3對高年級學(xué)生的文獻檢索課的教學(xué)高年級學(xué)生的信息需求主要是找到有關(guān)專業(yè)資料來完成畢業(yè)論文的撰寫。此時文獻檢索課的教學(xué)應(yīng)側(cè)重于這一方面的講述。

例：對高年級學(xué)生的文獻檢索課教學(xué)中，應(yīng)側(cè)重并詳細(xì)的介紹以下的數(shù)據(jù)庫，如：超星數(shù)字圖書館，清華同方公司的中國期刊網(wǎng)、重慶維普公司的中文科技期刊全文數(shù)據(jù)庫等，要介紹這些數(shù)據(jù)庫的特點、功能、使用方法等方面的問題。

3　文獻檢索課應(yīng)分專業(yè)進行教學(xué)

對中年級學(xué)生的文獻檢索課的教學(xué)時，文獻檢索課程內(nèi)容的設(shè)計要與學(xué)生的專業(yè)相結(jié)合，這樣可以調(diào)動學(xué)生對檢索課的興趣，激發(fā)他們的學(xué)習(xí)熱情，從而增強教學(xué)效果。

例：對經(jīng)濟學(xué)專業(yè)的學(xué)生上文獻檢索課時，在“工具書的使用”這一章中，應(yīng)重點講授《經(jīng)濟學(xué)大辭典》、《中國經(jīng)濟年鑒)、

例：對法律專業(yè)學(xué)生的文獻檢索課的教學(xué)也應(yīng)與其專業(yè)相結(jié)合，國外在20世紀(jì)80年代，聯(lián)機情報檢索系統(tǒng)(如美國洛克希德公司創(chuàng)辦的DIALOG information Retrieval Service)和法律文獻檢索系統(tǒng)(LEXIS法律情報系統(tǒng)和WESTLAW西方出版公司法律文庫)就被廣泛應(yīng)用，法學(xué)工作者只要學(xué)會操作該系統(tǒng)，便能迅速、有效地獲得他們想要的信息。從而大大提高學(xué)習(xí)效率。這也就要求教師在講授“計算機信息檢索”這一章時，要詳細(xì)講解這些系統(tǒng)的檢索方法和途徑。讓學(xué)生能迅速、準(zhǔn)確地找到他們所需要的文獻資料，這將對他們以后的學(xué)習(xí)、工作大有幫助。

4　文獻檢索課教學(xué)中應(yīng)增加知識產(chǎn)權(quán)內(nèi)容

在當(dāng)今社會中保護知識產(chǎn)權(quán)已經(jīng)成為世界矚目的大事，所以學(xué)生也必須對知識產(chǎn)權(quán)有一定的了解。然而，縱觀我國的教育體系，從小學(xué)到高中的系列教材對知識產(chǎn)權(quán)內(nèi)容的介紹幾乎沒有，到了大學(xué)，除了少數(shù)幾個專業(yè)有知識產(chǎn)權(quán)課以外，大多數(shù)專業(yè)的學(xué)生只有在文獻檢索課中涉及到了專利，且僅僅是介紹專利的檢索方法和一些專利檢索工具，而對知識產(chǎn)權(quán)的介紹只是一帶而過。筆者曾對5本較有代表性的有關(guān)文獻信息檢索的書進行了統(tǒng)計。

這些書本中對專利介紹的比例從5％到12％不等，但是它們的共同點是以介紹專利的檢索方法和一些專利檢索工具為主，而對知識產(chǎn)權(quán)、專利制度及專利特點的介紹很少。試想一下，一個學(xué)生對知識產(chǎn)權(quán)、專利制度及專利的特點都不了解，即使他們學(xué)會了專利的檢索方法，他們的專利意識也不會很強，在以后的工作中，有了新的技術(shù)成果也不會積極申請專利保護。所以筆者認(rèn)為在專利這一章的教學(xué)時，教師應(yīng)該先介紹一些有關(guān)知識產(chǎn)權(quán)的內(nèi)容，使學(xué)生了解知識產(chǎn)權(quán)的基本知識及相關(guān)的法律法規(guī)，讓他們在以后的工作中能將所學(xué)到有關(guān)專利的知識運用起來。

參考文獻：

[1]馮建偉，信息新論[M]北京：新華出版社，2000.6

篇8

款箱到達后，一天的工作就可以開始了。柜員要進入dcc柜面操作系統(tǒng)，必須先通過銀行指紋對其柜員身份進行認(rèn)證簽到。指紋儀通過數(shù)據(jù)接口連接到網(wǎng)點的業(yè)務(wù)終端，安全可靠。 個人銀行業(yè)務(wù)包括儲蓄業(yè)務(wù)、龍卡業(yè)務(wù)、速匯通、代收代付、中間業(yè)務(wù)、個人柜臺簽約（網(wǎng)上銀行）等。這些均由柜員通過在本終端dcc系統(tǒng)中輸入相應(yīng)交易代碼和一系列操作才能完成。本外幣一本通是將客戶的本、外幣活期（含現(xiàn)鈔、現(xiàn)匯）儲蓄存款使用同一帳號、同一存折，按業(yè)務(wù)發(fā)生的先后順序進行記載?？珊w目前普通本、外幣活期儲蓄存款的一切業(yè)務(wù)種類，分活、定期兩種。 活期儲蓄開戶和存取款的程序是這樣的： 在開戶時，需填寫內(nèi)容有存款日期、戶名、存款金額的活期儲蓄存款憑條，并將憑條、現(xiàn)金和個人身份證明交銀行經(jīng)辦人員。銀行經(jīng)辦人員審核后，發(fā)給客戶存折；若要求憑密碼或印鑒支取，要在銀行網(wǎng)點的密碼器上自行按規(guī)定格式輸入密碼?；钇诖嬲壑С至憬痤~開戶（但存款不能保持0余額），辦卡則至少保持10元。大額款項的支取（一般是大于或等于5萬元，存款標(biāo)準(zhǔn)則為10萬）要登記報備，涉及到支票的該筆款項的支票也要由會計主管簽字后方可支取。

定期儲蓄是指在存款時約定存期，一次或按期分次存入本金，整筆或分期、分次支取本金或利息的一種儲蓄方式。 零存整取有專門的儲蓄存折，是按約定存期、每月固定存款、到期一次支取本息的一種儲蓄。開戶手續(xù)與活期相同，每月要按開戶時的金額進行續(xù)存。儲戶提前支取時的手續(xù)比照整存整取定期儲蓄存款有關(guān)手續(xù)辦理。一般五元起存，每月存入一次，中途如有漏存，應(yīng)在次月補齊。計息按實存金額和實際存期計算。 網(wǎng)上銀行不單獨設(shè)置帳務(wù)體系，其帳務(wù)處理由dcc系統(tǒng)完成，其資金清算納入柜臺業(yè)務(wù)清算系統(tǒng)自動處理。簽約客戶通過網(wǎng)上銀行進行交易，其在dcc所產(chǎn)生的電子信息記錄為交易的有效憑據(jù)，各會計核算部門憑交易明細(xì)記錄或交易清單作為記帳憑證。

每筆業(yè)務(wù)須由柜員及客戶雙方確認(rèn)憑證單據(jù)并各自簽字蓋章。在本日業(yè)務(wù)結(jié)束后，進行日終處理，打印本日發(fā)生業(yè)務(wù)的所有相關(guān)憑證，對帳；打印“流水清單”，檢查今日的帳務(wù)的借貸方是否平衡。最后，軋帳。這些打印的憑證由相關(guān)行內(nèi)負(fù)責(zé)人再次審查，看科目章是否蓋反、有無漏蓋經(jīng)辦人員名章等，然后整理裝訂。每日憑證不再由營業(yè)網(wǎng)點保管，而是進行帳務(wù)處理后交送現(xiàn)至直屬支行，記帳。然后再傳遞到上級行進行“事后稽核”。 會計 相對儲蓄，會計業(yè)務(wù)種類就比較細(xì)分了。大類有公司業(yè)務(wù)，票據(jù)交換和資金清算，支付結(jié)算等。

a公司在建行開戶須遞交“開立單位銀行結(jié)算帳戶申請書”、相關(guān)證明材料及復(fù)印件，包括營業(yè)執(zhí)照正、副本，稅務(wù)登記證（國稅or地稅）、法人身份證明，按照《人民幣銀行結(jié)算帳戶管理辦法》規(guī)定進行審查。柜員根據(jù)會計主管審核后的申請書建立單位客戶信息維護，作單位活期存款開戶交易處理，打印開戶單位印鑒卡，交單位財務(wù)人員預(yù)留印鑒。申請開立基本存款帳戶、專用存款帳戶和臨時存款帳戶的，應(yīng)向當(dāng)?shù)厝诵羞M行帳戶申報。開立一般帳戶的，由開戶行業(yè)務(wù)部門審查。申報成功后，柜員作活期存款帳戶資料維護交易處理，將帳戶狀態(tài)由未申報狀態(tài)轉(zhuǎn)為已申報狀態(tài)。 b票據(jù)交換（主要有現(xiàn)金支票、轉(zhuǎn)帳支票、銀行匯票和電匯）屬于與金融機構(gòu)往來業(yè)務(wù)的一種，是由當(dāng)?shù)厝嗣胥y行統(tǒng)一組織實施和管理，并按人行相關(guān)規(guī)定在同一票據(jù)交換區(qū)域通過手工交換方式辦理的各種款項的票據(jù)資金清算業(yè)務(wù)。 柜員根據(jù)客戶提交的或轉(zhuǎn)匯需提出的票據(jù)，審核無誤后，根據(jù)不同情況作單位活期存、取等相關(guān)交易處理，對提出票據(jù)與打印的提出交換票據(jù)核對表核對無誤后，將票據(jù)和核對表一并交交換員，最后交換員打印提出交換票據(jù)清單，與柜員提交的提出票據(jù)進行核對無誤后，接當(dāng)?shù)厝诵幸筮M行交換提出。

c支付結(jié)算是單位、個人在社會經(jīng)濟活動中使用票據(jù)、銀行卡和匯兌、托收承付、委托收款等結(jié)算方式進行貨幣給付及其資金清算的行為。 我國的《支付結(jié)算辦法》中明確規(guī)定了辦理支付結(jié)算的基本原則： 1．對付款人來說，要恪守信用，履約付款。 2．對收款人來說，誰的錢進誰的賬，由誰支配 3．銀行不墊款原則 轉(zhuǎn)帳支票是出票人簽發(fā)的，委托辦理支票存款業(yè)務(wù)的銀行在見票時無條件支付確定的金額給收款人或持票人的票據(jù)；在建設(shè)銀行開立存款賬戶的單位和個人客戶，用于同城交易的各種款項，均可簽發(fā)轉(zhuǎn)賬支票，委托開戶銀行辦理付款手續(xù)。轉(zhuǎn)賬支票只能用于轉(zhuǎn)賬。轉(zhuǎn)賬支票是一種同城支付結(jié)算業(yè)務(wù)品種。

辦理流程1. 出票：客戶根據(jù)本單位的情況，簽發(fā)轉(zhuǎn)賬支票，并加蓋預(yù)留銀行印鑒。2. 交付票據(jù):出票客戶將票據(jù)交給收款人。3. 票據(jù)流通使用:收款人或持票人根據(jù)交易需要，將轉(zhuǎn)賬支票背書轉(zhuǎn)讓。4. 委托收款或提示付款：收款人或持票人持轉(zhuǎn)賬支票到持票人開戶行或出票人開戶行提示付款。收款人提示付款時，應(yīng)做成委托收款背書，在轉(zhuǎn)賬支票背面“背書人簽章”處簽章，注明委托收款字樣。掛失止付：轉(zhuǎn)賬支票喪失，失票人需要掛失止付的，應(yīng)填寫掛失止付通知書并簽章，掛失止付通知書由銀行提供，同時按標(biāo)準(zhǔn)交費。5. 購買支票：客戶現(xiàn)金支票使用完畢后，應(yīng)在轉(zhuǎn)賬支票領(lǐng)用單上加蓋預(yù)留銀行印鑒，同時按標(biāo)準(zhǔn)交費，領(lǐng)取空白轉(zhuǎn)賬支票。

現(xiàn)金支票是委托建設(shè)銀行在見票時無條件支付給收款人確定金額的現(xiàn)金的票據(jù)。在建設(shè)銀行開立可以使用現(xiàn)金收付存款賬戶的單位和個人，對符合《銀行賬戶管理辦法》和《現(xiàn)金管理條例》規(guī)定的各種款項，均可以使用現(xiàn)金支票，委托開戶銀行支付現(xiàn)金?，F(xiàn)金支票只能用于支取現(xiàn)金。現(xiàn)金支票只能在出票人開戶銀行支取現(xiàn)金，不需要交換。一天進行兩次清算（中午11：30前，下午18：00前），打印提出卡、批控卡，向復(fù)核員對帳，確認(rèn)帳實相符后批次入帳。

銀行卡 貸記卡是銀行授予持卡人一定的信用額度（根據(jù)貸記卡使用或個人信用可調(diào)整），無需預(yù)先交納準(zhǔn)備金就可在這個額度內(nèi)進行消費，銀行每月會打印一張該客戶本月消費的清單，客戶就可以選擇全部付清或支付部分，如果選擇后者，則未付清部分作為銀行的短期貸款按月計收復(fù)利。信用卡還可以按使用對象分為單位卡與個人卡；按信用等級分為金卡與普通卡。

小結(jié)

除上述各項業(yè)務(wù)，我還參與協(xié)助了一項代收學(xué)費業(yè)務(wù)并獨立完成了后期的收尾工作（xx年8月1日開始的活期小額帳戶管理收費公告和8月底的xx年第5套新版人民幣發(fā)行都是在我實習(xí)期間發(fā)生的，于是我還學(xué)會了如何應(yīng)對客戶咨詢以及新版人民幣的識別方法）。通過這次的實習(xí)，我深刻體會到銀行工作規(guī)范化管理、嚴(yán)格執(zhí)行標(biāo)準(zhǔn)的重要性。從這次實習(xí)中，我認(rèn)識改進了自己的一些缺點，學(xué)會了如何戒驕戒躁、耐心謹(jǐn)慎地對待每一筆業(yè)務(wù)。盡管前臺柜員的許多操作看似簡單重復(fù)，但要做到保持始終如一的工作熱情和長期高效的準(zhǔn)確無誤還需要加倍努力以及進一步的再學(xué)習(xí)。

注釋：①有虛擬柜員和實體柜員之分，虛擬柜員是指與dcc系統(tǒng)相聯(lián)、外掛的自助設(shè)備（如atm、cdm、crs、pos等）及電子系統(tǒng)（如callcentre），需要注意的是，虛擬柜員不能提供柜臺服務(wù)，主要是查詢與調(diào)撥；試題柜員是在各種機構(gòu)內(nèi)具體經(jīng)辦會計、儲蓄、信貸、財務(wù)、銀行卡業(yè)務(wù)的人員，分為a級主管、b級主管、現(xiàn)金柜員和普通柜員，無論何種實體柜員均能夠?qū)ν鉅I業(yè)。且都能夠攜帶現(xiàn)金錢箱，辦理現(xiàn)金收付，但不同屬性柜員其授權(quán)權(quán)限及業(yè)務(wù)權(quán)限不同

