導(dǎo)語(yǔ)：如何才能寫(xiě)好一篇出資證明書(shū)，這就需要搜集整理更多的資料和文獻(xiàn)，歡迎閱讀由公務(wù)員之家整理的十篇范文，供你借鑒。

篇1

股東各方的出資額及出資方法：

（1）自然人x出資額為x萬(wàn)元，占注冊(cè)資本總額x的%；

（2）自然人x出資額為x萬(wàn)元，占注冊(cè)資本總額x的%。

第十條：x股東應(yīng)當(dāng)在x年x月x日之前足額繳納各自認(rèn)繳的出資，專利技術(shù)或土地使用權(quán)出資的，必須經(jīng)專業(yè)部門評(píng)估后，并依法辦理其財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。股東不按規(guī)定繳納所認(rèn)繳的出資，應(yīng)當(dāng)向已足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任。

第十一條：本公司成立后，應(yīng)向股東簽發(fā)蓋有公司印章的出資證明書(shū)。出資證明應(yīng)當(dāng)載明下列事項(xiàng)：

1.公司名稱：

2.公司注冊(cè)資本為x萬(wàn)元。

3.股東姓名：x月x日出資額x萬(wàn)元。

篇2

有些學(xué)生誤以為漏條件是粗心使然，其實(shí)漏條件暴露的問(wèn)題是學(xué)生對(duì)定理的已知和結(jié)論理解不夠到位造成的。

如三線合一，即等腰三角形底邊上的中線，底邊上的高和頂角平分線互相重合，簡(jiǎn)稱三線合一。

學(xué)生錯(cuò)誤：AB=ACADBC

錯(cuò)誤分析：學(xué)生認(rèn)為只要是等腰三角形就可推三線合一，故認(rèn)為已知條件是等腰三角形，其實(shí)三線合一的已知條件應(yīng)該是等腰加一線成立

再如角平分線上的點(diǎn)到角的兩邊距離相等。

學(xué)生錯(cuò)誤：OD是∠AOB的平分線DE=DF

錯(cuò)誤分析：何謂點(diǎn)到角兩邊的距離？學(xué)生沒(méi)搞清楚點(diǎn)到線的距離是什么，自然不知道還需要垂直條件DEOA于E，DFOB于F

二、濫用逆定理

雖然老師一再的重申中考所用的定理均須出自課本黑體字，但學(xué)生在證明中總能派生出林林總總千奇百怪的綱外定理，其中以濫造課本定理的逆定理首當(dāng)其沖。

如三線合一推等腰三角形，三角形中若有一邊等于另一條邊的一半則這個(gè)三角形是直角三角形且有一角等于30度，一邊中點(diǎn)加平行推得中位線，三角形一邊上中線等于該邊一半則這個(gè)三角形是直角三角形等等，這其中不乏真命題，但也有假命題。錯(cuò)誤分析：就算是真命題也不等同于定理公理，考試時(shí)要用就得先證明才能用，假命題更不能用。

三、過(guò)多的輔助線條件

我常?？匆?jiàn)學(xué)生做這樣的輔助線，連結(jié)AB使AB=CD或者過(guò)三角形某頂點(diǎn)作對(duì)邊的中垂線等等，看著學(xué)生們作這樣的輔助線我常常哭笑不得，實(shí)際上學(xué)生對(duì)于做輔助線的目的及作法都不是很了解，而教材中也沒(méi)有單獨(dú)的一章專門講解輔助線，所以關(guān)于輔助線我們都是需要時(shí)才講起，而學(xué)生只是了解個(gè)大概，認(rèn)為輔助線就是用“作”出來(lái)的，而忽略了考慮所做輔助線的存在性，即輔助線只能保證一個(gè)條件，若要得其他條件需通過(guò)證明得到。

四、全等不對(duì)應(yīng)

學(xué)生們對(duì)全等十分青睞，我常笑說(shuō)全等就是他們的“萬(wàn)金油”。在一些不需要證明全等但仍可利用全等證明的幾何題中，往往有一些思維不夠靈活的學(xué)生仍然選擇用一次或多次全等把題目做對(duì)，比起不用全等的同學(xué)他們只是多繞些路罷了，即然是對(duì)的而數(shù)學(xué)講究一題多解我們也不與其深究非得要怎么做。但在一些不能用全等的題目中，也用全等就出問(wèn)題了。

例如（2011.西寧）如圖，矩形ABCD的對(duì)角線相交于點(diǎn)O，DE∥CA，AE∥BD.（1）求證：四邊形AODE是菱形；

學(xué)生錯(cuò)誤：

DE∥CA，AE∥BD

∠EDA=∠DAO，∠EAD=∠ADO

又AD=AD

AED≌DOA

AE=AO

又DE∥CA，AE∥BD

四邊形AODE是平行四邊形

四邊形AODE是菱形

篇3

(一)利益平衡原則

有限責(zé)任公司股東資格的認(rèn)定牽涉到股東、公司、債權(quán)等多方主體的利益，其中，債權(quán)人和公司之間的關(guān)系屬于交易制度范疇，股東和公司之間的關(guān)系屬于公司制度范疇。認(rèn)定股東資格要平衡各方利益，既要維護(hù)交易制度，又要維護(hù)公司制度，使兩種制度的功能都得以充分實(shí)現(xiàn)。

(二)外觀主義原則

第三人在與公司進(jìn)行交易時(shí)，通常只能通過(guò)公司所公示的外在情況來(lái)了解公司，并作出相應(yīng)的決策判斷，若所公示的內(nèi)容與公司的實(shí)際情況不符，其風(fēng)險(xiǎn)不應(yīng)當(dāng)由第三人來(lái)承擔(dān)，這是商法外觀主義原則或者說(shuō)保護(hù)善意第三人原則的要求。因此，在認(rèn)定股東資格時(shí)固然要考慮當(dāng)事人的真實(shí)意思表示，但更要注重公司對(duì)外的形式性、外觀性，當(dāng)對(duì)股東資格的認(rèn)定涉及到第三人、公司以及股東之間的利益沖突時(shí)，應(yīng)當(dāng)優(yōu)先考慮第三人的利益。即一旦商事主體通過(guò)法律行為變更了自身的某種法律關(guān)系并進(jìn)行了公示，則即使公示方法表現(xiàn)出來(lái)的商事事實(shí)并不存在或有瑕疵，但對(duì)于信賴該商事事實(shí)的存在并從事了商事交易的人，法律仍然承認(rèn)其具有與該商事事實(shí)為真實(shí)時(shí)相同的法律效果，以保護(hù)交易秩序與安全。

(三)公司維持原則

保持圍繞社團(tuán)發(fā)生的法律關(guān)系的穩(wěn)定的社團(tuán)法立法的一個(gè)根本價(jià)值取向。公司作為一種典型的社團(tuán)，所涉及的利益主體多，法律關(guān)系也十分復(fù)雜。因此在認(rèn)定股東資格時(shí)，應(yīng)當(dāng)盡可能保持公司內(nèi)外部各種法律關(guān)系的相對(duì)穩(wěn)定，能夠認(rèn)定有效的不輕易使之無(wú)效。這也就要求我們對(duì)股東的資格不應(yīng)當(dāng)輕易否定，能夠肯定的盡量予以肯定。

(四)禁止規(guī)避法律原則

在實(shí)踐中經(jīng)常會(huì)發(fā)生各類由規(guī)避法律而引發(fā)的股東資格糾紛的事情。我們應(yīng)當(dāng)看到，如果對(duì)這些規(guī)避法律的行為置之不理，將會(huì)嚴(yán)重危及到公司法的權(quán)威和市場(chǎng)交易的安全。因此在認(rèn)定股東資格時(shí)，應(yīng)對(duì)這些法律規(guī)避行為加以規(guī)范和制裁，將相關(guān)法律關(guān)系調(diào)整到合法狀態(tài)，使當(dāng)事人的不法意圖無(wú)法得逞。

需要指出的是，對(duì)上述原則的理解和運(yùn)用不應(yīng)孤立，而是應(yīng)當(dāng)綜合考慮、靈活運(yùn)用。

二、認(rèn)定股東資格的標(biāo)準(zhǔn)

實(shí)踐中圍繞股東資格的認(rèn)定，當(dāng)事人能夠主張股東資格的依據(jù)主要有：已經(jīng)履行繳納出資義務(wù)、持有出資證明書(shū)、實(shí)際享有股東權(quán)利、公司章程記載、工商登記資料、公司依法制作并備置的股東名冊(cè)等。根據(jù)這些標(biāo)準(zhǔn)的內(nèi)容，股東資格認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)的外觀形式及功能可以劃分為兩類，即實(shí)質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)和形式標(biāo)準(zhǔn)。那么這些標(biāo)準(zhǔn)是不是必然地具有完全證明股東資格的效力，對(duì)此，逐一分析如下：

(一)實(shí)質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)

1. 實(shí)際出資。按時(shí)實(shí)際出資是股東對(duì)公司最重要的義務(wù)，是股東其他權(quán)利、義務(wù)產(chǎn)生的基礎(chǔ)。但是，股東資格的取得卻未必以出資作為前提條件。首先，股東資格在繼受取得的情形下，根本不存在股東向公司出資的情形。其次，對(duì)于繳納出資與股東資格取得之關(guān)系，各國(guó)立法大多未作明確規(guī)定，但是不在股東出資和股東資格之間建立一一對(duì)應(yīng)關(guān)系，卻是多數(shù)國(guó)家的立法通例。堅(jiān)持以出資取得股東資格，實(shí)際上是嚴(yán)格法定資本制下的產(chǎn)物。隨著建立在嚴(yán)格的資本確定原則基礎(chǔ)上的法定資本制被絕大多數(shù)的市場(chǎng)國(guó)家所廢棄，越來(lái)越多的國(guó)家公司立法代之以授權(quán)資本制?！豆痉ā沸薷暮笠?guī)定了股東可以分期繳納出資，這也就意味著法律允許股東出資與取得股東資格相分離。如果將股東出資作為取得股東資格的必要條件，就難以處理實(shí)踐中一些公司實(shí)務(wù)問(wèn)題。

2. 出資證明書(shū)。出資證明書(shū)，又稱股單，是有限責(zé)任公司成立后，由公司出具的確認(rèn)股東已按章程規(guī)定的出資額繳納的書(shū)面憑證。關(guān)于出資證明書(shū)，性質(zhì)上屬于證明文件，即有限責(zé)任公司的出資證明僅是股東出資的證明文件，這是因?yàn)椋菏紫龋鲑Y證明書(shū)的功能主要是證明股東已向公司真實(shí)出資，其本身并無(wú)創(chuàng)權(quán)性效力。其次，從出資證明書(shū)的特點(diǎn)看，其是由公司成立后簽發(fā)給出資股東的；公司成立后不待其簽發(fā)出資證明書(shū)，股東即具備了股東身份，享有股東權(quán)利，而如果公司怠于簽發(fā)，股東也應(yīng)有提出請(qǐng)求的權(quán)利。同時(shí)我國(guó)公司法并未規(guī)定股份轉(zhuǎn)讓后，更改出資證明書(shū)的程序要件，這樣在實(shí)踐中存在著實(shí)際股東身份和出資證明書(shū)記載的不一致的問(wèn)題。因此，出資證明書(shū)不是物權(quán)性憑證，并不能直接證明投資人與公司之間的成員關(guān)系。