②會計憑證包括：交易憑證（帳務(wù)交易流水清單，記帳憑證，系統(tǒng)生成的機制憑證）、批處理憑證、備查資料和帳頁

③建行“基層機

魯迅先生曾經(jīng)說過：“巨大的建筑，總是由一木一石疊起來的，我們何妨做做這一木一石呢？我時常做些零碎事，就是為此。”新的一學(xué)期開始了,我們班的所有同學(xué)都開始了長達一個月的實習(xí)生活. 按照學(xué)校2012年度的教學(xué)計劃的安排，我們大三學(xué)年下半年必須進行一個月的實習(xí)，好在學(xué)校已經(jīng)做了周密的安排，專業(yè)課老師為我們聯(lián)系好了幾個法院和檢察院，同學(xué)們還可以自己選擇具體到哪個法院或是檢察院里面實習(xí)。我和另外八位同學(xué)一起分到中級法院里面實習(xí)。2月20號下午我們一行九人，從三大出發(fā)，在我們王老師的帶領(lǐng)下一起乘車到了位于開發(fā)區(qū)的法院，在門口向值班的法警問了一下政治部的李主任的辦公室，就上了四樓，我們終于找到了那個辦公室，王老師趕緊遞上學(xué)校開的介紹信，政治部的李建軍主任熱情的接待了我們，對我們來院里面實習(xí)表示歡迎，并給我們說了些法院的一些工作紀(jì)律，主要是關(guān)于保密方面的規(guī)定，以及生活方面應(yīng)該注意的事項。

我最后選擇了民一庭，被分到民一庭王禮仁書記那里實習(xí),王書記是我們學(xué)校特聘的教授,他還為我找了兩位優(yōu)秀法官老師:胡遠(yuǎn)亮法官、朱曉玲法官.我選擇民事庭實習(xí),這主要考慮到民事程序法在我國占有極其重要的地位,而我自己民事程序法學(xué)習(xí)得不夠好,又從來沒有去實習(xí),學(xué)習(xí)這些也很久了,現(xiàn)在民商這一塊我以前學(xué)的忘記不少，特別是在民事程序這方面，幾乎完全是個空白,平時又沒有實習(xí)過.我記得不少學(xué)法學(xué)的前輩們都說過一句話:“學(xué)法學(xué)的，得民法者得天下”，我知道自己要更加重視民事法這一部分,不論我們將來參加司法考試還是考研，我還是得認(rèn)真學(xué)習(xí)司法實務(wù)方面的操作,以為將來的就業(yè)做好準(zhǔn)備。

在中院民一庭實習(xí)的差不多有二十天的時間里面，我主要做了以下幾個方面的工作。

1、整理卷宗，這是我在實習(xí)期間最為主要的工作事項,幫助王書記和胡法官整理卷宗100多份，邊整理邊看檔案材料，在這些已經(jīng)審結(jié)的案件中有很多典型案例，其中涉及到事實的認(rèn)定，證據(jù)的采信，責(zé)任的認(rèn)定等等，在整理卷宗過程中，對民事案件從立案到審結(jié)的程序，各種該歸檔的文書的分類有了詳細(xì)的了解。

2、旁聽案件。中級法院管轄人口較多，涉及標(biāo)的額一般也比較大,民一庭又是全法院管轄的事最多最雜的，到二月底已經(jīng)立案待審的案件就有很多，民一庭總共20多位審判員,平均每人至少有案子幾十件，常常每天都有幾十個庭要開，這對我而言是一件好事，可以聽的案子就比較充足。以前在學(xué)校的模擬審判主要涉及大的案子是刑事方面的，比較注重程序，法庭審理比較嚴(yán)肅，但在這里聽了幾次民事審判后覺得庭審很隨便，很多程序性的事項都一言帶過了，法官審案子就像聊天一樣，離婚案件一般是不公開審理的，我也以法院工作人員的身份進去旁聽了。通過旁聽案件，我對民事的審判特點和程序有了詳細(xì)的了解，懂得了審理民事案件關(guān)鍵在于化解當(dāng)事人之間的矛盾，和刑事案件著重體現(xiàn)國家強制力懲罰犯罪不同，民事案件理想目標(biāo)應(yīng)是案結(jié)事了,讓雙方當(dāng)事人共贏而又不失法律的尊嚴(yán)，這一點就對法官的個人職業(yè)道德素質(zhì)要求很高，這個素質(zhì)不僅僅是法律方面的知識淵博，更重要的是懂得替當(dāng)事人著想，盡量減少當(dāng)事人的訴訟成本，一定程度上追求司法效率,更不能擺官老爺?shù)募茏樱藶榈睦蠓ü俸腿罕姷木嚯x。

3、做詢問筆錄。在開庭審理之前后,要對案件的當(dāng)事人進行詢問,我擔(dān)當(dāng)過幾起案件詢問時的記錄，由于法官們在詢問時有時候用宜昌方言，我在記錄的時候不能全面的記錄下來，只能記住一些重點和大概，有時候還要詢問一下當(dāng)事人,以免出錯,然后才讓他們簽字，其實他們即使是用普通話講的話我也不能完全記錄的準(zhǔn)確，平時我們在速記這方面鍛煉較少，搞模擬審判時的書記員記錄都是假的，庭審筆錄都是早就準(zhǔn)備好的，我覺得我們的教學(xué)活動中應(yīng)該增加速記這方面的培訓(xùn)學(xué)習(xí).

在中級人民法院里實習(xí)了個把月的時間里，對這里受理的案件情況有了大致的了解，中級法院民一庭的案件主要集中在以下幾類：

篇9

關(guān)鍵詞：林業(yè)可持續(xù)發(fā)展森林資源經(jīng)濟效益生態(tài)效益

一、可持續(xù)發(fā)展思想的提出及其涵義

1987年在挪威首相布倫特蘭夫人的領(lǐng)導(dǎo)之下，世界環(huán)境與發(fā)展委員會想聯(lián)合國提交一份題為《我們共同的未來》的報告，在報告里提出了我們應(yīng)致力一條環(huán)境保護與經(jīng)濟發(fā)展相結(jié)合的發(fā)展模式，并且對可持續(xù)發(fā)展作了明確的定義：既滿足人的需要，又不損害后代人滿足需要能力的發(fā)展。

可持續(xù)發(fā)展包括三個方面的內(nèi)涵：生態(tài)的可持續(xù)發(fā)展、經(jīng)濟的可持續(xù)發(fā)展和社會的可持續(xù)發(fā)展。所謂生態(tài)的可持續(xù)發(fā)展，是指社會賴以生存的自然條件的可持續(xù)發(fā)展。人類的生存離不開一定的自然條件，而自然條件的優(yōu)劣往往又會給人類的生存和發(fā)展造成影響。

二、林業(yè)的定義及目前我國林業(yè)的發(fā)展?fàn)顩r

所謂林業(yè),是為進行森林經(jīng)營組織起來的,以進行木材、林產(chǎn)品生產(chǎn)和保護性資源經(jīng)營并以后者為基礎(chǔ)的基礎(chǔ)產(chǎn)業(yè)和公益事業(yè)。森林經(jīng)營包括森林的采伐與更新、森林保護(含病蟲害防治與防火)、森林再造、森林撫育和城市森林的建立、管理等一系列林事活動。

我國的林業(yè)發(fā)展經(jīng)歷了三個發(fā)展時期，第一個階段是林業(yè)的初期發(fā)展階段，（1949-1978），即傳統(tǒng)林業(yè)發(fā)展階段。這是為國家工業(yè)化提供積累,大量采伐原始林的過程。第二階段是林業(yè)發(fā)展的探索階段(1978-1992)，這一時期的核心活動是在集體林區(qū)和其它非國有林區(qū)進行“林業(yè)三定”：穩(wěn)定山權(quán)、林權(quán),劃定自留山,確定林業(yè)生產(chǎn)責(zé)任制。但由于對改革的目標(biāo)認(rèn)識不足,林業(yè)改革的進展,遠(yuǎn)遠(yuǎn)落后于其它部門,迄今未走出一條可行之路。第三階段始于1992年，受世界環(huán)發(fā)大會和國際林業(yè)轉(zhuǎn)軌的發(fā)展態(tài)勢以及我國環(huán)境惡化的現(xiàn)狀的影響，我國的林業(yè)邁向新的發(fā)展之路，但這一過程很漫長。特別是我國地區(qū)經(jīng)濟發(fā)展不平衡,一般說林區(qū)多在山區(qū)，而這些地區(qū)也是經(jīng)濟上最貧困的地區(qū)。因此，基于經(jīng)濟的誘惑，各地破壞性掠奪式采伐利用仍時常發(fā)生。這一時期的林業(yè)的發(fā)展必須落實到林業(yè)的科學(xué)經(jīng)營上。否則,再像過去幾十年只知道造林、采伐而不知道森林經(jīng)營,最終將葬送林業(yè)的發(fā)展。這也就提出了兼顧生態(tài)效益和經(jīng)濟效益相結(jié)合的可持續(xù)發(fā)展的林業(yè)經(jīng)營模式。

三、林業(yè)可持續(xù)發(fā)展的含義及實現(xiàn)林業(yè)可持續(xù)發(fā)展的對策

（一）林業(yè)可持續(xù)發(fā)展的含義

林業(yè)的可持續(xù)發(fā)展是在1992年的世界環(huán)境發(fā)展大會上提出的,這時可持續(xù)發(fā)展的理念深入到各個方面,我國也已把此定為國策之一。當(dāng)前世界各國都在研究和判定林業(yè)可持續(xù)經(jīng)營的標(biāo)準(zhǔn)和指標(biāo)體系,我國的林業(yè)工作者也參與了這一活動,有關(guān)方面也提出了標(biāo)準(zhǔn)和66項指標(biāo),對這方面的研究也正在深化。

林業(yè)可持續(xù)發(fā)展的涵義,實質(zhì)表現(xiàn)在三個方面:⑴經(jīng)濟能力,即能源、資源、資金和信息使用的效率、效益和增長率,人均收入、資源儲量、資本可替代性等;⑵社會合力,即人口容量、人口素質(zhì)、公共意識、文化道德、生活方式、社會公平性、社會穩(wěn)定性、體制合理性等;⑶生態(tài)支持力,即生態(tài)自我調(diào)節(jié)力、生態(tài)還原力、資源承載力、環(huán)境資源等。

（二）實現(xiàn)林業(yè)可持續(xù)發(fā)展的對策

林業(yè)的可持續(xù)發(fā)展，我覺得主要應(yīng)作以下幾個方面的努力：

1、依靠科技發(fā)展林業(yè)。我認(rèn)為可持續(xù)發(fā)展的一個根本的策略是科技的發(fā)展，因為可持續(xù)發(fā)展的內(nèi)涵包括經(jīng)濟的發(fā)展和對資源與環(huán)境的再發(fā)展能力的保護。那么既要發(fā)展經(jīng)濟又要保證資源與環(huán)境的發(fā)展力，最有效的解決辦法就是依靠科技來發(fā)展經(jīng)濟，改變傳統(tǒng)的以環(huán)境和自然資源為代價的粗放式經(jīng)濟發(fā)展模式。因此，在林業(yè)發(fā)展上，實施科技興林,不斷提高林業(yè)建設(shè)的科技含量是林業(yè)可持續(xù)發(fā)展的關(guān)鍵。

（1）建立林業(yè)科技創(chuàng)新體制,建立起以企業(yè)為主體、以市場為導(dǎo)向、以科技為核心、以效益為目的的林業(yè)科技創(chuàng)新體系,以促進林業(yè)生產(chǎn)力提高;有人提出了“數(shù)字林業(yè)”的概念,即利用現(xiàn)代信息科技手段,推動林業(yè)經(jīng)營和管理的精確化、科學(xué)化,加快實現(xiàn)林業(yè)的現(xiàn)代化。

（2）深化林業(yè)科技體制改革,堅持科研成果從實踐中來,到實踐中去,指導(dǎo)林業(yè)的發(fā)展，從根本上解決科研與生產(chǎn)建設(shè)脫節(jié)的問題。要鼓勵科技人員通過技術(shù)承包、技術(shù)轉(zhuǎn)讓、技術(shù)服務(wù)、聯(lián)合開發(fā)、創(chuàng)辦經(jīng)濟實體等形式,加快科技成果的轉(zhuǎn)化。

（3）加強基礎(chǔ)研究和應(yīng)用技術(shù)研究。一要加強森林生態(tài)系統(tǒng)的研究,開展森林生態(tài)系統(tǒng)的監(jiān)測;二要抓好良種壯苗和樹種結(jié)構(gòu)調(diào)整,充分利用先進的技術(shù)，提高良種苗培育水平;三要研究高新技術(shù)改造傳統(tǒng)的木材加工、制造、利用技術(shù),盡快提升木材工業(yè)總體技術(shù)水平,增加木材和林產(chǎn)品的經(jīng)濟價值,增強市場競爭力。

2、優(yōu)化林業(yè)經(jīng)濟結(jié)構(gòu)，促進林業(yè)的可持續(xù)發(fā)展

林業(yè)經(jīng)濟的可持續(xù)發(fā)展調(diào)整優(yōu)化林業(yè)經(jīng)濟結(jié)構(gòu),促進林業(yè)產(chǎn)業(yè)的發(fā)展,是實現(xiàn)林業(yè)可持續(xù)發(fā)展物質(zhì)保證。在第一產(chǎn)業(yè)方面,以市場需求為導(dǎo)向,大力推進短周期工業(yè)原料林和其他原料林、速生豐產(chǎn)林、竹林和名特優(yōu)新經(jīng)濟林建設(shè);在第二產(chǎn)業(yè)方面,加大新產(chǎn)品開發(fā)力度,促進以低層次原料加工向高層次綜合精深加工轉(zhuǎn)變的步伐;在第三產(chǎn)業(yè)方面,要加大森林旅游業(yè)、花卉業(yè)的發(fā)展。要采取“以二促一帶三”的策略,調(diào)整生產(chǎn)力布局,淘汰落后產(chǎn)業(yè),改造傳統(tǒng)產(chǎn)業(yè),培育新興產(chǎn)業(yè),推動產(chǎn)業(yè)重組,解決林業(yè)產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)不合理的問題。調(diào)整林產(chǎn)工業(yè)產(chǎn)品結(jié)構(gòu),大力發(fā)展精深加工、發(fā)展優(yōu)勢產(chǎn)品,努力開拓木材林產(chǎn)品的新用途,延伸產(chǎn)業(yè)鏈,增加附加值,解決林產(chǎn)品結(jié)構(gòu)不合理和產(chǎn)品缺乏競爭力的問題。調(diào)整企業(yè)布局和資產(chǎn)結(jié)構(gòu),實施大集團、大公司發(fā)展戰(zhàn)略,共同開發(fā)新產(chǎn)品、新技術(shù)和新市場,提高企業(yè)專業(yè)化程度和產(chǎn)品技術(shù)含量,提高市場的競爭力。