3. 實(shí)際享有股東權(quán)利。雖然享有股東權(quán)利只是取得股東資格的結(jié)果，但對(duì)實(shí)際享有股東權(quán)利的當(dāng)事人，原則上應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其股東資格，因?yàn)槿绻穸ㄆ涔蓶|資格，必將導(dǎo)致其在公司中的諸多行為無(wú)效，使許多已確定的公司法律關(guān)系發(fā)生改變，影響交易安全和經(jīng)濟(jì)秩序。但是不能反過(guò)來(lái)認(rèn)為沒(méi)有實(shí)際享有股東權(quán)利的就不是股東，實(shí)踐中股東被不當(dāng)限制或剝奪股東權(quán)利的現(xiàn)象大量存在。

(二)形式標(biāo)準(zhǔn)

1. 公司章程記載。公司章程是公司所備的基本文件，是公司組織和活動(dòng)的基本規(guī)則。其意義有二：(1)公司章程是公司內(nèi)部的契約，是公司與其股東、董事或監(jiān)事之間權(quán)利義務(wù)和責(zé)任的法律依據(jù)。(2)公司章程是公司事務(wù)公開(kāi)性的手段，公司章程的強(qiáng)制性注冊(cè)登記和強(qiáng)制性維持是此種原則的重要體現(xiàn)。根據(jù)我國(guó)公司法規(guī)定，有限責(zé)任公司必須在章程中記載股東的名稱或姓名，這是章程的絕對(duì)必要記載事項(xiàng)，否則不產(chǎn)生公司法上的效力。股東應(yīng)當(dāng)在章程上簽名蓋章，在公司設(shè)立時(shí)應(yīng)將章程提交公司登記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)。并且，在發(fā)生股權(quán)轉(zhuǎn)讓而改變股東名稱時(shí)，也需修改公司章程。公司章程對(duì)內(nèi)具有確定股東及其權(quán)利義務(wù)、對(duì)抗股東間其他約定的效力，對(duì)外則具有公示的效力，即相對(duì)人據(jù)以判斷公司股東的依據(jù)。因此公司章程對(duì)于股東身份的認(rèn)定具有決定意義，特別是在股東之間就股東身份及其權(quán)利義務(wù)發(fā)生爭(zhēng)議時(shí)，公司章程在諸形式要件中具有優(yōu)先的效力。

2. 工商登記資料。公司注冊(cè)登記的功能主要是政府對(duì)進(jìn)入市場(chǎng)進(jìn)行交易的市場(chǎng)主體的資格的表面合格性進(jìn)行審查，以減小市場(chǎng)交易的整體風(fēng)險(xiǎn)，其內(nèi)容因其公示性而對(duì)相對(duì)人具有確定的效力。雖然由于公司注冊(cè)登記是公司成立的法定程序，公司成立登記客觀上具有使出資人成為股東的設(shè)權(quán)性效力，但工商部門對(duì)公司股東的登記本身并無(wú)創(chuàng)設(shè)股東資格的效力，其本質(zhì)上屬于證權(quán)性登記，只具有對(duì)善意第三人宣示股東資格的功能。工商部門對(duì)公司股東的登記材料可以作為證明股東資格并對(duì)抗第三人的表面證據(jù)。相反，第三人也有理由依賴登記材料的真實(shí)性，如果登記有瑕疵，按照商法外觀、公示主義原則，第三人仍可以認(rèn)為登記是真實(shí)的，并要求所登記的股東按登記的內(nèi)容對(duì)外承擔(dān)責(zé)任。因此，工商部門對(duì)公司股東的登記在股東資格認(rèn)定時(shí)具有相對(duì)優(yōu)先的效力，但不具有決定性的法律效力。

3. 股東名冊(cè)。股東名冊(cè)是為了體現(xiàn)股東及股票的現(xiàn)狀，而由公司依法制作并備置的資料。公司成立后必須設(shè)立股東名冊(cè)，將股東的姓名或名稱、住所、出資等記載于股東名冊(cè)。股東名冊(cè)具有權(quán)利推定力，即在股東名冊(cè)上被記載為股東者向公司行使股東權(quán)時(shí)，沒(méi)有必要證明其實(shí)質(zhì)性權(quán)利，就推定為適法的股東。換句話說(shuō)，股東名冊(cè)具有證明股東資格的充分的表面證據(jù)功能，公司以股東名冊(cè)為基準(zhǔn)確認(rèn)股東資格，否認(rèn)股東名冊(cè)上記載的股東的權(quán)益者應(yīng)當(dāng)承擔(dān)舉證責(zé)任。同時(shí)我們應(yīng)注意，不能以缺乏股東名冊(cè)的記載為由否定股東資格，如果以其他形式仍能夠證明出資人或者受讓人股東身份的，如已當(dāng)選為公司董事參與公司決策或已經(jīng)分取公司紅利等，就可以認(rèn)定出資人或者受讓人具有股東資格。

篇4

驗(yàn)資報(bào)告啊 公司成立的時(shí)候必須要有驗(yàn)資報(bào)告才能成立

驗(yàn)資報(bào)告上有個(gè)人的出資證明

出資證明書(shū)是表現(xiàn)有限責(zé)任公司股東地位或者股東權(quán)益的一種要式證券，公司出資證明。有限責(zé)任公司不同于股份有限公司，其全部資本并不分為股份，但是，有限責(zé)任公司的股東也有自己的出資額。在有限責(zé)任公司中記載股東出資的法律文書(shū)就是出資證明書(shū)，有的學(xué)者也主張稱為“股單”。

一、在股份有限公司中，股東的股權(quán)證明是以紙面或無(wú)紙化的股票為出資證明，既可以采取記名方式，也可以采取無(wú)記名方式，即股東所持有的股份是以股票的形式來(lái)體現(xiàn)，股票是公司簽發(fā)的證明股東所持股份的憑證，股票可以轉(zhuǎn)讓、流通。

二、股份有限公司與有限責(zé)任公司區(qū)別

1.股東的數(shù)量不同。世界多數(shù)國(guó)家的公司法規(guī)定，有限責(zé)任公司的股東最少2人，最多5O人(亦有規(guī)定3O人的)。因?yàn)楣蓶|人數(shù)少，不一定非設(shè)立股東會(huì)不可。而股份有限公司的股東則沒(méi)有數(shù)量的限制，有的大公司達(dá)幾十萬(wàn)人，甚至上百萬(wàn)人。與有限責(zé)任公司不同，必須設(shè)立股東大會(huì)，股東大會(huì)是公司的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)。

2.注冊(cè)的資本不同。有限責(zé)任公司要求的最低資本額較少，公司依據(jù)生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)性質(zhì)與范圍不同，其注冊(cè)資本數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)也不盡相同，我國(guó)《公司法》規(guī)定：注冊(cè)資金不得少于下列最低限額：

(1)以生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)為主的公司人民幣50萬(wàn)元;

(2)以商業(yè)批發(fā)為主的公司人民幣50萬(wàn)元;

(3)以商業(yè)零售為主的公司人民幣30萬(wàn)元;

(4)科技開(kāi)發(fā)、咨詢服務(wù)性公司人民幣10萬(wàn)元;特定行業(yè)的有限責(zé)任公司注冊(cè)資金最低額高于上述規(guī)定者，由國(guó)務(wù)院另行規(guī)定，出資證明書(shū)《公司出資證明》。

而股份有限公司注冊(cè)資本的最低額，我國(guó)《公司法》規(guī)定為1000萬(wàn)元，對(duì)允許由其他法律或行政法規(guī)定某些股份有限公司的注冊(cè)資本限額可以高于1000萬(wàn)元，如批準(zhǔn)上市公司的股本總額不少于人民幣5000萬(wàn)元。

3.股本的劃分方式不同。有限責(zé)任公司的股份不必劃為等額股份，其資本按股東各自所認(rèn)繳的出資額劃分。股份有限公司的股票必須是等額的，其股本的劃分，數(shù)額較小，每一股金額相等。

4.發(fā)起人籌集資金的方式不同。有限責(zé)任公司只能由發(fā)起人集資，不能向社會(huì)公開(kāi)募集資金，其股票不可以公開(kāi)發(fā)行，更不可能上市交易，而股份有限公司可以通過(guò)發(fā)起或募集設(shè)立向社會(huì)籌集資金，其股票可以公開(kāi)發(fā)行并上市交易。

5.股權(quán)轉(zhuǎn)讓的條件限制不同。有限責(zé)任公司的股東可以依法自由轉(zhuǎn)讓其全部或部分股本;股東依法向公司以外人員轉(zhuǎn)讓股本時(shí)，必須有過(guò)半數(shù)股東同意方可實(shí)行;在轉(zhuǎn)讓股本的同等條件下，公司其他股東享有優(yōu)先權(quán)。股份有限公司的股東所擁有股票可以交易和轉(zhuǎn)讓，但不能退股。

6.公司組織機(jī)構(gòu)的權(quán)限不同。有限責(zé)任公司股東人數(shù)少，組織機(jī)構(gòu)比較簡(jiǎn)單，可只設(shè)立董事會(huì)而不設(shè)股東會(huì)或不設(shè)監(jiān)事會(huì)，因此，董事會(huì)往往由股東個(gè)人兼任，機(jī)動(dòng)性權(quán)限較大。股份有限公司設(shè)立程序和組織復(fù)雜，股東人數(shù)較多而相對(duì)分散，因此，股東會(huì)使用的權(quán)限受到一定限制，董事會(huì)的權(quán)限較集中。

篇5

（1）總則

（2）資本

（3）出資額轉(zhuǎn)讓及資本更改

（4）董事會(huì)

（5）經(jīng)營(yíng)管理機(jī)構(gòu)

（6）業(yè)務(wù)

（7）銀行分支和附屬機(jī)構(gòu)

（8）技術(shù)訓(xùn)練

（9）確立銀行設(shè)施

（10）利潤(rùn)

（11）財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)與審計(jì)

（12）稅務(wù)

（13）保險(xiǎn)

（14）銀行職員

（15）審批及注冊(cè)

（16）合同有效期

（17）終止與清算

（18）不可抗力

（19）保密及其他

（20）調(diào)解和仲裁

（21）合同文字

（22）法定通訊地址

（23）附加條款

＿＿＿＿＿（以下簡(jiǎn)稱甲方）、＿＿＿＿＿（以下簡(jiǎn)稱乙方）、＿＿＿＿＿（以下簡(jiǎn)稱丙方）合稱中方和＿＿＿＿＿（以下簡(jiǎn)稱丁方），根據(jù)《中華人民共和國(guó)中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》（以下簡(jiǎn)稱《合資法》和《經(jīng)濟(jì)特區(qū)外資銀行、中外合資銀行管理?xiàng)l例》（以下簡(jiǎn)稱《條例》）及其他有關(guān)法律，按照平等互利原則，通過(guò)友好協(xié)商，一致同意在中華人民共和國(guó)＿＿＿＿＿共同舉辦一定合資銀行，為此，訂立本合同書(shū)。

第一章　總則

第一條　訂約四方

訂約四方一致同意共同投資舉辦一家合資銀行（以下簡(jiǎn)稱銀行）。

第二條　銀行名稱及地址

銀行名稱：

中文：＿＿＿＿＿銀行

英文：＿＿＿＿＿

銀行地址：＿＿＿＿＿

第三條　組織形式

銀行為有限責(zé)任公司。訂約四方對(duì)銀行的責(zé)任以各自認(rèn)繳的出資額為限。

第四條　銀行宗旨

銀行經(jīng)營(yíng)商業(yè)銀行及投資銀行的業(yè)務(wù)并提供咨詢服務(wù)，為利用僑資和外資開(kāi)辟新的渠道，介紹先進(jìn)科學(xué)技術(shù)和先進(jìn)管理經(jīng)驗(yàn)，增進(jìn)國(guó)際和國(guó)內(nèi)信息交流，努力擴(kuò)大國(guó)際經(jīng)濟(jì)和金額合作，為加速＿＿＿＿＿和經(jīng)濟(jì)特區(qū)的建設(shè)服務(wù)。

第五條　適用法律

銀行經(jīng)批準(zhǔn)成立，是中華人民共和國(guó)的法人。本合同的訂立和履行應(yīng)適用中華人民共和國(guó)法律。銀行的一切活動(dòng)必須遵守中華人民共和國(guó)法律、法令和有關(guān)條例規(guī)定。銀行的業(yè)務(wù)活動(dòng)和合法權(quán)益受中華人民共和國(guó)法律的保護(hù)。銀行接受中國(guó)人民銀行和國(guó)家外匯管理局等有關(guān)機(jī)構(gòu)的管理和監(jiān)督。

第二章　資本

第六條　資本構(gòu)成

銀行的注冊(cè)資本為＿＿＿＿＿元。

銀行第一期的實(shí)收資本為＿＿＿＿＿元。訂約四方出資的份額為：

甲方占百分之＿＿＿＿＿，出資＿＿＿＿＿元，以現(xiàn)金投資。

乙方占百分之＿＿＿＿＿，出資＿＿＿＿＿，以現(xiàn)金投資。

丙方占百分之＿＿＿＿＿，出資＿＿＿＿＿元，以現(xiàn)金投資。

丁方占百分之＿＿＿＿＿，出資＿＿＿＿＿元。以下列方式提供投資：

（1）以現(xiàn)金＿＿＿＿＿投資；

（2）丁方將其在附屬機(jī)構(gòu)的直接和間接的投資轉(zhuǎn)給銀行，作為對(duì)銀行的投資。內(nèi)包括＿＿＿＿＿。

（3）＿＿＿＿＿和＿＿＿＿＿兩公司的準(zhǔn)備金（不包括壞帳準(zhǔn)備金）與尚未分配的滾存利潤(rùn)。

以上（2）（3）兩項(xiàng)合計(jì)共為＿＿＿＿＿元，應(yīng)憑丁方聘請(qǐng)的在香港注冊(cè)會(huì)計(jì)師驗(yàn)證的轉(zhuǎn)入日期的資產(chǎn)負(fù)責(zé)表為依據(jù)，多還少補(bǔ)。

銀行成立后，銀行董事會(huì)應(yīng)盡快派專門小組對(duì)＿＿＿＿＿和＿＿＿＿＿的原放款（銀行成立時(shí)已有的放款）進(jìn)行審查，對(duì)銀行成立前該兩公司的呆帳、壞帳和銀行成立后一年內(nèi)發(fā)生的該兩公司原放款的呆帳、壞帳均由＿＿＿＿＿協(xié)助清理并負(fù)責(zé)償還呆帳、壞帳引起的全部經(jīng)濟(jì)損失；對(duì)有壞帳風(fēng)險(xiǎn)的存款，專門小組在銀行成立一年內(nèi)提出意見(jiàn)，轉(zhuǎn)由丁方負(fù)責(zé)處理。原方款凡經(jīng)專門小組審查同意轉(zhuǎn)期的，其經(jīng)濟(jì)責(zé)任由＿＿＿＿＿和＿＿＿＿＿自行負(fù)責(zé)。

訂約四方同意將銀行歷年稅后利潤(rùn)至少提取百分之＿＿＿＿＿，經(jīng)董事會(huì)決定后撥作準(zhǔn)備金（本合同第二十五條有進(jìn)一步規(guī)定），并經(jīng)董事會(huì)決定可按訂約四方上述出資比例，從該項(xiàng)準(zhǔn)備金中提取，分期增加出資額至＿＿＿＿＿元。

第七條　資本提供

訂約四方需在銀行成立后（銀行的成立日期為銀行營(yíng)業(yè)執(zhí)照的簽發(fā)日期）三十天內(nèi)交足出資額，以現(xiàn)金投資部分應(yīng)全數(shù)存入銀行。丁方提供的股票等，如因技術(shù)原因，在銀行成立后三十天內(nèi)未能辦妥轉(zhuǎn)入銀行手續(xù)時(shí)，經(jīng)董事長(zhǎng)及副董事長(zhǎng)聯(lián)合決定，可以允許再延長(zhǎng)三十天。任何一方所應(yīng)出資的現(xiàn)金，如逾期未交或未交足，應(yīng)按當(dāng)天中國(guó)銀行公布的短期放款利率支付未交部分的遲延利息。

第八條　出資憑證

訂約四方繳付出資額后，應(yīng)由中國(guó)注冊(cè)的會(huì)計(jì)師驗(yàn)證，出具驗(yàn)資報(bào)告后，由銀行據(jù)以發(fā)給經(jīng)董事長(zhǎng)及副董事長(zhǎng)簽署的出資證明書(shū)。出資證明書(shū)刊載明下列事項(xiàng)：銀行名稱，銀行成立的年、月、日，訂約四方名稱及其出資金額，出資的年、月、日以及發(fā)給出資證明書(shū)的年、月、日。當(dāng)按照本合同第六條增加出資額后，銀行將增發(fā)出資證明書(shū)。

第三章　出資額轉(zhuǎn)讓及資本更改

第九條　出資額轉(zhuǎn)讓

訂約一方如向第三者出售、轉(zhuǎn)讓、抵押其部分或全部出資額須經(jīng)訂約其他三方同意，并經(jīng)審批機(jī)構(gòu)核準(zhǔn)。訂約一方轉(zhuǎn)讓其部分或全部出資額時(shí)，應(yīng)先以書(shū)面通知其他三方說(shuō)明承讓人名稱及轉(zhuǎn)讓條件，訂約其他三方有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。且其轉(zhuǎn)讓條件應(yīng)與向第三者轉(zhuǎn)讓的條件相同。如訂約其他三方無(wú)意買入，出讓的訂約一方可按照上述通知書(shū)的轉(zhuǎn)讓條件，向指定第三者進(jìn)行轉(zhuǎn)讓。違反上述規(guī)定的，其轉(zhuǎn)讓無(wú)效。

第十條　注冊(cè)資本更改

如注冊(cè)資本需要變更時(shí)，應(yīng)在指定時(shí)間內(nèi)向?qū)徟鷻C(jī)構(gòu)申請(qǐng)批準(zhǔn)，并向中華人民共和國(guó)工商行政管理部門辦理變更登記手續(xù)。

第四章　董事會(huì)

第十一條　董事會(huì)組成

訂約四方同意在銀行成立時(shí)組成董事會(huì)，董事會(huì)由十人組成，中方五人，丁方五人，由中方和丁方各自委派。董事長(zhǎng)由中方委派，副董事長(zhǎng)兩人由中方和丁方各委派一人。董事長(zhǎng)、副董事長(zhǎng)、董事任期三年，可以連任。

第十二條　董事會(huì)權(quán)力

董事會(huì)是銀行的最高權(quán)利機(jī)構(gòu)，討論決定銀行的一切重大問(wèn)題。其具體職權(quán)范圍在銀行章程中規(guī)定。

第十三條　董事會(huì)議事規(guī)則

董事會(huì)會(huì)議應(yīng)根據(jù)平等互利、友好協(xié)商及互相諒解的原則進(jìn)行，對(duì)有關(guān)訂約四方權(quán)益的下列重大問(wèn)題，均應(yīng)由出席董事會(huì)會(huì)議的董事投票表決，一致通過(guò)，方可作出決議。

1．銀行章程的修改。

2．批準(zhǔn)上一年度的年度、審核損益表及資產(chǎn)負(fù)債表。

3．超過(guò)董事會(huì)規(guī)定的任何信貸額。

4．超過(guò)董事會(huì)規(guī)定的任何購(gòu)買或出售銀行固定資產(chǎn)額。

5．銀行政策、目標(biāo)的修改。

6．其他人擬投資于銀行，銀行擬投資于其他人。

7．銀行擬與其他人進(jìn)行合并。

8．訂約任何一方擬在銀行增資或出售、轉(zhuǎn)讓、抵押其在銀行部分或全部出資額。

9．年度業(yè)務(wù)計(jì)劃的重大修改。

10．從銀行利潤(rùn)中按比例提取準(zhǔn)備金、職工獎(jiǎng)勵(lì)和福利基金。

11．銀行每年分配給訂約四方的紅利。

12．銀行與工會(huì)間的勞工合約及職員總?cè)藬?shù)的制訂。

13．銀行清算及合同終止。

副總經(jīng)理以上高級(jí)職員的聘請(qǐng)和解聘等其他事項(xiàng)可由出席董事會(huì)會(huì)議的董事或其授權(quán)人以過(guò)半數(shù)通過(guò)作出決議。

篇6

一、掛名股東的概念及其法律關(guān)系的性質(zhì)

掛名股東，即顯名股東，這個(gè)概念與隱名股東相互對(duì)立而共存。何為掛名股東，通俗的講就是指在公司設(shè)立或者存續(xù)過(guò)程中，并未實(shí)際出資，僅享有在出資證書(shū)、公司的章程、股東名冊(cè)、股票(記名股票)和工商登記中顯示其為股東形式的主體。