3、注重林業(yè)生態(tài)、經(jīng)濟效益綜合評價

（1）林業(yè)的生態(tài)效益

就我理解，林業(yè)的生態(tài)效益是指林業(yè)的發(fā)展所帶來的生態(tài)方面的正面影響?！叭藗兤毡檎J(rèn)識到，森林兼具有經(jīng)濟效益、社會效益與生態(tài)效益等三種效益，其生態(tài)效益價值遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于其經(jīng)濟價值?！绷謽I(yè)的發(fā)展可以帶來三種效益，在這三種效益中，經(jīng)濟效益往往最先受到關(guān)注，但我們可以看到，在目前的情況下，生態(tài)價值得到了越來越多的關(guān)注。而林業(yè)的生態(tài)效益和經(jīng)濟效益有著密切的聯(lián)系，林業(yè)的生態(tài)效益可以創(chuàng)造經(jīng)濟效益。以下的這個表格可以看出這一結(jié)論：

1999年3月，廣東省林業(yè)廳依環(huán)境經(jīng)濟學(xué)的基本原理，對重植林生態(tài)經(jīng)濟效益進行評估如下：

經(jīng)濟價值萬元

重植林內(nèi)部林產(chǎn)品價值417.72

外部吸收CO2放出O2價值8162.00

涵養(yǎng)水資源價值3.27

水土保持價值10.89

保肥價值10.79

旅游價值13320.00

生物多樣性價值4.36

空氣負(fù)離子效應(yīng)無法評估

濾菌功能無法評估

吸塵功能無法評估

合計21929.01

由以上可見，生態(tài)效益實質(zhì)上有巨大的經(jīng)濟價值，林業(yè)的生態(tài)價值和經(jīng)濟價值時一致的。（2）林業(yè)的生態(tài)效益與經(jīng)濟效益的關(guān)系

林業(yè)的經(jīng)濟效益和生態(tài)效益二者之間具有互相依存、互相矛盾、互相影響、互相作用的關(guān)系。在忽視生態(tài)環(huán)境而過度追求經(jīng)濟增長時期，盡管當(dāng)期的經(jīng)濟增長速度相當(dāng)快，但后期的經(jīng)濟發(fā)展卻受到了生態(tài)環(huán)境被嚴(yán)重破壞而增長環(huán)境惡化的巨大報復(fù)，使得經(jīng)濟發(fā)展停滯不前或萎縮。在既重視經(jīng)濟效益又注重生態(tài)效益的時期，不僅當(dāng)期的經(jīng)濟快速發(fā)展，而且后期的經(jīng)濟增長也能保持著良好的增長勢頭。當(dāng)然，我們應(yīng)注意，對經(jīng)濟效益和生態(tài)效益的注重，并非消極的注重，而是積極的注重。如果采取消極的注重，即單純注重生態(tài)環(huán)境而放棄必要的經(jīng)濟增長，那么，終究會因沒有必要的經(jīng)濟增長而導(dǎo)致經(jīng)濟效益滑坡，缺乏強有力的經(jīng)濟實力支撐會使得生態(tài)環(huán)境保護失去現(xiàn)實意義或物質(zhì)基礎(chǔ)。有學(xué)者提出“生態(tài)效益經(jīng)濟”的概念，它充分反映了生態(tài)效益和經(jīng)濟效益之間的關(guān)系。

生態(tài)效益經(jīng)濟是在以生態(tài)環(huán)境系統(tǒng)良性循環(huán)約束條件下的追求經(jīng)濟效益總量較大化的社會再生產(chǎn)活動。它包括以下五層意義：

其一，生態(tài)效益經(jīng)濟是一種講求社會生產(chǎn)力發(fā)展速度和總量的社會再生產(chǎn)活動。其二，生態(tài)效益經(jīng)濟是一種追求經(jīng)濟效益總量較大化的社會再生產(chǎn)活動。其三，生態(tài)效益經(jīng)濟是一種以保持環(huán)境系統(tǒng)良性循環(huán)為約束條件的社會再生產(chǎn)活動。其四，生態(tài)效益經(jīng)濟是一種以綠色產(chǎn)業(yè)為重要支柱的社會再生產(chǎn)活動。其五，生態(tài)效益經(jīng)濟是一種經(jīng)濟增長、經(jīng)濟效益、生態(tài)環(huán)境三者之間相互協(xié)調(diào)和有機統(tǒng)一的社會再生產(chǎn)活動。

從以上的生態(tài)效益經(jīng)濟的定義和涵義我們可以看出，首先，生態(tài)效益經(jīng)濟的落腳點在“經(jīng)濟”上，它追求的是一種經(jīng)濟效益，它“講求社會生產(chǎn)力發(fā)展速度和總量”，它“追求經(jīng)濟效益總量較大化”；其次它又是一種“再生產(chǎn)活動”，它“以保持環(huán)境系統(tǒng)良性循環(huán)為約束條件”、“以綠色產(chǎn)業(yè)為重要支柱”（3）注重林業(yè)的經(jīng)濟效益和生態(tài)效益在實踐中的對策

這些年來，林業(yè)的生態(tài)效益和經(jīng)濟效益受到了極大的關(guān)注，各地在實踐中采取了各種對策，取得了很大的成效。大體有以下幾個方面的措施：

①林農(nóng)結(jié)合式。應(yīng)用和推廣國內(nèi)外先進技術(shù)和成果，采用科學(xué)的生產(chǎn)、管理方法，以林為主，林農(nóng)結(jié)合，多種經(jīng)營，逐步建成具有經(jīng)濟、生態(tài)和社會效益的林業(yè)發(fā)展模式。大力推廣生態(tài)價值和經(jīng)濟價值兼?zhèn)涞纳鷳B(tài)經(jīng)濟兼作。如實行林草間作、林藥間作、喬灌混交等種植模式，最終使退耕還林成為調(diào)整農(nóng)村產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)，增加收入的良機，同時實現(xiàn)了生態(tài)和經(jīng)濟效益的綜合效果。

②造林規(guī)?；奶岣呱鷳B(tài)效應(yīng)、景觀效果、經(jīng)濟效益出發(fā),成片造林力度明顯加大,。片林建設(shè)以發(fā)展苗木基地、經(jīng)濟果林、速生豐產(chǎn)林等經(jīng)濟型林地為主。

③造林多樣化。采用多樣化的以林養(yǎng)林方式,有的以發(fā)展苗木養(yǎng)林,有的以發(fā)展林木加工養(yǎng)林,有的以發(fā)展經(jīng)濟果林養(yǎng)林。農(nóng)民還采取林苗結(jié)合、林禽結(jié)合、林菜結(jié)合、林果結(jié)合等方式,提高林地產(chǎn)出和經(jīng)濟收益。

四、建立林業(yè)可持續(xù)發(fā)展的法律機制

以上關(guān)于林業(yè)可持續(xù)發(fā)展的對策，集中從政策制度層面進行了理解和闡釋。我們知道，除了政策制度，法律是最有效的保證和監(jiān)督執(zhí)行機制。以下將簡單地從現(xiàn)存法律中關(guān)于林業(yè)可持續(xù)發(fā)展思想的體現(xiàn)以及存在不足需要完善的地方進行評述。

（一）我國法律中關(guān)于林業(yè)可持續(xù)發(fā)展思想的體現(xiàn)

我們目前關(guān)于林業(yè)的單行法主要有兩部：《中華人民共和國森林法》（以下簡稱《森林法》）及其實施條例。

在《森林法》的立法目的種就體現(xiàn)了可持續(xù)發(fā)展的思想“為了保護、培育和合理利用森林資源，加快國土綠化，發(fā)揮森林儲水保土、調(diào)節(jié)氣候、改善環(huán)境和提供林產(chǎn)品的作用，是應(yīng)社會主義建設(shè)和人民生活的需要，制定本法。”在這以立法宗旨中，充分體現(xiàn)了可持續(xù)發(fā)展的思想和目的。在總則中，第5條規(guī)定“林業(yè)建設(shè)實行以營林為基礎(chǔ)，普偏護林，大力造林，采育結(jié)合，永續(xù)利用的方針?！钡?1條規(guī)定“植樹造林、保護森林，是公民應(yīng)盡的義務(wù)。各級人民政府應(yīng)當(dāng)組織全民義務(wù)植樹，開展植樹造林活動?！边@些規(guī)定體現(xiàn)了可持續(xù)發(fā)展的思想，反映了我國法律對林和可持續(xù)發(fā)展的重視和關(guān)注。

在第二章“森林的經(jīng)營管理”中的第14條建立森林資源檔案制度、16條政府制定林業(yè)的發(fā)展計劃、18條占用林地時的處理；第三章“森林保護”和第四章“植樹造林”都體現(xiàn)了可持續(xù)發(fā)展的理念，在實施條例中的相關(guān)規(guī)定同樣也體現(xiàn)了這一思想。

（二）對我國現(xiàn)存林業(yè)法律制度的完善

我國已經(jīng)設(shè)立的林業(yè)法律制度的完整性、嚴(yán)密性存在缺陷，在立法思路、立法原則、履行程序、實現(xiàn)方式、法律責(zé)任等方面的制度內(nèi)容上有遺漏、空白、不明確之處。我們應(yīng)該從以下幾個方面加以補充和和完善：

（1）首先，重新確立林業(yè)立法思路。我國的林業(yè)立法，沒有全面反映生態(tài)規(guī)律的要求，沒有真正貫徹生態(tài)優(yōu)先、保護資源的立法思想，應(yīng)該借鑒發(fā)達國家立法的先進經(jīng)驗，實行環(huán)境保護優(yōu)先原則。在生態(tài)利益與經(jīng)濟利益及其他利益發(fā)生沖突時，優(yōu)先考慮生態(tài)利益。

（2）立法原則的創(chuàng)新。

a、尊重和體現(xiàn)生態(tài)規(guī)律的原則。林業(yè)立法充分地考慮森林生態(tài)系統(tǒng)的物質(zhì)、能量運行規(guī)律，重視生態(tài)平衡理論以及生物多樣性的發(fā)展規(guī)律，尊重自然和生態(tài)規(guī)律。

b、以可持續(xù)發(fā)展為導(dǎo)向的原則。林業(yè)立法應(yīng)當(dāng)充分地考慮實現(xiàn)人類社會、經(jīng)濟發(fā)展所必需的生態(tài)環(huán)境與森林資源條件，考慮地球環(huán)境與森林資源的保護。

c、突出生態(tài)利益與經(jīng)濟利益協(xié)調(diào)平衡的原則，在進行林業(yè)行政立法時，注重林業(yè)的生態(tài)經(jīng)濟效益綜合評價。我們應(yīng)當(dāng)將森林生態(tài)環(huán)境損益分析立法和對法律規(guī)范的成本----效益分析方法分別運用到對森林開發(fā)行為的預(yù)測、評價、管理以及擬定(或既定)法律制度的設(shè)計與分析之中，作為指導(dǎo)法律以及確定法律規(guī)范的理論基礎(chǔ)。以真正通過立法實現(xiàn)社會、經(jīng)濟、環(huán)境三方面效益的均衡和綜合發(fā)揮。

（3）在執(zhí)法方面，主要有以下幾個方面需要改進：一是必須實行森林采伐限額管理，控制森林資源過量消耗，健全管理機制，加大管理力度。二是必須加強林地管理，防止有林地逆轉(zhuǎn)，實行林地用途管制和總量控制制度，嚴(yán)懲毀林開墾和亂占林地的違法犯罪行為。三是必須認(rèn)真執(zhí)行憑證運輸木材制度，嚴(yán)格對木材經(jīng)營加工單位的監(jiān)督管理。建立健全木材運輸證的領(lǐng)取、保管、發(fā)行和統(tǒng)計報告制度。四是必須堅持依法治林，加強基層執(zhí)法隊伍建設(shè)，抓好林業(yè)法律、法規(guī)制度的建立健全工作，將森林資源保護管理置于法律、法規(guī)的約束之中，加強基層執(zhí)法隊伍的建設(shè)，實現(xiàn)森林資源保護管理的規(guī)范化、制度化。

(4)在監(jiān)測方面，要進一步加強綜合監(jiān)測體系建設(shè)，實現(xiàn)對森林資源與林業(yè)狀況的綜合監(jiān)測。要以森林資源監(jiān)測為主體，整合現(xiàn)有監(jiān)測資源，擴展監(jiān)測內(nèi)容，建立健全全國森林資源與林業(yè)狀況綜合監(jiān)測體系，實現(xiàn)對森林資源和林業(yè)狀況的綜合監(jiān)測和評價。要制定切實可行的計劃，采取有力的措施，實現(xiàn)對森林資源的監(jiān)測和林業(yè)經(jīng)營的管理。要依靠科技進步，建立森林資源管理信息系統(tǒng)，為林業(yè)信息化建設(shè)和管理提供平臺，全面提高森林資源監(jiān)測的科技含量和監(jiān)測成果的時效性。

另外，要在全面加強森林資源監(jiān)測和分析的基礎(chǔ)上，建立重大突發(fā)森林資源破壞事件的預(yù)警和應(yīng)急系統(tǒng)，有效防范重大突發(fā)森林資源破壞事件的發(fā)生和發(fā)展。

(5)在訴訟方面，我國資源狀況的嚴(yán)重問題和資源訴訟的特殊性聯(lián)系起來，建立專門的資源訴訟法院?！霸谖覈?，土地法院、水事法院、礦業(yè)法院等專業(yè)法院已經(jīng)存在，這表明資源訴訟的專門化已經(jīng)優(yōu)先例和經(jīng)驗可循。”所以基于森林資源的特殊性與重要性，我國也應(yīng)設(shè)立森林法院。

（6）在法律責(zé)任方面，應(yīng)建立健全法律責(zé)任制度。法律責(zé)任制度的不健全是我國法律中普遍存在的問題?！巴椒ú蛔阋宰孕小保盁o懲罰即無救濟”都說明了法律責(zé)任體系在整個法律實施過程中的重要性。在我國的森林立法中，這方面的問題也比較的明顯，我們應(yīng)當(dāng)建立完善的法律責(zé)任制度，使得其能真正發(fā)揮其效用，從而達到對我國森林資源的保護和林業(yè)經(jīng)營的管理。