(一)我國(guó)掛名股東的成因及法律地位

1.掛名股東的成因

掛名股東的成因，很多學(xué)者在其著作中都有闡述，定義分類方法多樣。但究其本質(zhì)成因是對(duì)欲得利益而進(jìn)行的規(guī)避法律法規(guī)或國(guó)家政策的行為，利益包括消極利益和積極利益。在現(xiàn)有環(huán)境中，主要體現(xiàn)為下兩種方式:

(1)享受或規(guī)避國(guó)家關(guān)于公司待遇的法律或政策。

(2)主體自身不符合公司或企業(yè)設(shè)立股東的條件，違反法律禁止性規(guī)定。

2.我國(guó)對(duì)掛名股東的法律關(guān)系性質(zhì)的爭(zhēng)論

至今，理論界對(duì)掛名股東關(guān)系的性質(zhì)爭(zhēng)論不一。有的學(xué)者認(rèn)為是關(guān)系，有的認(rèn)為對(duì)于并不實(shí)際參與公司日常管理的隱名股東，是借貸關(guān)系，但在后來(lái)的討論中，這兩種觀點(diǎn)逐漸較少提及。

當(dāng)今占據(jù)主要學(xué)說(shuō)的是信托關(guān)系。用信托關(guān)系來(lái)分析掛名股東的法律關(guān)系更為恰當(dāng)，隱名股東作為委托人將其出資所形成的股東權(quán)利交予掛名股東這個(gè)信托人進(jìn)行管理，并且按照委托人的意思行使權(quán)利和做出決策。這相當(dāng)于受托人所進(jìn)行的信托行為是為了獲得相應(yīng)的報(bào)酬。

(二)德國(guó)公司的假象設(shè)立有限度的承認(rèn)了掛名股東的存在

相比于國(guó)內(nèi)理論界對(duì)掛名股東這一學(xué)理問(wèn)題的探討，筆者在翻閱查找德國(guó)有關(guān)法律資料時(shí)并沒(méi)有發(fā)現(xiàn)有類似的理論定義，那么德國(guó)是否存在掛名股東這種相類似的實(shí)踐問(wèn)題?筆者將在接下來(lái)的分析中表明。

1.德國(guó)對(duì)有限公司股東的要求

德國(guó)有限責(zé)任公司法規(guī)定，具有行為能力的自然人都可以成為公司的股東。除商法典107條規(guī)定，未成年人成為股東必須獲得其合法人的同意。這一規(guī)定就率先抹除了我國(guó)掛名股東形成的一個(gè)主要原因?qū)ζ髽I(yè)主體設(shè)立的限制性條件的規(guī)制。僅從公司法的規(guī)定可以看出其公司設(shè)立對(duì)主體要求較寬松。

而且德國(guó)對(duì)于股東權(quán)利義務(wù)的劃分也與我國(guó)不同，股份有限公司中規(guī)定了股東的身份權(quán)，包含管理權(quán)和資產(chǎn)權(quán)。管理權(quán):主要是指參與公司的決策的權(quán)利。資產(chǎn)權(quán)是指股東要求參與利潤(rùn)分配的權(quán)利。與成員權(quán)相關(guān)的各個(gè)權(quán)利的最重要的基本特征是，這些權(quán)力不能單獨(dú)進(jìn)行轉(zhuǎn)讓，也不能用于抵押。這就是德國(guó)規(guī)定的禁止分離原則。但股份確是可以自由轉(zhuǎn)讓的。所以這一點(diǎn)又不同于我國(guó)掛名股東因?yàn)楣蓶|身份與股份死死掛鉤而進(jìn)行法律的規(guī)避。

2.假象設(shè)立制度

因?yàn)榈聡?guó)公司法對(duì)股份轉(zhuǎn)讓的自由規(guī)定。股份的信托轉(zhuǎn)讓在實(shí)踐中得到了相當(dāng)廣泛的應(yīng)用，適用有限責(zé)任公司法巧條第三款。且股權(quán)轉(zhuǎn)讓本身是一種物權(quán)性的履行行為，但其要求公證形式，還有有關(guān)轉(zhuǎn)讓公司股份的請(qǐng)求權(quán)。所以雖然沒(méi)有掛名股東但卻存在假象設(shè)立，并且這種制度是法律規(guī)定所允許的。

假象設(shè)立并不等同于虛偽行為，假象設(shè)立是指真正的出資者推出一名或兩名以上的名義人，自己卻不愿意以股東的身份參與公司的設(shè)立的制度。在德國(guó)公司法上，假象設(shè)立是允許和可行的，受托人可以轉(zhuǎn)讓給委托人，即在公司獲準(zhǔn)注冊(cè)是進(jìn)行股份轉(zhuǎn)讓，受托人從公司登記之時(shí)起就獲得了完整的股東地位。

二、掛名股東與隱名股東資格認(rèn)定證據(jù)之分析

(一)我國(guó)股東資格認(rèn)定的證據(jù)效力

實(shí)踐中，根據(jù)我國(guó)未修改前公司法的規(guī)定，可以證明我國(guó)股東資格的證據(jù)主要是:股東實(shí)際出資的事實(shí)、以及因此獲得的出資證明書(shū)、公司管理的記載股東姓名的股東名冊(cè)和公司設(shè)立在工商局進(jìn)行的登記。但修改后14年新公司法將我國(guó)的公司設(shè)立條件由股東實(shí)際出資修改成為認(rèn)繳出資即可，使實(shí)際出資和出資證明書(shū)在公司成立階段的證明力作用下降，無(wú)形中改變了一些證據(jù)的證明力。筆者將借鑒劉俊海老師在公司法一書(shū)中的分類方法將其分為根源證據(jù)、形成證據(jù)、公式證據(jù)三大類進(jìn)行說(shuō)明。

1.根源證據(jù):實(shí)際出資、出資證明書(shū)

根據(jù)我國(guó)05年公司法規(guī)定，公司設(shè)立的前提條件就是股東必須要有實(shí)際出資，在股東實(shí)際出資后，公司應(yīng)該頒發(fā)給股東出資證明書(shū)。因此在14年新公司法未出臺(tái)之前，實(shí)際出資事實(shí)證據(jù)和出資證明書(shū)對(duì)股東資格的證明力最強(qiáng)。但2014年新公司法出臺(tái)后，公司的設(shè)立只需股東認(rèn)繳完注冊(cè)資金，在一定年限內(nèi)進(jìn)行實(shí)際出資即可。所以在公司剛成立階段，出資事實(shí)和出資證明書(shū)并不一定具有明顯的證明效力。

2.形成證據(jù):股東名冊(cè)

股東名冊(cè)是公司內(nèi)部自備的管理股東相關(guān)事務(wù)的花名冊(cè)，由公司負(fù)責(zé)制造、保管和修改。其形成的依據(jù)在新公司法未出臺(tái)之前是股東是否進(jìn)行了實(shí)際出資，但是在新公司法出臺(tái)后，股東只需要認(rèn)繳完公司設(shè)立之前的注冊(cè)資金，完成其他條件下公司就成立了。

3.公式證據(jù):工商局的登記

14年新公司法對(duì)公司設(shè)立條件的放寬，無(wú)形之中使得現(xiàn)實(shí)關(guān)于商事組織的很多問(wèn)題走向了意思自治的領(lǐng)域。出于公司設(shè)立的目的，任何出資人只要口頭上繳滿公司的注冊(cè)資金，都可以在工商局注冊(cè)登記成為股東，這種依賴于意思表示，就能確定股東這項(xiàng)復(fù)雜的身份，對(duì)于我國(guó)公司法上來(lái)說(shuō)的確是新的突破。

(二)德國(guó)關(guān)于股東身份的相關(guān)證據(jù)

在比較德國(guó)與股份或者股東身份相關(guān)的證據(jù)，我們會(huì)發(fā)現(xiàn)出于其確認(rèn)身份的證據(jù)效力簡(jiǎn)潔明了，且法律效力高。

1.有限責(zé)任公司中公證的效力

在上文中提到，德國(guó)的股東身份權(quán)和股票權(quán)利是分離，其股東的身份權(quán)利及管理權(quán)和資產(chǎn)權(quán)是絕對(duì)不可以轉(zhuǎn)讓，除股東為了可以以匿名的方式進(jìn)行投票表決而委托他人(股份法第129條第三款)。但是股東享有的股份作為一項(xiàng)物權(quán)是可以自由轉(zhuǎn)讓的。所以，在德國(guó)不會(huì)涉及到股東身份的糾紛，很有可能涉及到股份的所有權(quán)問(wèn)題。

有限責(zé)任公司的成立合同以及股份信托協(xié)議，必須具有公證的法律形式，才能生效。公證在西方國(guó)家具有最嚴(yán)格的審查效力，因此對(duì)于股份轉(zhuǎn)讓后對(duì)股權(quán)的證力是具有最高證明力的公證。有限責(zé)任公司法巧條第三款就這樣規(guī)定:股權(quán)轉(zhuǎn)讓本身是一種物權(quán)性的履行行為，但其要求公證形式，還有有關(guān)轉(zhuǎn)讓公司股份的請(qǐng)求權(quán)。

2.股份有限公司的記名股與不記名股

股份有限公司對(duì)于股東具有合法性的要求，可以簡(jiǎn)單概括為不記名股以股票持有為證明，記名股則通過(guò)股東名冊(cè)、轉(zhuǎn)讓證書(shū)來(lái)證明。我們可以發(fā)現(xiàn)德國(guó)與我國(guó)一樣也存在股東名冊(cè)，但二者的功能具有差別，我國(guó)的股東名冊(cè)的主要功能是作為股東身份的一種證明，而德國(guó)的則主要是體現(xiàn)股東的合法性。德國(guó)股份有限公司67條對(duì)于股份的獲得，股東名冊(cè)的變更不是生效性的，但在與股份有限公司的關(guān)系上，只有被登記的人才具有作為股東的合法性。

同樣，有關(guān)不記名股的情況規(guī)定為:在不記名股的情況下，股東的合法性由股票的單純持有來(lái)體現(xiàn)。只要股份有限公司不能證明其欠缺所有權(quán)，誰(shuí)占有股票，誰(shuí)就被視為股東。

三、掛名股東司法實(shí)踐中的法律問(wèn)題及解決方法之探進(jìn)

掛名股東這個(gè)來(lái)源于實(shí)踐中的法律概念，引起了很多的法律糾紛，其范圍包括對(duì)于股東資格確認(rèn)的糾紛、隱名股東要求顯名的法律要求的糾紛、掛名股東向第三人轉(zhuǎn)讓股權(quán)或設(shè)置擔(dān)保的法律糾紛、隱名股東瑕疵出資的法律糾紛、公司債權(quán)人向公司主張股東債務(wù)的糾紛和隱名股東對(duì)公司清算的責(zé)任等等。}s}其實(shí)很多學(xué)者對(duì)解決這些問(wèn)題己經(jīng)提出了全面而科學(xué)的觀點(diǎn)，筆者在這里就不予以重復(fù)。筆者將挑選其中兩個(gè)在實(shí)踐中爭(zhēng)議較多且法律關(guān)系較復(fù)雜的法律糾紛股份轉(zhuǎn)讓和瑕疵出資進(jìn)行比較討論。