畢業(yè)論文參考文獻：

①蔡守秋等著《可持續(xù)發(fā)展與環(huán)境資源法制建設(shè)》，中國法制出版社，2003年3月第1版。

②金瑞林：《環(huán)境法學(xué)》，北京大學(xué)出版社，1999年6月第1版。

③金瑞林、汪勁：《20世紀(jì)環(huán)境法學(xué)研究評述》，北京大學(xué)出版社，2003年6月第1版。

④原田尚彥著、于敏譯《環(huán)境法》，法律出版社，1994年4月第1版。

⑤陳泉生：《環(huán)境法原理》，法律出版社，1997年12月第1版。

⑥張美華、葉謙吉：《可持續(xù)生態(tài)林業(yè)補償問題分析》載于《林業(yè)經(jīng)濟問題》，2000年10月第5期。

⑦黃河亮、陳欽：《林業(yè)可持續(xù)利用管理問題初探》，載于《林業(yè)經(jīng)濟問題》，1999年第4期。

篇10

內(nèi)容摘要：泛在計算、物聯(lián)網(wǎng)等新興科技正在掀起新一次的信息產(chǎn)業(yè)革命浪潮，推動人類步入“泛在網(wǎng)絡(luò)” 〔1 〕社會，使任何人與人、人與物、物與物之間無處不在、無時不在的信息聯(lián)通成為可能，將“一切”事物的信息轉(zhuǎn)化為具有現(xiàn)實或潛在價值的資源。世界各國的民事立法為個人隱私、智力成果等信息類型提供了某些專有權(quán)利保護，但沒有把一般和整體意義上的信息納入私權(quán)客體的范疇。為了解決人、社會、國家及其彼此之間的信息利益沖突，防止純粹的信息技術(shù)優(yōu)勢演變成信息霸權(quán)和專制權(quán)，有必要確立一套具有包容性、靈活性和內(nèi)在統(tǒng)一邏輯的信息權(quán)屬識別制度?；诜ㄖ挝拿骱徒?jīng)濟理性的信源信息權(quán)概念和若干基本原則，為形成信息確權(quán)的全球性規(guī)則提供了一種理論路徑。

關(guān)鍵詞 ：泛在計算 物聯(lián)網(wǎng) “泛在網(wǎng)絡(luò)”社會 信息權(quán)利

一、問題的提出

以信息為客體的權(quán)利類型在民法中久已有之，而且有逐漸增多之勢。例如，知識產(chǎn)權(quán)法的誕生和發(fā)展，使作品、技術(shù)方案、商標(biāo)、商業(yè)秘密、數(shù)據(jù)庫等信息表現(xiàn)和組合方式成為“可壟斷的標(biāo)的”；〔2 〕隱私權(quán)法、個人數(shù)據(jù)資料保護法，以及旨在保護特定內(nèi)容、形式的信息的專門立法，將自然人的敏感信息、具有身份識別意義的信息納入了人格權(quán)、財產(chǎn)權(quán)的規(guī)制范疇。不過，現(xiàn)有的信息權(quán)利規(guī)范，散見于立法目的、立論基礎(chǔ)不同的法律，各自管轄著某些局部的信息領(lǐng)域。它們可以堆砌成一堆“立法目的狹隘的法律組成的雜燴”，〔3 〕卻無法合攏為一幅全面覆蓋的信息權(quán)利譜系。在人類可以感知、利用的海量信息當(dāng)中，已經(jīng)登上“私權(quán)孤島”的信息種類仍然非常有限，絕大部分仍然游離在遼闊的法外之地，或者說集合為人人可得獲取和利用的“信息公地”?！? 〕

隨著泛在計算、物聯(lián)網(wǎng)技術(shù) 〔5 〕的推廣應(yīng)用，大量微型化、智能化、嵌入式的信息感知設(shè)備在物理環(huán)境中的普遍部署，人類正在步入“泛在網(wǎng)絡(luò)社會”，〔6 〕從而極大超越既往的生物官能局限、時間空間局限和對象內(nèi)容局限，獲得從“一切”事物的信息（包括那些看似最簡單、最尋常的信息）里挖掘資源價值的能力。理論上，任何物體的信息都可能作為客體被他人便利地獲取，〔7 〕任何人也都可能作為主體，對任何物體的信息便利地實施獲取行為。因此，人類的社會關(guān)系格局正在面臨著一場日益迫近、史無前例的巨變：任何人、任何物的任何信息都可能非自主地、不自知地脫離原來有限、可控的范圍，瞬間可為他人乃至公眾所得，私人、社會、各類組織機構(gòu)之間，以往靠物理時空阻隔而自然劃分形成的信息界域（可以排他性地利用信息的范圍）發(fā)生交疊混同，原有的信息界域既面臨著急劇限縮的風(fēng)險，又充滿了極度擴張的可能。于是，當(dāng)前“孤島+公地”和“雜燴”式的信息權(quán)利制度架構(gòu)遭到了根本性的挑戰(zhàn)，面臨著一個具有重大現(xiàn)實意義和理論價值的問題，那就是：將一切信息納入私權(quán)規(guī)制的范疇，為一般和整體意義上的信息資源作出“產(chǎn)權(quán)界定”，是否必要和可能？

關(guān)于信息的權(quán)利化、專有化，學(xué)界素有反對的聲音。例如，一些世界主義者將知識產(chǎn)權(quán)制度斥責(zé)為大公司攫取財富和權(quán)力的工具，形成和維系不公正的國際政治經(jīng)濟秩序的手段，〔8 〕認(rèn)為工業(yè)時代的信息權(quán)利制度遺產(chǎn)，與網(wǎng)絡(luò)社會互動、分享、創(chuàng)新的精神相矛盾，不符合人類社會的整體發(fā)展需求。因此，必須就“知識財產(chǎn)權(quán)利的再分配”達成新的國際協(xié)定，開放知識信息的自由獲取；〔9 〕還有一些實用主義的觀點認(rèn)為，在網(wǎng)絡(luò)技術(shù)面前，個人控制隱私信息流動的任何努力終將是徒勞的，通過法律禁止對隱私等類信息的任意獲取也是沒有意義的?！?0 〕

毋庸置疑，尋求、獲取、傳遞信息的自由具有人權(quán)高度的價值，〔11 〕限制信息的私有化程度，保有“信息公地”，對于捍衛(wèi)私人權(quán)利和公平正義、形成公共意見、公共理性和社會共識至關(guān)重要?！?2 〕但是，期望在自愿的倫理抉擇之外，通過修改信息權(quán)利制度規(guī)則來實現(xiàn)信息利益共享，或許過于浪漫和不切實際，認(rèn)為法律在技術(shù)面前無能為力也過于消極悲觀。尤其值得警惕的是，信息的“去權(quán)利化”主張隱含著一個似是而非的假定：如果信息資源是開放的，那么所有人都可以平等獲益?！暗趯嵺`中，由于境況（包括知識、財富、權(quán)力、途徑、能力）的差異，一些人總是能夠比另其他人更好地對公地加以利用”?！?3 〕“信息公地”的最大獲益者，可能恰恰是既有的信息技術(shù)優(yōu)勢方，而不是受到信息鴻溝阻隔的劣勢方。民族國家之間、商業(yè)機構(gòu)之間的競爭關(guān)系，很大程度上也體現(xiàn)為對信息控制、使用權(quán)力（利）的爭奪。限縮或者固化信息權(quán)利的客體范圍，有可能成為新型技術(shù)手段支撐的“信息霸權(quán)主義”或“信息專制主義”的墊腳石，使信息資源的配置模式回歸“叢林法則”，背離秩序、正義和效率，使全球范圍內(nèi)的人、社會、國家之間的界域關(guān)系面臨嚴(yán)重的不確定性。

由此可見，對信息感知技術(shù)的濫用進行法律干預(yù)殊為必要。一些有預(yù)見性的學(xué)者也認(rèn)為，盡管新型信息感知技術(shù)本身還在發(fā)展和成熟過程中，但是在其得到完全充分的應(yīng)用之前，就應(yīng)當(dāng)構(gòu)建堅實的法律框架，塑造嶄新的、更有效的信息權(quán)利結(jié)構(gòu)關(guān)系?！?4 〕不過，對于泛在網(wǎng)絡(luò)技術(shù)環(huán)境下的信息權(quán)利關(guān)系和制度框架究竟應(yīng)當(dāng)如何建構(gòu)，國內(nèi)外還缺乏系統(tǒng)深入的研究。

筆者以為，從人類法治傳統(tǒng)和經(jīng)濟理性出發(fā)，通過對現(xiàn)有信息權(quán)利類型的延續(xù)和擴張來應(yīng)對泛在網(wǎng)絡(luò)社會中的新型利益沖突，或許是一條切實可取的路徑。筆者試圖揭示泛在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下的社會基本矛盾，分析傳統(tǒng)的信息權(quán)利制度與發(fā)達的信息獲取能力之間的契合性，并為建構(gòu)一個具有包容性、靈活性和內(nèi)在統(tǒng)一邏輯的全面覆蓋的信息權(quán)利譜系，提出一種可能的理論框架。

二、泛在網(wǎng)絡(luò)社會的基本特征和矛盾

泛在計算、物聯(lián)網(wǎng)等新興技術(shù)正在引領(lǐng)信息產(chǎn)業(yè)的新一次革命浪潮，〔15 〕使人類社會從基于計算機、互聯(lián)網(wǎng)等信息技術(shù)的“電子社會”（E社會，Electronic Society），或者說，較為初級的網(wǎng)絡(luò)社會，過渡升級為“泛在網(wǎng)絡(luò)社會”（U社會，Ubiquitous Network Society）——一個由無處不在的通信網(wǎng)絡(luò)支持的，具備超強的環(huán)境感知、內(nèi)容感知能力，可在任何物理對象（包括人體或其他物體）之間隨時隨地實現(xiàn)信息獲取、傳遞、存儲、認(rèn)知和決策的社會。

（一）信息感知技術(shù)的應(yīng)用原理

在泛在網(wǎng)絡(luò)技術(shù)環(huán)境下，無論是生命體或非生命體，都可以通過嵌入式或非接觸式的信息感知裝置、有線或無線的通信網(wǎng)絡(luò)，成為向外界源源不斷提供信息的來源，或者是接受外界信息指令的標(biāo)的。世間萬物，理論上都可以被賦予某種程度的人工智慧，獲得猶如智能生命的某些特性。被自然定律支配的客觀物質(zhì)世界，將因此散發(fā)出“強烈的泛靈論（animism）氣質(zhì)”?！?6 〕這些夢幻般的技術(shù)圖景，無不依賴一種最基本、最底層的技術(shù)設(shè)備——傳感器。

傳感器是由敏感元件和轉(zhuǎn)換元件組成的檢測裝置，能夠感受被測度的量（如物理量、化學(xué)量、生物量，具體可包括力、質(zhì)量、速度、流量、位置、密度、硬度、溫度、濕度等），并將物質(zhì)上負(fù)載的這些信息表征為便于傳播、使用的電子數(shù)據(jù)信號。為方便討論，筆者將通過傳感器獲取的信息統(tǒng)稱為“傳感信息”。

傳感器可以被設(shè)計成不同的外形尺寸和功能組合，部署在被監(jiān)測對象內(nèi)部或附近，或者通過遙感遙測技術(shù)，實現(xiàn)對被檢測的物質(zhì)環(huán)境，尤其是一些依靠傳統(tǒng)人力難以接近或?qū)崟r監(jiān)控的特殊環(huán)境的信息感知。這種技術(shù)在智能家居、建筑物安全、區(qū)域安防、健康護理、復(fù)雜機械控制、城市智能交通、氣象與災(zāi)害預(yù)報、農(nóng)林牧漁生產(chǎn)、軍事防御與打擊、空間環(huán)境探索等領(lǐng)域具有巨大的應(yīng)用價值，受到發(fā)達國家和地區(qū)的高度關(guān)注。在我國，對信息基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)和城市基礎(chǔ)設(shè)施的智能化改造已非常普遍，物聯(lián)網(wǎng)信息技術(shù)已經(jīng)開始廣泛應(yīng)用到管理與生活的多個方面?！?7 〕

（二）與人體感知信息方式的比較

人體是精密復(fù)雜的物質(zhì)系統(tǒng)，可以通過感覺、知覺將外界物質(zhì)（例如書籍）或內(nèi)部物質(zhì)（例如肌肉組織）的信息納入主觀范疇，能夠感受到大腦中存在的記憶、想象、情感等思維信息。自然人通過身體感官獲取的這種信息可簡稱為“人感信息”。

從自然科學(xué)或哲學(xué)的角度看，信息必須以物質(zhì)為載體，沒有脫離物質(zhì)而單獨存在的信息，所以無論是傳感信息，還是人感信息，信息來源本質(zhì)上都是物質(zhì)，信息內(nèi)容都是物質(zhì)的運動狀態(tài)的量的表征?！?8 〕人體所能感知的信息，都來自被感知的物質(zhì)對象，理論上都可以用某些計量單位的數(shù)值來表征。在信息論的話語體系里，這些產(chǎn)生被感知信息的物體稱作“信源”（information source），從信源那里獲取信息的物體稱作“信宿”（destination），信源、信宿可以是人或者是物?！?9 〕

傳感器是人體獲取信息的工具性延伸，能夠幫助人超越肉體感官的局限性，代替人體獲取信息，可被視為信宿。從社會法律關(guān)系的角度看，傳感器與人體獲取信息方式的最大區(qū)別，在于信源與信宿之間是否必然具有“二物分立性”：作為信宿的傳感器是一個物體，〔20 〕而信源則是不同于傳感器的另一個物體——二物非一物。如果傳感器與信源分屬兩個不同的權(quán)利人，那就意味著“二物分立性”之外還兼有“二主分立性”——二物各有其主。

相比之下，人體獲取信息則能“遠(yuǎn)取諸物，近取諸身”，人體感官除了將身外之物作為信源，還可以把人體本身作為信息感知的對象（比如人對自我病痛、情緒、思想等信息的體驗）。此時，感官（信宿）與感知對象（信源）在觀念上被認(rèn)為同屬人體這一個物體而不再被分為二物。所以，這是一種內(nèi)省式的信息獲取方式，全程在一人身體內(nèi)完成，不涉及任何由他人擁有權(quán)利的物體。

（三）泛在網(wǎng)絡(luò)社會中的信息利益沖突

泛在計算與物聯(lián)網(wǎng)技術(shù)的功能本質(zhì)是對信息載體的監(jiān)控。如果不加節(jié)制地濫用，會催生一個“令人毛骨悚然的不再有秘密可言的世界”，“由智能設(shè)備組成的人工環(huán)境，將注視著、探聽著、理解著我們的絕大多數(shù)舉動，一切都記錄在案，什么都遺漏不掉”。〔21 〕“‘卷宗社會’的基礎(chǔ)已經(jīng)具備”，計算機可以利用大量信息記錄分析甚至預(yù)測人的行為方式。〔22 〕不管是出于國家利益、公共安全、商業(yè)利益、個人娛樂或者其他什么目的，只要在信息感知設(shè)備方面進行投入，或者購買某種監(jiān)視服務(wù)，任何人都能晉升為某種級別的“監(jiān)視者”，但同時又難以逃脫被更高級別的“監(jiān)視者”監(jiān)視的命運。最后，如果所有的傳感信息最終都被掌握在少數(shù)終極機構(gòu)手中，而這些機構(gòu)又不能受到合理有效的裁制，那么喬治·奧威爾筆下“看著你的老大哥”的幽靈或?qū)⑼短ビ诂F(xiàn)實世界。〔23 〕