(一)隱名股東的瑕疵出資的相關(guān)問(wèn)題

1.我國(guó)的學(xué)理觀點(diǎn)

實(shí)踐中經(jīng)常出現(xiàn)的是出資的時(shí)間瑕疵或者資產(chǎn)本身的瑕疵(包括權(quán)利瑕疵)，我們說(shuō)在正常情況下瑕疵出資股東負(fù)有補(bǔ)足出資或者及時(shí)繳付的義務(wù)，在造成其他股東或者公司遭到損害時(shí)，還應(yīng)該負(fù)損害賠償義務(wù)。

當(dāng)掛名股東在執(zhí)行隱名股東委托的時(shí)候，如果公司發(fā)現(xiàn)其出資有瑕疵，并且因此受到損害時(shí)。實(shí)踐中的主流觀點(diǎn)是公司基于對(duì)掛名股東的信任，其應(yīng)該承擔(dān)相關(guān)責(zé)任，之后可以向隱名股東根據(jù)當(dāng)初雙方簽訂的合同要求賠償。我們說(shuō)這也符合信托的相關(guān)制度，受益人承擔(dān)信托財(cái)產(chǎn)帶來(lái)的收益和虧損，信托人不承擔(dān)責(zé)任。

2.德國(guó)的股份兩股獨(dú)立制

再來(lái)看德國(guó)法對(duì)股東瑕疵出資的解決方法，其類似的出資問(wèn)題主要存在股份轉(zhuǎn)讓給其他股東上。

德國(guó)有限公司巧條第二款:轉(zhuǎn)讓未來(lái)的股份也是允許的，如一個(gè)股東獲得了第二股份，則這兩股股份都保持其各自的獨(dú)立性。學(xué)理解釋認(rèn)為這是為了防止該股份的出讓人出資仍為完全到位，或者還未履行期增繳股款的義務(wù)，那么就還必須保留追究其責(zé)任的可能性。

或許在未來(lái)法律認(rèn)可掛名股東時(shí)，可以將隱名股東的出資單列出來(lái)，隱名股東對(duì)其負(fù)有獨(dú)立的責(zé)任。這樣免去了法庭調(diào)查認(rèn)清花費(fèi)的大量的人力物力。

(二)掛名股東向第三人股份轉(zhuǎn)讓的相關(guān)問(wèn)題

1.我國(guó)的理論解釋觀點(diǎn)

在我國(guó)公司法中，股權(quán)與股東身份是不可分的，而且股權(quán)的轉(zhuǎn)讓條件也十分嚴(yán)格。因?yàn)閽烀蓶|與隱名股東形成的表面上看似身份權(quán)與股權(quán)相分離的特殊關(guān)系，導(dǎo)致掛名股東在外部上具有表見(jiàn)的條件。所以才出現(xiàn)了很多掛名股東未經(jīng)隱名股東同意，對(duì)其股票進(jìn)行無(wú)權(quán)轉(zhuǎn)讓，轉(zhuǎn)讓給第三人的案例。

若該轉(zhuǎn)讓人為善意的，國(guó)內(nèi)主流觀點(diǎn)認(rèn)為可以比照物權(quán)法上的善意取得制度，根據(jù)公信原則，應(yīng)該率先保護(hù)善意第三人的利益，承認(rèn)轉(zhuǎn)讓合同的有效性，轉(zhuǎn)讓人(掛名股東)與受讓人在符合其他轉(zhuǎn)讓所具備的條件下，善意第三人獲得股份的所有權(quán)。隱名股東不得主張轉(zhuǎn)讓合同無(wú)效追回所有權(quán)。只能根據(jù)與掛名股東所簽訂的委托合同，追究違約責(zé)任，獲得賠償。

但當(dāng)?shù)谌藶閻阂猱?dāng)事人，其不理所當(dāng)然取得股份的所有權(quán)，隱名股東對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同具有可撤銷的權(quán)利，如果轉(zhuǎn)讓行為對(duì)隱名股東造成了損害，則惡意第三人應(yīng)與掛名股東承擔(dān)連帶責(zé)任。

這種該觀點(diǎn)，一定程度上與德國(guó)關(guān)于股份的觀點(diǎn)相似，將股份權(quán)利類比為物權(quán)，省去了很多不必要的麻煩，也有利于建立現(xiàn)代交易雙方的誠(chéng)信基礎(chǔ)。

2.德國(guó)的股份自由轉(zhuǎn)讓

德國(guó)很好的將股權(quán)與股東身份進(jìn)行了分離，所以在股權(quán)轉(zhuǎn)讓的相關(guān)問(wèn)題上，主要按照物權(quán)的規(guī)定進(jìn)行。

(1)股份轉(zhuǎn)讓時(shí)的轉(zhuǎn)讓證書(shū)。對(duì)于股份有限公司，想要獲得股東身份，還要求轉(zhuǎn)讓證書(shū)。與有限規(guī)定不同，法律并沒(méi)有規(guī)定股份有限公司的轉(zhuǎn)讓及其轉(zhuǎn)讓合同必須具有一定的法律形式，雙方轉(zhuǎn)讓時(shí)，應(yīng)該制作轉(zhuǎn)讓證書(shū)。因?yàn)楦鶕?jù)民法典410，只有在股份轉(zhuǎn)讓獲得者出具新的證書(shū)后，公司才承認(rèn)其為新股東。

篇7

股份有限公司是最典型的資合公司，有限責(zé)任公司兼具人合性和資合性。與股份公司相比，有限公司具有較強(qiáng)的人合性。這就決定了有限公司股東之間相互轉(zhuǎn)讓股權(quán)相對(duì)自由，而向股東以外的人轉(zhuǎn)讓則比較嚴(yán)格。

新《公司法》第72條規(guī)定：有限責(zé)任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)。股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過(guò)半數(shù)同意。股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)書(shū)面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書(shū)面通知之日起滿三十日未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當(dāng)購(gòu)買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)；不購(gòu)買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。兩個(gè)以上股東主張行使優(yōu)先購(gòu)買權(quán)的，協(xié)商確定各自的購(gòu)買比例；協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時(shí)各自的出資比例行使優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。公司章程對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定。簡(jiǎn)單說(shuō)，此規(guī)定明確了股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)應(yīng)滿足兩個(gè)基本條件：1其他股東過(guò)半數(shù)同意；2其他股東放棄優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。與之前的老《公司法》相比，該規(guī)定優(yōu)點(diǎn)在于排除了擬轉(zhuǎn)讓股權(quán)股東的表決權(quán)，而且征求其他股東意見(jiàn)時(shí)只需采取書(shū)面通知形式，無(wú)需召開(kāi)股東會(huì)進(jìn)行決議。

但該規(guī)定亦有嚴(yán)重不足：“股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過(guò)半數(shù)同意。”此處的“過(guò)半數(shù)”是指股東人數(shù)的過(guò)半數(shù)(不包括半數(shù))，而非持股數(shù)額的過(guò)半數(shù)，也就是以股東人數(shù)計(jì)算表決票數(shù)，而不是以股份數(shù)額計(jì)算表決票數(shù)。如前所述，有限公司與股份公司相比有較強(qiáng)的人合性，但單就有限公司而言，其人合性不及資合性，亦即有限公司更強(qiáng)調(diào)資合性，其次才是人合性。體現(xiàn)在股東表決權(quán)方面，應(yīng)該是按照出資比例而不是人數(shù)行使表決權(quán)?！豆痉ā范嗵帡l款印證本觀點(diǎn)，如第43條規(guī)定：股東會(huì)會(huì)議由股東按照出資比例行使表決權(quán)；但是，公司章程另有規(guī)定的除外。第44條規(guī)定：股東會(huì)會(huì)議作出修改公司章程、增加或者減少注冊(cè)資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過(guò)。第183條規(guī)定：公司經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生嚴(yán)重困難，繼續(xù)存續(xù)會(huì)使股東利益受到重大損失，通過(guò)其他途徑不能解決的，持有公司全部股東表決權(quán)百分之十以上的股東，可以請(qǐng)求人民法院解散公司。

由此可見(jiàn)，《公司法》第72條“股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過(guò)半數(shù)同意”之規(guī)定，表面上是對(duì)有限責(zé)任公司人合性的尊重，實(shí)質(zhì)上忽略了其資合性，與《公司法》的一貫原則與理念相沖突。故建議將其修改或明確為“股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東表決權(quán)過(guò)半數(shù)同意?！?/p>

二、股東違反法定程序轉(zhuǎn)讓股權(quán)的效力認(rèn)定

對(duì)于有限責(zé)任公司股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓出資，《公司法》規(guī)定了“其他股東過(guò)半數(shù)同意”“其他股東有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)”這兩個(gè)基本條件。如果股東未按照此規(guī)定進(jìn)行轉(zhuǎn)讓，股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的效力應(yīng)如何認(rèn)定，法律并沒(méi)有明確。目前有四種觀點(diǎn)：有效說(shuō)、無(wú)效說(shuō)、效力待定說(shuō)、可撤銷說(shuō)。有效說(shuō)認(rèn)為公司法的規(guī)定對(duì)股東內(nèi)部有約束力，對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同沒(méi)有影響；無(wú)效說(shuō)認(rèn)為，該行為違背了公司法的強(qiáng)制性規(guī)定，應(yīng)屬無(wú)效合同；效力待定說(shuō)認(rèn)為該合同經(jīng)其他股東追認(rèn)后才能有效；可撤銷說(shuō)認(rèn)為轉(zhuǎn)讓合同有效，但其他股東可要求撤銷。

筆者主張?jiān)擃惡贤瑸榭沙蜂N合同，因?yàn)槿粢晃墩J(rèn)定無(wú)效，其他股東甚至轉(zhuǎn)讓雙方均可以請(qǐng)求確認(rèn)合同無(wú)效，不利于交易穩(wěn)定，甚至出現(xiàn)惡意損害善意第三人利益的情形。股東向第三人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，其他股東未必都會(huì)反對(duì)或主張優(yōu)先購(gòu)買權(quán)，此時(shí)認(rèn)定合同無(wú)效不符合其他股東本意，也不利于股權(quán)流通和交易效率。效力待定說(shuō)可能會(huì)使得該類轉(zhuǎn)讓處于長(zhǎng)期不確定狀態(tài)，應(yīng)予摒棄。將該類合同界定為可撤銷合同既能保護(hù)其他股東的同意權(quán)和優(yōu)先購(gòu)買權(quán)，又可以維護(hù)交易效率，建議公司法司法解釋予以明確?？梢詤⒄铡逗贤ā返?5條，規(guī)定其他股東有下列情形之一的，撤銷權(quán)消滅：(一)自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起一年內(nèi)沒(méi)有行使撤銷權(quán)；(二)知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為放棄撤銷權(quán)。

三、公司章程對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓限制性約定的效力分析

與之前的《公司法》相比，2006年新《公司法》更加強(qiáng)調(diào)公司自治。而公司自治方式往往是通過(guò)公司章程，如對(duì)于公司組織機(jī)構(gòu)職權(quán)，新法加入“公司章程規(guī)定的其他職權(quán)”；“公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由董事長(zhǎng)、執(zhí)行董事或者經(jīng)理?yè)?dān)任”等等。實(shí)務(wù)中公司章程對(duì)于股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)進(jìn)行限制的現(xiàn)象多有發(fā)生，相關(guān)糾紛層出不窮。但由于法律對(duì)此沒(méi)有明確規(guī)定，解決方式比較混亂。筆者認(rèn)為，在不違反法律強(qiáng)制性規(guī)定的前提下，公司章程可以對(duì)包括股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)在內(nèi)的內(nèi)部事務(wù)進(jìn)行約定，一般情況下應(yīng)認(rèn)可該約定的效力。新《公司法》第72條規(guī)定“公司章程對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定?！睂?shí)踐中經(jīng)常發(fā)生爭(zhēng)議的有兩種情況：

(一)“人走股退”。有些公司尤其是集體企業(yè)改制而來(lái)的公司以及股東人數(shù)較少的公司經(jīng)常在公司章程中有“股東因離職等原因離開(kāi)本公司時(shí)，應(yīng)當(dāng)將其所持股份轉(zhuǎn)讓”這樣的條款?，F(xiàn)實(shí)中又有兩種情況：一是只要求離職股東轉(zhuǎn)讓其股權(quán)，但沒(méi)有對(duì)受讓人范圍進(jìn)行限制；二是不僅要求離職股東轉(zhuǎn)讓其股權(quán)，而且要求只能向其他股東轉(zhuǎn)讓。第一種情況只是要求轉(zhuǎn)讓人不再擔(dān)任股東，并沒(méi)有侵犯到其他權(quán)利，該約定效力應(yīng)予認(rèn)可。第二種情況相對(duì)復(fù)雜，實(shí)際上剝奪了離職股東向他人轉(zhuǎn)讓股權(quán)的權(quán)利。但鑒于有限公司具有一定的人合性，而且該股東之前也同意公司章程這種約定，故該約定效力也應(yīng)予認(rèn)可。

此時(shí)如果轉(zhuǎn)讓人、受讓人對(duì)轉(zhuǎn)讓價(jià)格達(dá)不成一致，可以通過(guò)專業(yè)機(jī)構(gòu)評(píng)估。若其他股東均不愿受讓該股權(quán)，則視為對(duì)公司章程原有約定的變更，該股東可以向股東以外的人轉(zhuǎn)讓其股權(quán)，不算是違反約定。

(二)“原價(jià)轉(zhuǎn)讓”。有些公司在公司章程中規(guī)定：“股東離職時(shí)必須依原價(jià)轉(zhuǎn)讓股權(quán)”。此處的“原價(jià)”是指股東認(rèn)繳出資時(shí)該股份的價(jià)格，而且現(xiàn)實(shí)中往往要求該股東只能向其他股東轉(zhuǎn)讓該股權(quán)。筆者認(rèn)為，雖然轉(zhuǎn)讓股東也簽署了公司章程，但此種約定明顯剝奪了該股東就其股權(quán)進(jìn)行定價(jià)的機(jī)會(huì)，侵犯到其合法的財(cái)產(chǎn)權(quán)益，不符合民法的公平原則和誠(chéng)實(shí)信用原則，也無(wú)視了股份財(cái)產(chǎn)性及其價(jià)格波動(dòng)的客觀事實(shí)，故該約定應(yīng)認(rèn)定無(wú)效，轉(zhuǎn)讓股東可以與受讓人協(xié)商確定轉(zhuǎn)讓價(jià)格。

四、實(shí)踐中幾種特殊的股權(quán)轉(zhuǎn)讓分析

(一)一股多賣

因股價(jià)具有變動(dòng)性，有些股東可能將其同一股權(quán)轉(zhuǎn)讓給兩個(gè)以上的受讓人，此情況如何處理，法無(wú)明文規(guī)定。從合同法基本原理分析，只要是符合合同有效的基本要件，合同即為有效。因此，股東雖將同一股權(quán)轉(zhuǎn)讓給多人，但各轉(zhuǎn)讓合同均為有效，只是誰(shuí)能取得股權(quán)尚不確定，也就是說(shuō)應(yīng)該區(qū)別股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同和股權(quán)變動(dòng)的效力，進(jìn)行工商變更登記不是股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同生效的必要條件。筆者認(rèn)為，出資證明書(shū)是有限責(zé)任公司股東資格的最原始、最直接證明。因此，只要持有出資證明書(shū)就應(yīng)認(rèn)定其股東資格，除非有證據(jù)證明簽發(fā)錯(cuò)誤。但若沒(méi)有進(jìn)行工商登記，不得對(duì)抗善意第三人。對(duì)于通過(guò)受讓股權(quán)成為股東的人，其股東資格也自其取得出資證明書(shū)之日取得。轉(zhuǎn)讓人多次轉(zhuǎn)讓其股權(quán)的，若工商登記的受讓人與出資證明書(shū)持有人不一致，則應(yīng)認(rèn)定工商變更登記的受讓人取得股東資格；均未登記的，出資證明書(shū)持有人取得股東資格；公司就同一股權(quán)轉(zhuǎn)讓給多個(gè)受讓人簽發(fā)出資證明書(shū)的，最先取得出資證明書(shū)的受讓人取得股東資格。其他不能取得股東資格的善意受讓人可以追究轉(zhuǎn)讓人的違約責(zé)任或締約過(guò)失責(zé)任。

(二)部分購(gòu)買

如前所述，有限責(zé)任公司股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)時(shí)，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。若此時(shí)其他股東只愿意購(gòu)買部分股權(quán)該如何處理?此時(shí)應(yīng)該兼顧其他股東優(yōu)先購(gòu)買權(quán)和股東股份自由轉(zhuǎn)讓權(quán)。若將股權(quán)拆分后，其他股東僅購(gòu)買一部分，股東以外的受讓人愿意繼續(xù)購(gòu)買剩余部分，則轉(zhuǎn)讓股東不得拒絕其他股東的部分購(gòu)買要求。反之，若因其他股東購(gòu)買一部分股權(quán)導(dǎo)致股東以外的受讓人不愿繼續(xù)受讓剩余股權(quán)，此時(shí)，應(yīng)將欲行使部分優(yōu)先購(gòu)買權(quán)股東的態(tài)度視為放棄優(yōu)先購(gòu)買權(quán)，亦即同意轉(zhuǎn)讓人向第三人的轉(zhuǎn)讓行為。

(三)股權(quán)轉(zhuǎn)讓導(dǎo)致股東人數(shù)實(shí)質(zhì)性變化

新《公司法》規(guī)定，有限責(zé)任公司股東人數(shù)為五十人以下，其中一人公司要求比普通的有限責(zé)任公司要求更加嚴(yán)格。股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)導(dǎo)致公司股東人數(shù)實(shí)質(zhì)性變化主要有兩種情況：

1股東只有一人。這種情況發(fā)生于其他股東均將其持有的全部股權(quán)轉(zhuǎn)讓給同一受讓人，從而導(dǎo)致該公司由普通的有限公司轉(zhuǎn)變成一人公司。因?yàn)橐蝗斯驹谠O(shè)立條件等方面比一般有限公司要求要高，此時(shí)應(yīng)該具體分析：若股權(quán)轉(zhuǎn)讓后該公司符合一人公司的設(shè)立條件，則該公司繼續(xù)存立，但需要變更工商登記，尤其要在營(yíng)業(yè)執(zhí)照中予以明示是自然人獨(dú)資還是法人獨(dú)資，對(duì)善意相對(duì)人盡到足夠的提醒義務(wù)；若股權(quán)轉(zhuǎn)讓后公司只有一個(gè)股東而該公司不具備一人公司的基本條件，則給予一定的期限(如30日)要求其滿足相關(guān)條件，期限屆滿后仍不符合相關(guān)要求的，則應(yīng)將該公司予以解散。

2股東人數(shù)超過(guò)五十人。此種情形發(fā)生于某個(gè)或多個(gè)股東向股東以外的多人轉(zhuǎn)讓股權(quán)。因《公司法》規(guī)定有限責(zé)任公司設(shè)立條件中股東人數(shù)上限為五十人，這種股權(quán)轉(zhuǎn)讓導(dǎo)致該公司不符合有限公司的基本條件。有學(xué)者認(rèn)為，公司法對(duì)于股東人數(shù)上限五十人的規(guī)定是在“有限責(zé)任公司的設(shè)立和組織機(jī)構(gòu)”一章中，規(guī)范的是“設(shè)立”而不是“轉(zhuǎn)讓”，因此股權(quán)轉(zhuǎn)讓后導(dǎo)致股東人數(shù)超過(guò)五十人并不違背公司法的強(qiáng)制規(guī)定，應(yīng)認(rèn)可股權(quán)轉(zhuǎn)讓的效力。這種觀點(diǎn)值得商榷，公司法之所以對(duì)有限責(zé)任公司股東人數(shù)上限作出規(guī)定是對(duì)其人合性的高度尊重，而人合性也是有限公司的特點(diǎn)甚至是優(yōu)點(diǎn)之一，股東人數(shù)過(guò)多必然會(huì)沖擊甚至泯滅這種人合性。而且，對(duì)于股東人數(shù)的規(guī)定不僅應(yīng)在設(shè)立時(shí)滿足，在運(yùn)行過(guò)程中也應(yīng)同樣滿足，否則必然導(dǎo)致公司運(yùn)營(yíng)的不規(guī)范，增加股東會(huì)決策的難度，甚至導(dǎo)致有人利用公司來(lái)規(guī)避責(zé)任與風(fēng)險(xiǎn)，不利于債權(quán)人利益保護(hù)。因此，在這種情況下，可以由股東對(duì)股權(quán)再次進(jìn)行部分轉(zhuǎn)讓或采取信托方式，以達(dá)到法律對(duì)股東人數(shù)的要求，否則公司將予以解散。