人們既渴望獲得自己不擁有的物質(zhì)（包括人體，人體以外的其他物體）上的信息，以分享他人或公共信息界域的價值，又希望能夠嚴(yán)格掌控自己擁有的物質(zhì)上的信息，以維系傳統(tǒng)信息界域的價值。這種監(jiān)視與反監(jiān)視的矛盾，源于前文所述的“二主分立”的社會法律關(guān)系，即信源與信宿分屬不同的權(quán)利人，信宿權(quán)利人獲取信息的利益與信源權(quán)利人保有信息的利益發(fā)生了沖突。對物體信息泛在感知的客觀狀態(tài)與排他性保有的主觀需求之間的矛盾，是泛在網(wǎng)絡(luò)社會特有的基本矛盾。因此，如何為信息傳感技術(shù)的應(yīng)用方式和應(yīng)用范圍劃定底線和邊界，解決信源、信宿“二主分立”狀態(tài)下“物質(zhì)信息”（即人體或物體上負(fù)載的信息）的權(quán)屬問題，對于當(dāng)下及未來社會關(guān)系格局的塑造，具有重大而深遠(yuǎn)的影響。

三、信息確權(quán)既有進路的局限性

如果將信息的載體分為人體和物體（人體以外的其他物體）兩類，那么以人體為載體的信息（簡稱人體信息）權(quán)屬，可以從現(xiàn)有的信息權(quán)利制度中找到寬泛但不周延的確認(rèn)依據(jù)；以物體為載體的信息（簡稱物體信息），其作為獨立的權(quán)利客體的性質(zhì)則沒有獲得承認(rèn)。

（一）對人體信息的權(quán)利確認(rèn)

自然人的身體上負(fù)載著非常豐富的信息，包括思維活動信息、面貌形體信息、肢體行為信息、語言聲音信息、內(nèi)臟器官信息、所處地理位置信息等。隱私權(quán)與個人數(shù)據(jù)保護相關(guān)的權(quán)利規(guī)范，能夠為這些無法窮盡列舉的人體信息提供較為全面的保護。

發(fā)軔于百年前美國普通法的隱私權(quán)，“通說認(rèn)為是對個人信息使用方式的控制權(quán)”，即“控制個人信息的獲取、公開和使用條件的權(quán)利”，〔24 〕凡是那些能夠被“合理地期待作為隱私”的信息 〔25 〕均可作為隱私權(quán)的客體。因此，隱私權(quán)實際上授予了自然人排他性地保有與其身體相關(guān)的某些隱秘信息的權(quán)利。不過，何謂“合理期待”，美國法中并無明確統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)，不同法域基于差異化的社會治理環(huán)境，更難以就隱私權(quán)涵蓋的具體信息內(nèi)容形成共識。在信息感知技術(shù)應(yīng)用全球化、網(wǎng)絡(luò)化的背景下，“非標(biāo)準(zhǔn)化”的隱私信息判斷標(biāo)準(zhǔn)，為“不對稱”地占取異國法域的人體信息留出了空間?！?6 〕

由歐盟首創(chuàng)并被多國效仿的個人數(shù)據(jù)保護法，側(cè)重通過公法手段為“處理”個人信息 〔27 〕的民事行為提供規(guī)則，在保障隱私權(quán)的同時促進個人數(shù)據(jù)的自由流動。所謂“個人數(shù)據(jù)”，通常是指“與一個身份已被識別或者身份可被識別的自然人相關(guān)的任何信息”?！?8 〕他人在獲取、傳播、利用某人的個人數(shù)據(jù)之前，原則上須經(jīng)過其本人同意，這相當(dāng)于賦予了自然人對其身體上的某些信息的專屬權(quán)利。

隱私權(quán)法和個人數(shù)據(jù)保護法只保護那些與特定自然人之間存在可被他人識別的關(guān)聯(lián)性的信息（Personally Identifiad Information，簡稱PII），“個人可識別性”是構(gòu)成隱私信息或個人數(shù)據(jù)信息的必要條件。這就意味著，那些缺乏可識別性，或者被刻意消除了可識別性的人體信息，將被排除在專屬保護范圍之外?！皞€人可識別性”要件在實務(wù)中適用的妥當(dāng)性不無疑義，茲舉一例：

據(jù)報載，國內(nèi)市場上有“手持式3D激光掃描儀”出售，這種設(shè)備可以用來掃描記錄人體外形的三維立體數(shù)據(jù)，有商家按照顧客提供的此類數(shù)據(jù)，利用3D打印技術(shù)，按照1:1的原比例定制“與被掃描女性極為相似、皮膚觸感和真人接近、可以作出各種姿勢”的“成人娃娃”。媒體提醒，“如果女性發(fā)現(xiàn)有人用‘奇怪的儀器’對準(zhǔn)自己，且有異常光線，應(yīng)提高警惕”?！?9 〕由于中國目前尚無“個人數(shù)據(jù)保護法”，〔30 〕關(guān)于該案例中未經(jīng)許可掃描人體3D信息行為的違法性問題，或可從肖像權(quán)的角度進行討論。依有的學(xué)者主張，除面部以外，凡是能夠被辨識出某人特征的身體外部形象，例如“某模特兒眾所周知的‘’”，亦應(yīng)受到肖像權(quán)的保護?！?1 〕但是，這對從事其他職業(yè)者不為公眾所知的腿部或身體其他部位的外形信息，難免有歧視對待之嫌。又，即便是個人數(shù)據(jù)保護法也只保護那些具有個人特征、能夠識別出為某人的3D體形信息，假若掃描的部位沒有明顯特征，或者掃描儀配有直接進行“匿名化” 〔32 〕處理的功能，在掃描數(shù)據(jù)時進行即不可逆的自動修正，去除顯著的個人特征，那么此類未經(jīng)當(dāng)事人許可的掃描似乎就難謂有違法之處，但是其與普遍的社會道德觀念顯然悖逆。由此可見，現(xiàn)有法律制度對人體信息的權(quán)屬確認(rèn)功能不盡周延合理。

（二）對物體信息的權(quán)利確認(rèn)

獲取和利用物體信息，是人類個體的生物本能和人類社會發(fā)展的基本條件。然而，世界各國與信息相關(guān)的權(quán)利制度，皆以保護“人的信息”為己任，其體系結(jié)構(gòu)基本包括兩大支脈：以人的隱私權(quán)為代表的人格權(quán)和以保護人的智力成果為宗旨的知識產(chǎn)權(quán)。物體信息當(dāng)中除了少量屬于隱私信息、智力成果信息的部分可以獲得法定轉(zhuǎn)權(quán)利的保護，其余的純粹反映物體自在運動狀態(tài)的信息（可簡稱純粹物體信息，諸如質(zhì)量、速度、方位，尺度、溫度、密度、濕度等物理量的信息），未被既有法律制度承認(rèn)為一類具有獨立意義的權(quán)利客體，作出過系統(tǒng)、明晰的產(chǎn)權(quán)界定。

物體信息在整體上未被區(qū)分為“你的”和“我的”，可能主要有四個方面的原因：其一，物體占有人采取的某些物理隔離措施，能夠有效防范他人獲取物體信息，這種自力救濟的簡便性和有效性，淡化了運用公力方式為占有人提供救濟的必要性或者強制占有人向他人開放物體信息的可行性；其二，純粹物體信息是對物體客觀運動狀態(tài)的鏡像映射，是既存的事實信息，缺乏創(chuàng)造性、新穎性，為物體信息設(shè)定權(quán)利人，起不到激勵信息生產(chǎn)的作用；其三，純粹物體信息是關(guān)于物體狀態(tài)的原始數(shù)據(jù)信息，往往要依靠人腦的智力加工才能轉(zhuǎn)化為具有實用性的信息，對物體信息的專屬保護，可能妨礙此類信息實際效用的最大化；其四，不同的物體可能負(fù)載相同的信息（例如兩個物體具有相同的溫度），因此難以在特定信息、特定物體或者特定權(quán)利人之間建立起專屬的法律聯(lián)系。

要在現(xiàn)有制度框架內(nèi)提出對物體信息排他性權(quán)利的訴求，往往需要轉(zhuǎn)而以人格權(quán)或知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)為訴因。例如，谷歌公司擁有一種獲取環(huán)境立體信息的技術(shù)：把特殊影像器材和gps裝置架設(shè)在緩慢移動的小型車輛上，深入世界各地的街道進行實景拍攝，將沿途行人、車輛、建筑物等的影像信息，整合成水平環(huán)繞360度、垂直俯仰290度視角的“谷歌街景”，供互聯(lián)網(wǎng)用戶免費使用。瀏覽者能像置身現(xiàn)場的司機或行人那樣，感受到在街道中穿行的逼真視覺效果?！肮雀杞志啊币约按饲邦愃频摹肮雀璧貓D”、“谷歌地球”服務(wù)項目，受到不少公共機構(gòu)和社會民眾的反對。〔33 〕引發(fā)爭議的一個核心問題是：對于街道沿途可見的車輛、花木、建筑等物體的外觀影像信息，谷歌是否有權(quán)掃描并展示？易言之，對暴露在公共場所的有主物的外觀信息，他人是否有權(quán)獲取并公開？博林訴谷歌公司案 〔34 〕部分地回答了這些問題。該案原告博林夫婦訴稱，谷歌擅自闖入私家車道，記錄私宅影像，侵害了其隱私權(quán)。美國法院認(rèn)為，隱私侵權(quán)須滿足以下要件：首先，以物理方式侵入原告獨處的場所；其次，運用感官偷窺或偷聽原告的私事，或著采取其他方式調(diào)查原告的私事；最后，侵害是實質(zhì)性的，對普通理性人而言已達到“高度冒犯”的程度。結(jié)論是，雖然很多人都反感谷歌街景展示自己的房屋，但“除了那些最敏感的人，很難相信誰還會因此感到羞辱”，最終判定谷歌未侵害原告的隱私。

但是，該案判決仍然隱含著一些值得引申思索的問題。如以侵害隱私權(quán)作為本案的訴因是否妥當(dāng)？自然人擁有的物體的信息是該人的隱私權(quán)客體嗎？試想，一只走在大街上的狗的外形信息，是狗主人的隱私嗎？未經(jīng)許可采用遙感手段獲取寵物狗的心跳、血型、骨骼密度等生物體征信息，是對人格權(quán)的侵害嗎？即便從隱私權(quán)的角度可以確認(rèn)自然人對某些物體信息的專有權(quán)，但擬制人顯然無法享有隱私權(quán)，它們擁有的物體上的信息除了可能受到知識產(chǎn)權(quán)或某些專門單行立法的保護之外，絕大部分的純粹物體信息都難以在現(xiàn)有權(quán)利類型中找到確認(rèn)權(quán)屬的依據(jù)。這是否意味著他人只要不對物體實施物理性的侵入或損害，就可以自由獲取此類信息？〔35 〕

總的看來，現(xiàn)有的信息權(quán)利規(guī)范散布于立法目的、立論基礎(chǔ)不同的單行法當(dāng)中，各自管轄著某些局部的信息領(lǐng)域。這些規(guī)范彼此之間缺乏緊密的邏輯聯(lián)系，無法契合成覆蓋所有信息的權(quán)利體系。在現(xiàn)代信息傳感技術(shù)面前，既有的信息確權(quán)進路已經(jīng)不足以對“一切事物的信息”作出“產(chǎn)權(quán)”界分。要系統(tǒng)地回應(yīng)信源與信宿“二物分立”、“二主分立”狀態(tài)下的信息權(quán)屬之爭，必須求諸新的權(quán)利話語和規(guī)制思路。

四、“信源信息權(quán)”的基本范疇與正當(dāng)合理性

如果我們承認(rèn)，當(dāng)一個人基于經(jīng)驗、文明社會的假設(shè)或者是共同體的道德感，懷有某種受到法律承認(rèn)和支持的合理期望時，這種期望是符合自然權(quán)利或道德權(quán)利的法律權(quán)利，〔36 〕那么我們也必須承認(rèn)，人們普遍地懷有一種期望，那就是能夠排他性地保有和享用其身體和其所擁有的物上負(fù)載的信息。擁有人身權(quán)的自然人，或者擁有物權(quán)的人，對其身體或物上的信息懷有這種期待的應(yīng)受保護性，可稱之為“信源信息權(quán)”，即信源的權(quán)利人對負(fù)載在信源上的信息權(quán)利。因為信源包括人體和物體兩類，故信源信息權(quán)又可分為“身體信息權(quán)”和“物體信息權(quán)”。

信源信息權(quán)具有自然法上的正義性，實在法的基礎(chǔ)以及經(jīng)濟學(xué)上的合理性。這一范疇的確立能夠為泛在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下的信息權(quán)屬制度安排奠定基礎(chǔ)。即便物理環(huán)境的制約可以被科技手段輕松逾越，但在信息獲取行為人與信源之間，依然矗立著清晰的法律屏障，信息傳感技術(shù)的應(yīng)用方式和應(yīng)用范圍，仍須遵循明確的底線和邊界。

（一）身體信息權(quán)的自然法淵源

人的身體就是信息的一種載體形式，人體的任何組成部分的任何運動狀態(tài)都可以量度和表征為信息、細(xì)胞的基因序列、心臟的搏動頻率、大腦的意識活動、聲帶的振動、肢體的動作、人體移動的速度、所處的地理位置等，莫不如是。身體信息對擁有身體的人或者他人來說，可能都是有價值的。但是，由擁有身體的人自主地保有和享用這些信息，拒絕他人隨意刺探，對于維系人的目的性、主體性地位，實現(xiàn)分配（持有）正義具有無可替代的意義。

作為“對自然法具有拯救意義的哲學(xué)基礎(chǔ)”以及“世界共通的現(xiàn)代哲學(xué)”，〔37 〕康德哲學(xué)當(dāng)中有一個根本性的命題——“自然目的論”。它強調(diào)“人不僅像一切有機生物那樣是‘自然的目的’，而且是自然世界里的‘終極目的’”?！?8 〕因此，人必須被當(dāng)成目的，而不是手段，這種道德要求限制了人對待他人的方式，那就是必須尊重人，不可將人物化、財產(chǎn)化、客體化，甚至限制了人對其自身的處置方式，不能像對物那樣對自我擁有所有權(quán)?！?9 〕據(jù)此推論，對他人身體信息的不受限制的獲取，意味著將他人純粹作為獲取信息的物質(zhì)手段，用于其所不欲的目的，無論是否會對身體造成物理上的侵害，都因其有悖于自然目的而不可接受。拒絕他人對自己身體信息的獲取，既是人對他人享有的自然權(quán)利，也是人對其自身負(fù)有的德性義務(wù)。

從分配正義的角度看，人的身體信息是可以與人體相分離的兩種事物。例如，人腦中的信息可以外化為智力成果，負(fù)載在書籍、光盤等物質(zhì)媒介上，因此具有可以轉(zhuǎn)讓的財產(chǎn)屬性，并可以作為一種資源形式在社會中實現(xiàn)再分配。不過，分配正義的基礎(chǔ)是獲取的正義、轉(zhuǎn)讓的正義，以及獲取正義和轉(zhuǎn)讓正義的交替重復(fù)。〔40 〕對信息的正義持有如果是按照正義的轉(zhuǎn)讓原則獲得的，那么所有正義持有都可以通過轉(zhuǎn)讓正義向上追溯至初始的獲取正義，即對最初負(fù)載在人體上的信息的獲取是否符合正義的原則的問題。如果不帶任何預(yù)設(shè)立場地把負(fù)載于人體的信息視為權(quán)利人不明或沒有權(quán)利人的財產(chǎn)，那么按照“先占取得”的自然權(quán)利原則，由于一個自然人比任何其他人都更早地通過其自己的身體占有了這些信息，因此也只有由其本人初始獲取該信息的權(quán)利才是正義的，只有本人才有資格原始取得針對其身體信息的權(quán)利?；蛘哒f，人對其身體上負(fù)載的信息享有天然的、初始的、正當(dāng)?shù)男旁葱畔?quán)。

身體信息權(quán)人對身體信息的使用方式，應(yīng)包括對信息進行的任何操作，如對信息的獲取、記錄、存儲、修改、刪除、恢復(fù)、查詢、更正、利用、傳輸?shù)?，或者本人允許他人對信息實施的上述任何操作。為便于與已有法律術(shù)語銜接，筆者將這些使用方式統(tǒng)稱為對信息的處理。

按照民法對權(quán)利性質(zhì)的傳統(tǒng)劃分標(biāo)準(zhǔn)，對身體這種信源的信息權(quán)可進一步分為本人固有的、不可與人身分離的“信息人身權(quán)”和可以移轉(zhuǎn)讓渡的“信息財產(chǎn)權(quán)”。其中，身體信息人身權(quán)的核心是對信息處理方式的“自我決定權(quán)”，即基于自己的意志，決定其本人或他人對信息的處理方式的權(quán)利，具有形成權(quán)、對世權(quán)的性質(zhì)。例如，決定自己處理信息、許可他人處理信息、撤銷對他人處理信息的許可，或者排除他人對信息實施未經(jīng)許可的處理等。該自決權(quán)非依法不可剝奪，已被某些國家承認(rèn)為具有“一般人格權(quán)”的性質(zhì)，屬保障“人格自由發(fā)展”的基本權(quán)利；〔41 〕身體信息財產(chǎn)權(quán)的核心是對信息處理的“實施權(quán)”，即對信息采取具體處理行為的權(quán)利，屬于支配權(quán)、相對權(quán)。例如，他人可以通過無償或有償?shù)姆绞将@得本人的許可，從而對本人的身體信息實施處理行為，在本人許可的范圍內(nèi)，他人還可將實施處理行為的權(quán)利再次讓渡給第三人。

（二）物體信息權(quán)的物權(quán)法/財產(chǎn)法基礎(chǔ)

“物”在民法中通常被定義為人體以外的、可供人支配和處分的一切東西，狹義上僅指有體物。關(guān)于物的基本特征，歷來有“可被感覺觸知”、〔42 〕“占據(jù)物理空間”、“范圍邊界確定” 〔43 〕等說法。不過以當(dāng)今科技與法制狀況視之，這些觀點均應(yīng)有所揚棄。以“可被感覺觸知”為例，有學(xué)者將其詮釋為“能被人的五官感覺”。但是很顯然，人的感覺功能并不只依賴“五官”，一些無法由人體直接感覺到的物質(zhì)，現(xiàn)在已經(jīng)可以借助現(xiàn)代科技進行感知。因此，“可被感覺觸知”宜擴張解釋為“能被人體（直接或間接）感知”；關(guān)于“占據(jù)物理空間”，傳統(tǒng)羅馬法是從中觀尺度上理解的，對存在于微觀尺度上、僅憑肉眼難以辨識的物質(zhì)（如塵埃、微生物、氣體分子、光子、電子），并不認(rèn)為其具有空間形體。但是，在物理學(xué)意義上，任何物質(zhì)都與一定的空間相聯(lián)系，20世紀(jì)以來的大陸法系民法也普遍承認(rèn)磁場、電流、光線、聲音等無形“自然力”為物權(quán)的客體，故繼續(xù)強調(diào)物的“占據(jù)物理空間”的特征，已無實際意義；“邊界范圍確定”也不宜繼續(xù)作為物的特征，因為我國立法例中已存在大量邊界范圍不確定的物，諸如森林、礦藏、水流、山嶺、灘涂等，〔44 〕甚至還可能包括陽光、雨水、大氣等?！?5 〕鑒于上述情況，并且出于研究信源信息權(quán)的需要，筆者所稱的“物體”，廣義上是指“人體以外的，一切可被人感知的物質(zhì)”，包括了民法上的物，以及民法意義以外的物質(zhì)（例如日月星辰等宇宙天體）；狹義上僅指民法上的物，即“人體以外的，一切可被人感知、支配和處分的物體”?！拔矬w信息”是指某物的運動狀態(tài)的量的表征。

物權(quán)法在自然法意義上的正當(dāng)性基礎(chǔ)已被大量論證。完全物權(quán)或者所有權(quán)是民法上關(guān)于物的基本權(quán)利類型，其核心含義是對物的不受他人干涉的支配處分權(quán)。所謂“支配處分”，本意是占有或占有的移轉(zhuǎn)。法律上的占有，非指對實物的物理上的“持有或扣押”，而是強調(diào)將物作為“意志活動的對象”，對其“純粹理性和法律的占有”。易言之，占有的法律本質(zhì)不是“獲得一個外在對象”的感性、經(jīng)驗的狀態(tài)，而是“理性的”、“抽象的”，可以“撇開所有經(jīng)驗占有中的時間和空間的條件”，受到人們共同意志（法律）尊重的，排除他人對物的使用妨礙的權(quán)利?！?6 〕

占有最終落腳于“使用”，體現(xiàn)在“對物的自由使用”的三重含義之上：其一是自己使用的自由，占有人對物可得自由使用；其二是對他人自由使用的排除，他人不得對物自由使用；其三是對他人干涉自己自由使用的排除，他人不得干涉占有人對物的自由使用。這三重含義是對占有，同時也是對支配處分或者完全物權(quán)、所有權(quán)的實現(xiàn)形式的集中概括。在此意義上，如果某物“根據(jù)權(quán)利是‘我的’”，那么“任何他人未曾得到我的同意而使用它，他就是對我的損害或侵犯”，“凡是對我任意使用它的任何妨礙，就是傷害我或?qū)ξ也还拖袂址肝业淖杂梢粯印?。?7 〕

由此可見，“使用”是所有權(quán)理論中的核心概念，未經(jīng)權(quán)利人許可的對物的“使用”即構(gòu)成對他人權(quán)利的侵害。不過，對于何謂“使用”，法學(xué)家們似乎沒有刻意給出過解釋，歷來把它當(dāng)作一個寬泛的、無法窮盡列舉的、不言而喻的概念。那么，獲取物體信息的行為，是否構(gòu)成對該物的一種“使用”？如果我們把對物的“使用”理解為“借助物的自身特性以實現(xiàn)人的目的”，那么就應(yīng)當(dāng)承認(rèn)，有目的地獲取物的運動狀態(tài)的量的表征（信息）的行為就是對物的一種“使用”方式。試想，對書籍畫冊的賞讀，對電腦硬盤中數(shù)據(jù)的調(diào)取，對某種物體化學(xué)成分、物理性質(zhì)的探析等行為，本質(zhì)上都是從物當(dāng)中獲取信息的行為，在法學(xué)的詞典里，再沒有能比“使用”更準(zhǔn)確地指代這些行為的術(shù)語了。因此，物的權(quán)利人不但對物存在享有排他性使用的權(quán)利，而且應(yīng)當(dāng)對物所具有的全部特性，包括對物所負(fù)載的信息享有同樣的權(quán)利。在未經(jīng)物的權(quán)利人同意的情況下獲取物上信息的行為，無論其獲取信息時是否與物發(fā)生過任何物理性、實體性的接觸，或者造成物的損耗，都是對權(quán)利人的所有權(quán)或物權(quán)的侵害。權(quán)利人對物體信息的權(quán)利，或者說權(quán)利人享有的物體信息權(quán)，當(dāng)然地蘊含在其對物的權(quán)利當(dāng)中，是物的所有權(quán)或完全物權(quán)的應(yīng)有之義或衍生權(quán)利，或者說是所有權(quán)的具體權(quán)能形式。所有權(quán)是財產(chǎn)權(quán)，故物體信息權(quán)亦屬財產(chǎn)權(quán)。

按照所有權(quán)人是否明確，民法中的物被分為有主物和無主物，根據(jù)權(quán)利人的數(shù)量，有主物又可分為獨有物、共有物。物體信源權(quán)的細(xì)分可以物的所有權(quán)歸屬為基礎(chǔ)：對獨有物負(fù)載的信息，物之所有權(quán)人可以自行實施處理，也可以決定授予他人進行處理的許可或者分許可；共有物的所有人應(yīng)按共有人之間約定或法定的行權(quán)規(guī)則，單獨、共同實施或許可他人實施對物上信息的處理。上述決定權(quán)、實施權(quán)可以轉(zhuǎn)讓，并可以由多個權(quán)利人非排他性地享有。不屬于民法上的物的物體可以視同為民法上的無主物，其負(fù)載的信息是沒有特定權(quán)利人的無主信息，得被任何人實施處理。

民法物信息權(quán)本質(zhì)上是所有權(quán)“權(quán)利束”的組成部分，是以使用權(quán)能為核心，與占有、收益、處分權(quán)能密切關(guān)聯(lián)的所有權(quán)實現(xiàn)形式。民法物信息權(quán)具有“一物一權(quán)”、“對世權(quán)”、“支配權(quán)”的特征。例如，作為特定物的一冊書籍A，只有其所有人B才對該冊書上的文字信息享有信源權(quán)，書籍作者C雖然享有作品的著作權(quán)，但未經(jīng)B的許可，C不得任意以A為信源實施信息處理行為；即便C的作品底稿滅失，已出版的書籍只剩下A這一冊孤本，再無副本或其他存檔，那么未經(jīng)B許可，C也仍舊無權(quán)獲取A上的作品信息。

（三）確立信源信息權(quán)的經(jīng)濟學(xué)理由

信源和信息的絕對數(shù)量是無窮大的，但正像世界上沒有兩片相同的樹葉，就嚴(yán)格的物質(zhì)特性而言，任何信源都是獨一無二的。雖然某些信息可以同時負(fù)載于多個信源上（一段文字可以手抄、印刷、電子數(shù)據(jù)的方式記載在不同的介質(zhì)上），但是任何兩個信源上的全部信息都不可能完全相同。在此意義上，信息也可能是一種稀缺資源，而且人為的或者制度的限制因素會進一步加劇其稀缺性。

經(jīng)濟學(xué)上通常認(rèn)為對信息的消費不具有競爭性，在某條信息之上可以同時并存若干互不干涉的使用，而且“A使用某條信息不會給B使用該信息增加成本”。〔48 〕因此慣于將信息（例如交通信號燈、路牌上的指示信息）視為公共產(chǎn)品。但是，A使用某條信息的行為的確可能降低B的福利，例如A公開了B的隱疾信息，使B感到痛苦，或者減少B可能從使用這條信息當(dāng)中獲得的報償，例如A獲取了B賴以保持競爭優(yōu)勢的產(chǎn)品配方信息。如果一個主體對某些信息的使用對他人使用這些信息來說具有負(fù)的外部性，那么這些信息就可能具有私人產(chǎn)品或俱樂部產(chǎn)品的屬性，將信息一概而論地視為公共產(chǎn)品并不妥當(dāng)。〔49 〕

信息傳感技術(shù)發(fā)達但信息權(quán)屬不明的狀況，可能導(dǎo)致兩種情形。第一種情形是為了預(yù)防信宿利用技術(shù)優(yōu)勢不支付對價即獲取稀缺的信息私人產(chǎn)品，信源權(quán)利人必須為識別潛在的信宿、分析其使用的信息感知技術(shù)、采取相應(yīng)的隔離防范措施進行投資。而信宿權(quán)利人也可能相應(yīng)增加投資，以獲得更有效的突破隔離防范措施的技術(shù)能力。這些投資與信息資源的生產(chǎn)成本無關(guān)，屬于為了促成交易而發(fā)生的交易成本，或者是信息不對稱條件下的非合作博弈成本，會減少雙方通過交易所能獲得的凈利潤之和。當(dāng)交易或博弈成本超過潛在交易方對信息的估值時，交易將不會發(fā)生，信息資源將無法通過市場機制實現(xiàn)最優(yōu)配置和使用效率的最大化。第二種情形是信源權(quán)利人無力承擔(dān)上述交易成本，徹底放棄了對信宿的防御，放任相關(guān)信息成為憑借某種技術(shù)即可自由接觸的公地。由于缺乏收益激勵甚至受到逆向激勵，信源權(quán)利人會減少維護信息品質(zhì)的投入，或者有意生產(chǎn)扭曲、虛假的信息，結(jié)果同樣造成信息使用效率的降低。

如果法律制度把對信息的排他性權(quán)利賦予信宿權(quán)利人，同理可能出現(xiàn)前述第二種情形。即便在法律上對信源權(quán)利人課以善意維護信息品質(zhì)的義務(wù)，那么對這種義務(wù)履行的監(jiān)管成本也將高到不可行的地步。

與上述幾種安排相比，通過法律規(guī)定將信息權(quán)利初始賦予信源權(quán)利人，并允許通過市場機制進行某種程度的讓渡，是有利于降低交易成本，促進信息資源流動，提高信息產(chǎn)出效率和使用效率的優(yōu)選方案。

五、信息權(quán)利確認(rèn)的基本原則

自然人對其身體信息、權(quán)利人對物體信息的排他性保有和享用，是可以從當(dāng)今人類法治文明和經(jīng)濟理性中推衍出的正當(dāng)權(quán)利。將物質(zhì)區(qū)分為人體和物體，相當(dāng)于對一切可能的信息載體的結(jié)構(gòu)性認(rèn)識。以人體和物體負(fù)載的信息為客體的信源信息權(quán)范疇，相當(dāng)于為人類憑借自身官能或技術(shù)手段可得感知的一切信息，提供了初始權(quán)利確認(rèn)的理論工具。但是，任何權(quán)利的行使都有限制性條件，創(chuàng)設(shè)和承認(rèn)信源信息權(quán)并不意味著信源權(quán)利人可以完全壟斷其人體信息或物體信息，也不意味著他人未獲其許可就絕對不得對相關(guān)信息實施處理行為。提出信源信息權(quán)的范疇，目的不是取代其他特定的信息權(quán)利類型，而是為既有權(quán)利規(guī)范未能覆蓋的大片信息領(lǐng)域提供基礎(chǔ)性、兜底性、補遺性的權(quán)利確認(rèn)。有鑒于此，一個具有包容性、解釋力和內(nèi)在統(tǒng)一邏輯的信息權(quán)利譜系，可能需要建構(gòu)在下列原則組成的理論框架之內(nèi)：