(四)繼承

從廣義講，被繼承人的股權(quán)由繼承人繼承也屬于股權(quán)轉(zhuǎn)讓的范疇。新《公司法》有限責(zé)任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓第76條規(guī)定：自然人股東死亡后，其合法繼承人可以繼承股東資格；但是，公司章程另有規(guī)定的除外。實(shí)踐中因繼承導(dǎo)致的股東糾紛多有發(fā)生，學(xué)界對(duì)相關(guān)法律規(guī)定的理解也有分歧。有觀點(diǎn)認(rèn)為，自然人股東死亡后，其合法繼承人要取得股東資格，仍應(yīng)按照公司法關(guān)于“應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過(guò)半數(shù)同意”的規(guī)定執(zhí)行。這種觀點(diǎn)值得探討。筆者認(rèn)為，只要是公司章程沒(méi)有禁止性規(guī)定或附加條件，且繼承人符合法律關(guān)于股東資格的一般規(guī)定，在被繼承人死亡時(shí)其便可以當(dāng)然取得股東資格。當(dāng)然依公司自治原則，公司章程可以約定一些必要的程序和條件，但這些條件不應(yīng)被視為當(dāng)然剝奪繼承人的股東資格。為穩(wěn)妥起見(jiàn)，建議有限責(zé)任公司股東在公司章程中進(jìn)行這樣的約定：“自然人股東死亡后，其合法繼承人繼承其股東資格需由其死亡時(shí)其他股東表決權(quán)過(guò)半數(shù)同意”，這樣既可以避免繼承人直接繼承股東資格破壞有限公司的人合性，又可以防止因絕對(duì)的禁止繼承而錯(cuò)失良好的合作伙伴。

參考文獻(xiàn)：

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[4]周友蘇，新公司法論[M]，北京：法律出版社，2006：291

篇8

2003年1月份，黃某投資24萬(wàn)元，希望入股東營(yíng)市某化工有限責(zé)任公司，在征得茍某（系東營(yíng)市某化工有限責(zé)任公司的執(zhí)行董事）同意后，茍某對(duì)黃某說(shuō)：那你和我合伙經(jīng)營(yíng)公司吧。對(duì)此情況該公司的另一股東張某也表示同意。2003年3月30日，茍某向黃某出具了收據(jù)，收據(jù)注明：由黃某交來(lái)現(xiàn)金（投資款）240000元，出具時(shí)間2003年3月30日，交款人黃某，收款人茍某，并在收款機(jī)關(guān)欄中加蓋了東營(yíng)市某化工有限責(zé)任公司財(cái)務(wù)專用章。之后，黃某參與了該公司的經(jīng)營(yíng)管理，其月工資為800元。但黃某未在公司章程上進(jìn)行補(bǔ)充簽名，東營(yíng)市工商行政管理局墾利分局的股東證明載明該公司的股東僅為茍某和張某。該公司一直未到工商部門辦理變更股東和公司章程等手續(xù)，也未向黃某出具正式出資證明書(shū)。黃某也曾在該公司報(bào)銷費(fèi)用，領(lǐng)取股息。因該公司在經(jīng)營(yíng)上出現(xiàn)困難，2004年3月，黃某便以自己未在公司章程上簽字，公司股東沒(méi)有其名字為由，主張上述投資款實(shí)為借款，要求該公司立即償還。為此雙方發(fā)生糾紛，訴至墾利縣人民法院。

[分歧]

法院在審理過(guò)程中，對(duì)黃某的地位、該投資款的性質(zhì)及本案處理發(fā)生意見(jiàn)分歧。

第一種意見(jiàn)認(rèn)為，黃某不是公司股東，其投資款的性質(zhì)實(shí)質(zhì)為民間借貸，該公司應(yīng)向黃某返還該筆借款。因?yàn)?，從收?jù)上來(lái)看，該筆款項(xiàng)已經(jīng)茍某之手轉(zhuǎn)入該公司財(cái)務(wù)，但該公司未向黃某出具出資證明書(shū)，在長(zhǎng)達(dá)一年的時(shí)間里，公司也未到工商行政管理部門予以變更股東登記，這就意味著，公司對(duì)黃某的情況未向社會(huì)以公示，黃某不具有該公司的股東地位，既然其不是該公司的股東，則其所向該公司交的款項(xiàng)便不能認(rèn)定為股東投資款，此種情況下，對(duì)于該關(guān)系，只能認(rèn)定為該公司向黃某個(gè)人的借貸，對(duì)此，應(yīng)適用最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行《中華人民共和國(guó)民法通則》若干問(wèn)題的意見(jiàn)（試行）有關(guān)民間借貸的相關(guān)規(guī)定，判令該公司向黃某返還該筆借款。

第二種意見(jiàn)認(rèn)為，黃某與茍某系合伙關(guān)系，其投資款的性質(zhì)實(shí)質(zhì)為黃某與茍某合伙對(duì)該公司進(jìn)行經(jīng)營(yíng)的一種合伙投資款，該經(jīng)營(yíng)行為系該公司內(nèi)部的一種承包經(jīng)營(yíng)。因?yàn)?，該種承包經(jīng)營(yíng)，我國(guó)法律對(duì)此并未有禁止性規(guī)定，其經(jīng)營(yíng)對(duì)外仍以公司的名義進(jìn)行，它具體分為兩種法律關(guān)系，一種是對(duì)外的法律關(guān)系，即公司對(duì)外承擔(dān)民事責(zé)任；一種是對(duì)內(nèi)的法律關(guān)系，即公司對(duì)外承擔(dān)了民事責(zé)任后，通過(guò)內(nèi)部承包經(jīng)營(yíng)的約定，對(duì)內(nèi)部承包人進(jìn)行追償。該案中，茍某曾向黃某說(shuō)：“那你和我合伙經(jīng)營(yíng)公司吧”，后黃某交了款，茍某收了款，并向黃某出具收條，加蓋了該公司財(cái)務(wù)章。隨后，黃某也參與了公司的經(jīng)營(yíng)管理，這一系列的行為可視為黃某與茍某合伙對(duì)該公司進(jìn)行內(nèi)部承包經(jīng)營(yíng)。故原告的主張不能成立，應(yīng)駁回其訴訟請(qǐng)求。

第三種意見(jiàn)認(rèn)為，茍某實(shí)際系東營(yíng)市某化工有限責(zé)任公司的隱名股東，其向該公司的投資應(yīng)視為其對(duì)該公司的出資款。因?yàn)椋論?jù)是以該公司的名義出具的，茍某實(shí)際已經(jīng)向該公司出資，并參與了該公司實(shí)際經(jīng)營(yíng)和利潤(rùn)分配，對(duì)該公司而言，其已經(jīng)成為了該公司的實(shí)際股東，而其未在公司章程中簽字，公司也未到工商部門變更股東登記，這僅是一種行政手續(xù)上的缺失。故原告的主張系公司內(nèi)部股東之間的財(cái)產(chǎn)分配，而非借款糾紛，應(yīng)駁回其訴訟請(qǐng)求。

[評(píng)析]

筆者認(rèn)為第三種意見(jiàn)是正確的。本案涉及到的實(shí)際是《中華人民共和國(guó)公司法》中“隱名股東”的法律性質(zhì)和引發(fā)糾紛后的法律處理問(wèn)題。

在審判實(shí)踐中，“隱名股東”的現(xiàn)象大量存在，其擾亂了正常經(jīng)濟(jì)秩序，也引發(fā)了諸多糾紛。我國(guó)法律法規(guī)對(duì)這一現(xiàn)象并未做出明確的相關(guān)規(guī)定?！半[名股東”是否具有股東資格，其在公司內(nèi)部的法律性質(zhì)和對(duì)外的法律責(zé)任如何承擔(dān)等，使公司內(nèi)部權(quán)屬關(guān)系變得復(fù)雜混淆，給法院審理案件帶來(lái)了難度。根據(jù)國(guó)務(wù)院的《中華人民共和國(guó)公司登記管理?xiàng)l例》規(guī)定，公司有重大事項(xiàng)發(fā)生變更的，應(yīng)當(dāng)向工商行政管理機(jī)關(guān)申請(qǐng)變更登記。而本案是增加股東，該股東出資款又增加了公司的注冊(cè)資本，而這一切，當(dāng)然應(yīng)屬于公司的重大事項(xiàng)發(fā)生變更，那么，其是否也必須履行相關(guān)的變更登記手續(xù)后，新投資方的股東地位才能確認(rèn)？工商行政管理機(jī)關(guān)的變更登記是否系股東資格認(rèn)定的最終或唯一標(biāo)準(zhǔn)？筆者認(rèn)為，這不盡然，就有限責(zé)任公司而言，其公司成立后，對(duì)第三人以股東的身份加入，這一行為是屬于公司股東的內(nèi)部行為，對(duì)此股東之間可依據(jù)公司法的有關(guān)規(guī)定，變更公司章程、股東名冊(cè)、簽署出資證明書(shū)、變更股東登記等。在這些環(huán)節(jié)中，如果怠于或忽視履行必要的行政手續(xù)，很有可能引發(fā)糾紛，故此，在處理相關(guān)案件時(shí)，應(yīng)結(jié)合案件全部事實(shí)及相關(guān)證據(jù)，依照我國(guó)現(xiàn)行法律法規(guī)的相關(guān)規(guī)定，對(duì)于“隱名股東”的 股東資格及出資性質(zhì)等問(wèn)題作出全面的、綜合的評(píng)定，從而使當(dāng)事人的合法權(quán)益得到充分的保障。

具體到本案， 筆者作一下分析：1、投資款的收據(jù)，雖收款人處為茍某，但加蓋的是公司財(cái)務(wù)專用帳，此證實(shí)該收據(jù)是以公司的名義向黃某出具的，從“由黃某交來(lái)現(xiàn)金（投資款）240000元……”可看出，收據(jù)中載明該款系投資款，并有數(shù)額，同時(shí)簽名的茍某系該公司的執(zhí)行董事，其法定代表人的地位具有一定的說(shuō)服力，該收據(jù)雖不符合出資證明書(shū)的形式要件，但在實(shí)質(zhì)上具有出資證明書(shū)的性質(zhì)。2、從“黃某投資24萬(wàn)元，希望入股東營(yíng)市某化工有限責(zé)任公司。”其表明，黃某出資的真實(shí)意思是想成為該化工公司的股東。故而，茍某與其合伙經(jīng)營(yíng)該公司的觀點(diǎn)不攻自破，且其合伙經(jīng)營(yíng)的內(nèi)部承包也未與公司訂有承包協(xié)議。3、茍某出資后，實(shí)際參與了公司的經(jīng)營(yíng)管理，并領(lǐng)取工資、分配股息，這一系列的客觀事實(shí)行為均證實(shí)了黃某實(shí)際上已經(jīng)成為了公司的股東。4、雖然公司未到工商行政管理部門變更股東登記事項(xiàng)，但這僅是履行行政手續(xù)上的一種欠缺，對(duì)這種欠缺并不直接導(dǎo)致其作為公司股東的法律性質(zhì)和地位的改變。再者，茍某作為一個(gè)具有民事行為能力的自然人，其必須對(duì)其所做出的行為引發(fā)的法律后果負(fù)責(zé)，因?yàn)樗龀龅男袨楸囟ㄊ墙?jīng)過(guò)再三斟酌和思考的。如果把公司經(jīng)營(yíng)過(guò)程中發(fā)生風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移于其他股東身上，這顯然違背民法理論中的公平原則的。