（一）信源信息權(quán)取得原則

如果沒有證據(jù)證明他人對信源上的信息享有權(quán)利，那么信源權(quán)利人（包括人身的權(quán)利人、物體的所有權(quán)人）應(yīng)被推定為信源信息的初始權(quán)利人。這種推理判定信息權(quán)利歸屬的思路，可稱為“信源信息權(quán)取得原則”。

據(jù)此，對信源這種物質(zhì)載體的權(quán)利的公示方式，就是信源信息權(quán)的公示方式：若信源為動產(chǎn)，對信源的占有即可被推定為對信源信息權(quán)的取得；若信源為不動產(chǎn)，則法定的不動產(chǎn)權(quán)利公示方式就是擁有信源信息權(quán)的外觀標(biāo)志；非民法物的信源上負(fù)載的信息，是沒有特定權(quán)利人的信息，或者說是人人皆可為權(quán)利人的信息，任何人均有權(quán)對其進行處理。

信源信息權(quán)推定原則以信源權(quán)利的歸屬作為信息權(quán)原始取得的依據(jù)，意味著權(quán)利人僅憑其對信源享有的權(quán)利，即可作為初步依據(jù)，對抗他人未經(jīng)其許可的信息處理行為或者是對其本人處理信息的妨害行為。信息權(quán)利的公示依托于既有的權(quán)利公示方式，解決了信息作為無體財產(chǎn)難以通過外觀識別權(quán)利主體的問題，為信息感知技術(shù)的應(yīng)用范圍劃出了較為清晰的邊界。

既往的法學(xué)研究缺乏在一般意義上對信息權(quán)利原始取得問題的探討，但是一些學(xué)者以洛克、康德、黑格爾等人的學(xué)說為淵源，或者從工具理性的角度出發(fā)，對知識產(chǎn)權(quán)（即關(guān)于知識信息的權(quán)利）“何以發(fā)生”作出過論證?！?0 〕其立論基礎(chǔ)主要是勞動理論、人格理論和激勵理論，分別強調(diào)了創(chuàng)造性智力勞動者的自然權(quán)利，對智力成果中人格利益的尊重以及對智力勞動的報償?shù)取Ｏ啾戎?，除了涵蓋信息的范圍有廣、狹之分外，信源信息權(quán)的推定取得與知識信息權(quán)的取得理論在思路上似乎存在根本性的差異：前者將信息載體的權(quán)利人推定為信息權(quán)利人，而后者以信息的創(chuàng)造者為信息財產(chǎn)權(quán)利人。其實，這種差異不是實質(zhì)性的，而是技術(shù)性的，前者不但沒有否定后者，而且與后者并行不悖，相輔相成?？梢苑治鱿铝腥N不同情形：（1）當(dāng)A將其擁有的知識信息負(fù)載于自有的信源時，比如A在自己的電腦中創(chuàng)作文學(xué)作品，信源信息權(quán)人與知識產(chǎn)權(quán)人同為A，兩種信息權(quán)利取得理論的結(jié)論是相同的；（2）當(dāng)A創(chuàng)造的知識信息被負(fù)載于B擁有的信源上時，除非A對相關(guān)信息享有知識產(chǎn)權(quán)的客觀事實能夠被確證為法律事實，否則無論基于何種理論，都不宜將A認(rèn)定為信息權(quán)利人，法律推導(dǎo)的結(jié)論仍然是將B推定為信息權(quán)利人；（3）假如根據(jù)知識產(chǎn)權(quán)的取得理論，B的信源上所載信息的權(quán)利被確證為歸屬于A，此時，法律事實既然已經(jīng)確立，法律推定當(dāng)然不再適用，A可以因其在先享有知識產(chǎn)權(quán)而就B的信源上的相關(guān)信息主張權(quán)利。

（二）優(yōu)先信息權(quán)保留原則

“優(yōu)先信息權(quán)保留原則”，是指如果他人依據(jù)優(yōu)先適用的法律規(guī)定對某些信息享有專屬權(quán)利，那么除非基于其他合法事由，這種專屬權(quán)利（簡稱優(yōu)先信息權(quán)）應(yīng)得到優(yōu)先于信源信息權(quán)的保護，信源權(quán)利人處理信息的行為不得損害優(yōu)先信息權(quán)。確認(rèn)信息權(quán)利或法律規(guī)范的優(yōu)先順序時，可采取權(quán)利優(yōu)于法益、人身權(quán)優(yōu)于財產(chǎn)權(quán)、基本權(quán)利優(yōu)于一般權(quán)利、新法優(yōu)于舊法、特別法優(yōu)于一般法、上位法優(yōu)于下位法等判斷標(biāo)準(zhǔn)。

例如，客戶A與商家B進行交易的記錄信息，被存儲在信息服務(wù)商C的硬盤中。依據(jù)信源信息權(quán)取得原則，C作為硬盤這種信源的權(quán)利人，可被推定為信源信息（即交易信息）的權(quán)利人，他人不得擅自處理硬盤中的信息。但是，假如A對這些交易信息依法享有隱私權(quán)，B享有商業(yè)秘密權(quán)，那么隱私權(quán)、商業(yè)秘密權(quán)作為特別法上的權(quán)利，優(yōu)先于作為法益或一般法規(guī)定的信源信息權(quán)，故C對交易信息的處理行為不得侵害A、B的隱私權(quán)或商業(yè)秘密權(quán)；又，假設(shè)B在其自有的電腦硬盤中對交易信息做了備份，那么，A的隱私權(quán)作為人身權(quán)和特別法上的權(quán)利，優(yōu)先于B的商業(yè)秘密權(quán)（財產(chǎn)權(quán)）或信源信息權(quán)（法益或一般法上的權(quán)利），故B處理交易信息的行為不得侵害A的隱私權(quán)。

信源權(quán)利人負(fù)有不侵害優(yōu)先信息權(quán)利的消極義務(wù)，并不意味著優(yōu)先信息權(quán)利人享有侵害信源信息權(quán)的積極權(quán)利。在“微軟黑屏案” 〔51 〕中，微軟公司享有Windows XP系統(tǒng)的著作權(quán)，使用盜版軟件的用戶應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)法上的責(zé)任。但是，微軟公司未經(jīng)許可即改編用戶電腦中的信息使桌面背景變成黑色，不屬于著作權(quán)法意義上的行權(quán)方式，而是對他人信源上的信息的處理行為。電腦用戶無論是否安裝了盜版軟件，作為信源信息權(quán)人，均得對抗微軟公司對其信息的擅自處理行為。

（三）信息權(quán)利限制原則

權(quán)利的普遍法則可謂“能夠使一個人的意志選擇的自由與任何人的自由同時并存”，或者說，每個人的目的都內(nèi)在地尊重別人的目的。為了保有人的尊嚴(yán)，體現(xiàn)人的價值，保障人的發(fā)展，既有必要為普遍意義上的信息作出個體權(quán)利的客體化安排，也有必要對這種權(quán)利加以限制，防止信息資源的排他性、絕對化占有，妨害其他主體正當(dāng)目的之實現(xiàn)。

對信息權(quán)利的限制，是指不經(jīng)信息權(quán)利人許可，即對信息實施某種程度或方式的處理。限制信息權(quán)利的方式和程度，取決于不同法域的具體制度環(huán)境，并且受到政治、文化、社會等多種復(fù)雜因素的影響。不過，限制信息權(quán)利的合法事由可大致歸納為三類，即為了實現(xiàn)信息權(quán)利人本人的、他人的或者公共的正當(dāng)目的。對他人的專有信息進行處理時，應(yīng)遵循最少使用、最小損害的要求，即處理的信息內(nèi)容應(yīng)以實現(xiàn)特定的正當(dāng)目的為限，信息處理方式的選擇應(yīng)以對信源權(quán)利人損害最小為標(biāo)準(zhǔn)。

為了本人目的而限制信息權(quán)利的情形，包括為了保護信息權(quán)利人的重大利益，或者為了履行對信息權(quán)利人負(fù)有的義務(wù)，而必需進行的信息處理。例如，為了對某人實施緊急醫(yī)療救護，或者履行醫(yī)患合同中的法定、約定或附隨義務(wù)，醫(yī)務(wù)人員在無法或不便取得該人許可的情況下，可以對其身體信息進行處理，但是涉及的信息內(nèi)容和處理方式，應(yīng)以滿足救護或履約的合理目的為限。

為了他人目的而限制信息權(quán)利的情形，是指他人的合法利益在價值上高于信息權(quán)利人的利益時，為了實現(xiàn)他人的該種利益而對信息進行的處理，不會對信息權(quán)利人的基本權(quán)利與自由造成損害。

為了公共目的而限制信息權(quán)利的情形，包括為了行使法定職權(quán)，履行強制義務(wù)，提供公共服務(wù)，維持公共秩序，保護公共安全和國家安全，以及為了新聞、藝術(shù)和言論表達等目的，而對他人擁有權(quán)利的信息進行必要的處理。

（四）公開信息處理原則

信源權(quán)利人公開信源信息的行為，應(yīng)被視為對信源信息權(quán)的某種程度的放棄，他人有權(quán)在遵循優(yōu)先信息權(quán)保留原則的前提下，自由處理相關(guān)信息。

信源信息是否被公開，可以考慮從信源權(quán)利人的主觀意愿和信源的客觀狀態(tài)兩個方面加以判斷。首先，信源權(quán)利人以明示或默示的方式向不特定人主動提供的人體信息（例如在公共場所發(fā)表演說時的語言信息、舉行集會時的行為信息）、物體信息（例如在公開展示、陳列的器物的圖像信息），應(yīng)被視為公開的信源信息；其次，就信源的客觀狀態(tài)而言，當(dāng)其處于不特定人可以接觸的場合時，那些可被普通人憑借感官功能獲取的信息（例如當(dāng)某人攜乘坐公共交通工具時，其他乘客可以看見的該人的衣著形貌、隨身物品的外觀信息），應(yīng)被視為公開信息。但是，對公開信息的處理不得違背優(yōu)先信息權(quán)保留原則。例如，不得以侵害著作權(quán)的方式將演講人的講稿出版發(fā)行，不得以侵害肖像權(quán)或隱私權(quán)的方式，使用某人在公共場所的形貌信息。

*上海大學(xué)法學(xué)院副教授，法學(xué)博士。

本文系作者主持的上海大學(xué)“都市社會發(fā)展與智慧城市建設(shè)”內(nèi)涵建設(shè)項目（項目批準(zhǔn)號：085SHDX001）的階段性研究成果。

〔1〕“泛在網(wǎng)絡(luò)”是個舶來詞，來源于拉丁語Ubiquitous network，百度百科將其翻譯為廣泛存在的，無所不在的網(wǎng)絡(luò)?！胺涸诰W(wǎng)絡(luò)”一詞已為多數(shù)網(wǎng)民使用，本文從之。

〔2〕知識產(chǎn)權(quán)法可以被理解為“關(guān)于授予某些種類的信息或者信息的某些方面以壟斷或準(zhǔn)壟斷權(quán)的規(guī)制方式之法”，“知識產(chǎn)權(quán)法的基本標(biāo)的（basic subkect matter）就是信息”。見Michel D Pendleton, The Law of Intellectual and Industrial Property in Hong Kong, Butterworth & Co （Publishers） Ltd, 1984, p.3.

〔3〕Joel R. Reidenberg, Privacy Wrongs in Search of Remedies, Hastings Law Journal, Vol. 54, p.877.

〔4〕參見Dana Cuff, Mark Hansen, and Jerry Kang, Urban Sensing: Out of the Woods, Communications of the ACM, March 2008/Vol. 51, No. 3, p29。

〔5〕泛在計算（Ubiquitous Computing，又譯做“普適計算”）的概念最早出現(xiàn)在馬克·維澤（Mark Weiser）的論文中，是指把微型化、嵌入式、不可見（invisible）的軟硬件計算設(shè)備，廣泛部署在生活和工作環(huán)境當(dāng)中，從而為人們提供無處不在的、能移動的、不間斷的運算服務(wù)；物聯(lián)網(wǎng)的構(gòu)想由比爾·蓋茨（Bill Gates）、凱文·阿什頓（Kevin Ashton）等人在20世紀(jì)90年代中后期提出，其基本含義是，將信息傳感技術(shù)與互聯(lián)網(wǎng)等通信網(wǎng)絡(luò)相結(jié)合，從而實現(xiàn)人與人、人與物、物與物之間信息的互聯(lián)互通。

〔6〕國內(nèi)有些資料將其譯為“泛在信息社會”或“泛在社會”。E社會追求實現(xiàn)3A通信（Anyone, Any time, Anywhere），即任何人與任何人，在任何時間、地點的通信聯(lián)系，U社會則增加了一個A（Anything），即除了人之外，任何物體也都可以被尋址識別，并與任何人或其他物體進行通信，甚至被實施某種程度的控制。國際電信聯(lián)盟的官方網(wǎng)站匯集了眾多關(guān)于泛在網(wǎng)絡(luò)（Ubiquitous Network）和泛在網(wǎng)絡(luò)社會的技術(shù)性研究成果，參見itu.int/osg/spu/ni/ubiquitous/，2014年9月19日。

〔7〕這方面的一個典型例證是美國的“棱鏡”秘密監(jiān)控項目。參與該項目的中央情報局、國家安全局前雇員斯諾登通過英國《衛(wèi)報》披露，美國情報當(dāng)局長期對所有網(wǎng)絡(luò)通信數(shù)據(jù)都進行記錄備份，可以像訪問數(shù)據(jù)庫那樣，隨時調(diào)閱任何電子郵箱的內(nèi)容，通過截獲分析原始信號數(shù)據(jù)，達到“隨心所欲，無所不知”的程度。參見Edward Snowden: “NSA whistleblower answers reader questions” 2013年6月17日，guardian.co.uk/world/2013/jun/17/edward-snowden-nsa-files-whistleblower，2013年7月26日。

〔8〕例如有觀點認(rèn)為，WTO通過的《與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議》（TRIPs），其實是十二家跨國公司游說的結(jié)果。這些私人利益集團利用其對政府和全球組織的支配影響力，成功地將私權(quán)上升為公法，進而建立起國際法上的知識產(chǎn)權(quán)規(guī)則，以保護其在市場中的優(yōu)勢地位。參見［美］蘇珊·K.塞爾：《私權(quán)、公法——知識產(chǎn)權(quán)的全球化》，董剛、周超譯，中國人民大學(xué)出版社2008年。

〔9〕參見Manuel Castells, “The Network Society: From Knowledge to Policy,” in Manuel Castells and Gustavo Cardoso eds., The Network Society: From Knowledge to Policy, Washington, DC: Johns Hopkins Center for Transatlantic Relations, 2005, p. 19.

〔10〕參見［英］維克托·邁爾-舍恩伯格、肯尼斯·庫克耶：《大數(shù)據(jù)時代》，盛楊燕、周濤譯，浙江人民出版社2013年版，第220—223頁。

〔11〕聯(lián)合國、美洲國家組織、歐洲委員會、非洲聯(lián)盟、英聯(lián)邦、美洲國家間人權(quán)法院、歐洲人權(quán)法院等組織，均將信息自由權(quán)視為基本人權(quán)。參見［加］托比·曼德爾：《信息自由：多國法律比較》，龔文庠譯，社會科學(xué)文獻出版社2011年版，第6—23頁。

〔12〕參見楊仁忠：《公共領(lǐng)域論》，人民出版社2009年版，第9頁。

〔13〕Anupam Chander and Madhavi Sunder, The Romance of the Public Domain, California Law Review, vol. 92, no. 5, 2004, p. 1331.

〔14〕對泛在計算和物聯(lián)網(wǎng)環(huán)境中的新型法律爭議問題，已有一些全局概覽式的前瞻性研究，參見 Jerry Kang, et al., Pervasive Computing: Embedding the Public Sphere, Washington and Lee Law Review, vol. 62, 2005; M. Scott Boone, Ubiquitous Computing, Virtual Worlds, and the Displacement of Property Rights, Journal of Law & Policy for Information Society, vol. 4, no. 1, 2008; Rolf H. Weber, et al., Internet of Things: Legal Perspectives, Springer-Verlag Berlin Heidelberg, 2010; Dana Cuff, et al., Urban Sensing Out of the Woods, Communications of the ACM, vol. 51, no. 3, 2008; Lars S. Smith, RFID and Other Embedded Technologies: Who Owns the Data? Santa Clara Computer & High technology Law Review, vol. 22, 2006. 我國人文社會科學(xué)界關(guān)于此類問題的關(guān)注剛剛起步，且大多集中在圖書情報學(xué)領(lǐng)域，罕有針對法律問題的探討。

〔15〕參見黃桂田、龔六堂、張全升主編：《中國物聯(lián)網(wǎng)發(fā)展報告（2012—2013）》，社會科學(xué)文獻出版社2013年版；Ian G. Smith eds., The Internet of Things 2012: New Horizons, internet-of-things-research.eu/pdf/IERC_Cluster_Book_2012_WEB.pdf，2013年8月12日。

〔16〕劉永謀、吳林海、葉美蘭：《物聯(lián)網(wǎng)、泛在網(wǎng)與泛在社會》，《中國特色社會主義研究》2012年第6期。

〔17〕目前，世界各國或地區(qū)正在實施的泛在網(wǎng)絡(luò)發(fā)展規(guī)劃，有日本的U-Japan、i-Japan戰(zhàn)略計劃，韓國的U-Korea、U-City戰(zhàn)略計劃，美國的“智慧地球（Smarter Planet）”項目，歐盟的“環(huán)境感知智能（Ambient Intelligence）”項目等。參見吳巍等：《物聯(lián)網(wǎng)與泛在網(wǎng)通信技術(shù)》，電子工業(yè)出版社2012年版，第17—22頁。我國從保證國家可持續(xù)發(fā)展能力、競爭能力的高度出發(fā)，于2011年制定了《物聯(lián)網(wǎng)“十二五”發(fā)展規(guī)劃》，“智慧城市（Smarter City）”建設(shè)目前已“席卷中國大地”，一線城市和眾多二、三線城市都了智慧城市戰(zhàn)略。

〔18〕學(xué)界從各種方法論和研究視角出發(fā)，對信息含義的界定方式多達數(shù)百種，限于篇幅，不再列舉辨析。結(jié)合法律問題對信息含義進行探討的中文著述。參見李曉輝：《信息權(quán)利研究》，知識產(chǎn)權(quán)出版社2006年版，第7—26頁；劉青：《信息法新論——平衡信息控制與獲取的法律制度》，科學(xué)出版社2008年版，第60—62頁；齊愛民：《捍衛(wèi)信息社會中的財產(chǎn)》，北京大學(xué)出版社年2009版，第45—50頁。

〔19〕信息論是運用概率論與數(shù)理統(tǒng)計的方法研究信息、信息傳輸和信息處理的一般規(guī)律的學(xué)科。信源、信宿的概念由被譽為“信息論之父”和“信息時代奠基人”的香農(nóng)首先提出，參見C. E. Shannon, A Mathematical Theory of Communication, The Bell System Technical Journal, vol. XXVII, no. 3, 1948, pp. 380—381.

〔20〕作為哲學(xué)的基本范疇，物質(zhì)是統(tǒng)一的，不是以“個”為單位的“物體”的集合。但是，從特定的（如道德的、法律的、經(jīng)濟的）認(rèn)識論角度，可以在觀念上將物質(zhì)區(qū)分為若干獨立的個體，即“物體”。

〔21〕Richard Hunter, World Without Secrets: Business, Crime, and Privacy in the Age of Ubiquitous Computing , John Wiley & Sons, Inc., 2002.

〔22〕David Chaum, Security Without Identification: Transaction Systems to Make Big Brother Obsolete , Communications of the ACM, vol. 28, issue 10,p1030.

〔23〕奧威爾在他著名的政治寓言小說《一九八四》中，描繪了一個極權(quán)主義登峰造極的社會，一個幾乎無時無刻無所不在的“老大哥”通過“電幕”監(jiān)視著所有的人的言行舉止。批評者認(rèn)為，美國“棱鏡”項目就堪稱現(xiàn)實版的《一九八四》。See Felicity Capon, Sales of Orwell´s 1984 rocket in wake of US Prism surveillance scandal, telegraph.co.uk/culture/books/booknews/10115599/Sales-of-Orwells-1984-rocket-in-wake-of-US-Prism-surveillance-scandal.html，2013年8月10日。

〔24〕Paul M. Schwartz, Internet Privacy and the State, Connecticut Law Review, vol. 32, 1999, pp. 820—821.

〔25〕Katz v. United States, 389 U.S. 347 （1967）.

〔26〕例如，哈佛大學(xué)的研究者曾在20世紀(jì)90年代以“免費體檢”的名義，抽取安徽大別山地區(qū)大量農(nóng)民的血樣，把這些“比金子還寶貴的”、“未受污染的基因資源寶藏”運回美國用于基因組搜索，申請基因?qū)＠?。哈佛大學(xué)和贊助商為此獲得了大筆經(jīng)費和投資。參見John Pomfret and Deborah Nelson, An Isolated Region´s Genetic Mother Lode, Washington Post, washingtonpost.com/wp-dyn/content/article/2008/10/01/AR2008100101158.html，2013-02-16；熊蕾、汪延、文赤樺：《偷獵中國基因的活動——哈佛大學(xué)基因項目再調(diào)查》，《瞭望》2003年第38期。當(dāng)時，中國尚未頒布關(guān)于遺傳基因的管理性規(guī)定，民眾也缺乏隱私權(quán)利意識。

〔27〕此處的處理包括對個人信息進行的任何操作或者一系列操作，例如收集、記錄、組織、存儲、改編或著修改。恢復(fù)、查詢、利用、傳播、分發(fā)、披露、排列或者組合、隔離、刪除或銷毀等。參見Directive 95/46/EC on the protection of individuals with regard to the processing of personal data and on the free movement of such data, Article 2, （b）。

〔28〕Directive 95/46/EC on the protection of individuals with regard to the processing of personal data and on the free movement of such data, Article 2, （a）.

〔29〕池海波：《定制3D“真人”當(dāng)心侵權(quán)》，《法制晚報》2013年7月26日，第A27版。

〔30〕我國已頒布若干與個人數(shù)據(jù)處理相關(guān)的國家標(biāo)準(zhǔn)，如《信息安全技術(shù)公共及商用服務(wù)信息系統(tǒng)個人信息保護指南》（GB/Z 28828-2012），《健康信息學(xué) 推動個人健康信息跨國流動的數(shù)據(jù)保護指南》（GB 25512-2010）等，這些標(biāo)準(zhǔn)不具有強制執(zhí)行的法律效力。國內(nèi)學(xué)者關(guān)于個人數(shù)據(jù)保護法律問題的著述，有齊愛民：《個人資料保護法原理及其跨國流通法律問題研究》，武漢大學(xué)出版社2004年版；周漢華：《中華人民共和國個人信息保護法專家建議稿及立法研究報告》，法律出版社2006年版等。上述國家標(biāo)準(zhǔn)、專業(yè)文獻關(guān)于個人數(shù)據(jù)（或稱個人資料、個人信息）的定義，均要求具備“身份可識別性”。

〔31〕王澤鑒：《人格權(quán)法》，北京大學(xué)出版社2013年版，第141頁。

〔32〕“匿名化”是指修改個人數(shù)據(jù)中的某些內(nèi)容，消除可識別的特征，使個人數(shù)據(jù)與特定自然人之間無法或難以建立起對應(yīng)聯(lián)系。個人數(shù)據(jù)保護法對匿名數(shù)據(jù)的處理一般都采取相對寬松的規(guī)制態(tài)度。不過，從經(jīng)驗上來看，真正能夠滿足匿名或化名的實質(zhì)要求是相當(dāng)困難的。參見［德］克里斯托弗·庫勒：《歐洲數(shù)據(jù)保護法：公司遵守與管制》，曠野等譯，法律出版社2008年版，第69—70頁）；在擁有大量數(shù)據(jù)的情況下，“反匿名化”（通過技術(shù)手段從匿名數(shù)據(jù)中發(fā)現(xiàn)數(shù)據(jù)主體的真實身份）非常容易實現(xiàn)，徹底的匿名化是不可能的。See Paul Ohm, Broken Promises of Privacy: Responding to the Surprising Failure of Anonymization, UCLA Law Review, vol. 57, 2010.

〔33〕這些憂慮主要集中在安全和隱私兩個方面。多個國家的政府官員表示擔(dān)心這些詳細(xì)的地理信息會為不法分子提供幫助。據(jù)報道，發(fā)動2008年孟買恐怖襲擊的人員就曾利用“谷歌地圖”上的信息研究選擇襲擊地點。See Rahul Bedi, Mumbai Attacks: Indian Suit Against Google Earth Over Image Use by Terrorists, Telegraph, telegraph.co.uk/news/worldnews/asia/india/3691723/Mumbai-attacks-Indian-suit-against-Google-Earth-over-image-use-by-terrorists.htm，2013年5月l日訪問。谷歌為了減少違法嫌疑，采取了一些技術(shù)手段。例如，對街景中的人臉、汽車牌號、軍事區(qū)域、要害機構(gòu)等敏感信息進行了模糊處理或擦除等），但是堅持認(rèn)為街景項目合法并一直運營至今。

〔34〕Boring v. Google, Inc. , 598 F. Supp. 2d 695 （W.D. Penn. 2009）.

〔35〕例如，根據(jù)我國交通部的要求，一些省份正在強制要求對客運、貨運車輛安裝全球定位系統(tǒng)（GPS），車輛定位信息將“在統(tǒng)一的頂層設(shè)計框架下……實現(xiàn)信息互通和資源共享。”《交通運輸部關(guān)于加快推進“重點運輸過程監(jiān)控管理服務(wù)示范系統(tǒng)工程”實施工作的通知》（交運發(fā)〔2012〕798號），gov.cn/gzdt/2013-01/04/content_2304567.htm，2013年7月19日。不過，作為一種重要社會和經(jīng)濟價值的信息資源，車輛定位信息的權(quán)利主體、權(quán)利的可實現(xiàn)方式尚不明確，強制安裝GPS裝置、收集定位信息政策的合法性也有討論的必要。

〔36〕［德］ 羅斯科·龐德：《通過法律的社會控制》，沈宗靈譯，商務(wù)印書館1984年版，第41—42頁。

〔37〕參見劉曉勇：《批判哲學(xué)與自然法——論康德的批判自然法思想》，中國政法大學(xué)博士學(xué)位論文，2009年，第147—151頁；［日］桑木嚴(yán)翼：《康德與現(xiàn)代哲學(xué)》，余又蓀譯，臺灣商務(wù)印書館1967年版，第185—186頁。

〔38〕Immanuel Kant. Critique of Judgment, London:Macmillanand Co.. Limited 1914. p.352.

〔39〕洛克等人主張“人對其自己的人身享有所有權(quán)”，不贊同“人不能自我擁有”的觀點，并將一切權(quán)利的客體（包括生命）視為“財產(chǎn)”。不過，關(guān)于人是否自我擁有的觀念之爭，很大程度上不是針對“目的論”本身，而是實現(xiàn)“目的論”可得使用的手段與方式。

〔40〕參見［美］羅伯特·諾齊克：《無政府、國家與烏托邦》，何懷宏等譯，中國社會科學(xué)出版社1991年版，第156—157頁。

〔41〕參見張源泉：《德國訊息自決權(quán)之范圍及其界限》，《法律科學(xué)》2010年第4期。

〔42〕參見江平、米?。骸读_馬法基礎(chǔ)》，中國政法大學(xué)出版社2004年版，第178頁。

〔43〕參見梅仲協(xié)：《民法要義》，中國政法大學(xué)出版社1998年版，第78頁。

〔44〕參見《中華人民共和國物權(quán)法》第46條、第48條。

〔45〕參見《黑龍江省氣候資源探測和保護條例》第2條、第7條。有觀點認(rèn)為，地方法規(guī)無權(quán)在氣候資源上創(chuàng)制物權(quán)，但“自然資源屬于國家所有”的規(guī)定，亦見于我國《憲法》第9條和《物權(quán)法》第48條。

〔46〕〔47〕［德］康德：《法的形而上學(xué)原理——權(quán)利的哲學(xué)》，沈叔平譯，法律出版社1991年版，第53—54、58頁。

〔48〕［美］理查德·A.波斯納：《法律的經(jīng)濟分析》，蔣兆康譯，中國大百科全書出版社1997年版，第51頁。

〔49〕有觀點認(rèn)為，公共產(chǎn)品的經(jīng)典經(jīng)濟學(xué)定義缺乏實用性，其本質(zhì)屬性不應(yīng)是自然或技術(shù)上的特征，而是產(chǎn)權(quán)制度安排的法律和社會效果。沒有一種事物天然就是公共產(chǎn)品，制度可以制造稀缺性和私人產(chǎn)品。參見李雷：《公共產(chǎn)品的所有權(quán)界定及其現(xiàn)實意義》，《現(xiàn)代經(jīng)濟探討》2010年第9期。