篇9

股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分出資。股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓其出資時(shí)，必須經(jīng)全體股東過(guò)半數(shù)同意；不同意轉(zhuǎn)讓的股東應(yīng)當(dāng)購(gòu)買該轉(zhuǎn)讓的出資，如果不購(gòu)買該轉(zhuǎn)讓的出資，視為同意轉(zhuǎn)讓。經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的出資，在同等條件下，其他股東對(duì)該出資有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。

因此，股權(quán)轉(zhuǎn)讓是公司的股東依照一定的程序?qū)⒆约旱墓蓹?quán)轉(zhuǎn)讓與其他股東或股東以外投資者的行為。股權(quán)轉(zhuǎn)讓是一種法律性極強(qiáng)的市場(chǎng)行為；它能夠?yàn)楣蓶|提供退出公司的機(jī)制，有利于提高公司的內(nèi)在資產(chǎn)質(zhì)量和管理層級(jí)，促進(jìn)公司可持續(xù)性發(fā)展。同時(shí)又能最大限度地體現(xiàn)資產(chǎn)的價(jià)值，優(yōu)化公司資產(chǎn)的基礎(chǔ)上更有助于資產(chǎn)的合理配置。

鑒于公司合資期限屆滿，擬通過(guò)股權(quán)轉(zhuǎn)讓的方式，既獲得了股權(quán)轉(zhuǎn)讓后的資產(chǎn)權(quán)益，又達(dá)到終止雙方的合資。從目前了解到的該公司房屋使用權(quán)、人員安置等現(xiàn)實(shí)狀況來(lái)看，可以就其合資公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓的具體操作做出如下的部署。

一、股權(quán)轉(zhuǎn)讓中的資產(chǎn)清理、評(píng)估和準(zhǔn)備事項(xiàng)

（一）股權(quán)轉(zhuǎn)讓前首先應(yīng)當(dāng)對(duì)合資公司的資產(chǎn)進(jìn)行必要的清理，確定一個(gè)基準(zhǔn)日，通過(guò)審計(jì)、評(píng)估確認(rèn)其資產(chǎn)狀況，以便確定轉(zhuǎn)讓價(jià)格和轉(zhuǎn)讓價(jià)款，為股權(quán)轉(zhuǎn)讓打下基礎(chǔ)。

（二）合資公司注冊(cè)資本為人民幣120萬(wàn)元，本公司在合資公司的出資占注冊(cè)資本的55%，其中“鳳凰”商標(biāo)許可使用費(fèi)和技術(shù)作價(jià)人民幣240000元；設(shè)備作價(jià)人民幣33000元；現(xiàn)金人民幣387000元。在資產(chǎn)清理過(guò)程中，我們要注意到本公司出資是否確實(shí)全部到位，或者賬面上是否作了合法有效的記載，以免股東在退出合資公司后，債權(quán)人對(duì)其原公司債務(wù)的追索。

（三）為了有效地保護(hù)我司的無(wú)形資產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)在合資公司營(yíng)業(yè)期限延長(zhǎng)的一年中，適時(shí)地去除合資公司名稱中的“鳳凰”字號(hào)，并及時(shí)地辦理企業(yè)名稱的工商變更登記。（若不進(jìn)行股權(quán)轉(zhuǎn)讓的，則辦理企業(yè)法人的工商注銷登記）

（四）如進(jìn)行股權(quán)轉(zhuǎn)讓，合資公司的人員的安置和債權(quán)、債務(wù)則由股權(quán)受讓后的股東承接。房屋使用權(quán)可以作價(jià)變現(xiàn)，也可在確認(rèn)權(quán)利的前提下，按當(dāng)?shù)胤课葑赓U作價(jià)支付租賃費(fèi)予以解決。建議在2009年內(nèi)完成股權(quán)轉(zhuǎn)讓，辦理好交割手續(xù)，以及企業(yè)名稱的變更登記手續(xù)。

二、股權(quán)轉(zhuǎn)讓中工商變更登記事項(xiàng)

辦理股權(quán)轉(zhuǎn)讓工商變更登記，根據(jù)合資公司工商留檔資料和有關(guān)公司股東會(huì)決議審核或起草下列文件：股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議、老股東會(huì)決議、新股東會(huì)決議、公司章程修正案或新的公司章程。具體操作說(shuō)明如下：

（一）股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議主要是股權(quán)轉(zhuǎn)讓雙方對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓份額、轉(zhuǎn)讓價(jià)格、轉(zhuǎn)讓價(jià)款、交割日期、公司債權(quán)債務(wù)的承擔(dān)等做出約定的書(shū)面法律文件，該文件十分重要，內(nèi)容要求比較詳盡。另外，如果轉(zhuǎn)讓的是具有國(guó)有股成份的，需要提供上海市產(chǎn)權(quán)交易所的產(chǎn)權(quán)交易合同和產(chǎn)權(quán)交割單情況，除此之外，還要提供政府部門同意股權(quán)轉(zhuǎn)讓的批準(zhǔn)文件。

（二）老股東會(huì)決議，主要內(nèi)容包括公司所有股東同意股權(quán)轉(zhuǎn)讓的決議、其他股東在同等條件下放棄優(yōu)先購(gòu)買權(quán)的決議等。

（三）新股東會(huì)決議，主要內(nèi)容包括新的全體股東對(duì)公司管理人員，包括董事、監(jiān)事、經(jīng)理的任免決議，公司法定代表人變更的，還需對(duì)法定代表人任免作出決議，對(duì)公司章程的修改決議等。

（四）公司章程修正案或新的公司章程，公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓，公司股東也必然發(fā)生變更，因此公司新的全體股東將對(duì)公司原有章程進(jìn)行修改。

上述法律文件全部準(zhǔn)備好后，需填寫(xiě)工商登記部門提供的空白企業(yè)法人變更登記申請(qǐng)書(shū)，按照工商變更登記要求，全部材料準(zhǔn)備好后，即可向工商登記部門提出申請(qǐng)，工商登記部門受理后，正常情況下，五個(gè)工作日內(nèi)即可核發(fā)公司新的營(yíng)業(yè)執(zhí)照。

三、股權(quán)轉(zhuǎn)讓中應(yīng)注意的事項(xiàng)

（一）防范轉(zhuǎn)讓風(fēng)險(xiǎn) 約定定金罰則

1、在起草有關(guān)股權(quán)轉(zhuǎn)讓的文件前，應(yīng)到公司注冊(cè)地所在的工商登記部門查閱并復(fù)印一下公司的工商登記歷史資料，因?yàn)橐鸩莸挠嘘P(guān)文件都必須和工商登記部門存檔的資料保持前后銜接一致。

2、簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議是股權(quán)轉(zhuǎn)讓中最重要的環(huán)節(jié)，必須明確轉(zhuǎn)讓方與受讓方之間的權(quán)利和義務(wù)，例如股權(quán)轉(zhuǎn)讓份額、轉(zhuǎn)讓價(jià)格、轉(zhuǎn)讓價(jià)款、交割日期、公司債權(quán)債務(wù)的承擔(dān)等。

3、受讓方在交易過(guò)程中可能不履行或不完全履行支付股權(quán)轉(zhuǎn)讓對(duì)價(jià)的義務(wù)，為了防范受讓方不履行支付股權(quán)轉(zhuǎn)讓的對(duì)價(jià)風(fēng)險(xiǎn)，股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同應(yīng)明確約定定金罰則或違約賠償?shù)姆秶?、?jì)算方法，轉(zhuǎn)讓方可要求受讓方做出保證或提供擔(dān)保。

（二）股權(quán)轉(zhuǎn)讓完畢 及時(shí)變更登記

1、股權(quán)轉(zhuǎn)讓后，公司應(yīng)當(dāng)注銷原股東的出資證明書(shū)，向新股東簽發(fā)出資證明書(shū)，并相應(yīng)修改公司章程和股東名冊(cè)中有關(guān)股東的姓名或名稱、住所及其出資額的記載。老股東就此從法律意義上正式退出合資公司。

2、有限責(zé)任公司變更股東的，應(yīng)當(dāng)自股東發(fā)生變動(dòng)之日起30日內(nèi)至工商登記部門申請(qǐng)變更登記。

四、公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓中的應(yīng)依據(jù)的相關(guān)法律規(guī)定

（一）《公司法》就股權(quán)轉(zhuǎn)讓在實(shí)體上的規(guī)定：有限責(zé)任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)。股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過(guò)半數(shù)同意。股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)書(shū)面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書(shū)面通知之日起滿三十日未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當(dāng)購(gòu)買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)；不購(gòu)買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。兩個(gè)以上股東主張行使優(yōu)先購(gòu)買權(quán)的，協(xié)商確定各自的購(gòu)買比例；協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時(shí)各自的出資比例行使優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。公司章程對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定。

（二）《公司法》就股權(quán)轉(zhuǎn)讓在程序上的規(guī)定：人民法院依照法律規(guī)定的強(qiáng)制執(zhí)行程序轉(zhuǎn)讓股東的股權(quán)時(shí)，應(yīng)當(dāng)通知公司及全體股東，其他股東在同等條件下有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。其他股東自人民法院通知之日起滿二十日不行使優(yōu)先購(gòu)買權(quán)的，視為放棄優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。

依照《公司法》第七十二條 、第七十三條轉(zhuǎn)讓股權(quán)后，公司應(yīng)當(dāng)注銷原股東的出資證明書(shū)，向新股東簽發(fā)出資證明書(shū)，并相應(yīng)修改公司章程和股東名冊(cè)中有關(guān)股東及其出資額的記載。對(duì)公司章程的該項(xiàng)修改不需再由股東會(huì)表決。

《公司法》第七十五條規(guī)定：有下列情形之一的，對(duì)股東會(huì)該項(xiàng)決議投反對(duì)票的股東可以請(qǐng)求公司按照合理的價(jià)格收購(gòu)其股權(quán)：（一）公司連續(xù)五年不向股東分配利潤(rùn)，而公司該五年連續(xù)盈利，并且符合本法規(guī)定的分配利潤(rùn)條 件的；（二）公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財(cái)產(chǎn)的；（三）公司章程規(guī)定的營(yíng)業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，股東會(huì)會(huì)議通過(guò)決議修改章程使公司存續(xù)的。自股東會(huì)會(huì)議決議通過(guò)之日起六十日內(nèi)，股東與公司不能達(dá)成股權(quán)收購(gòu)協(xié)議的，股東可以自股東會(huì)會(huì)議決議通過(guò)之日起九十日內(nèi)向人民法院提訟。

五、股權(quán)轉(zhuǎn)讓的完成和法律效力

《上海市高級(jí)人民法院關(guān)于審理涉及公司訴訟案件若干問(wèn)題的處理意見(jiàn)》規(guī)定：股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的成立和效力應(yīng)當(dāng)依照《合同法》的相關(guān)規(guī)定認(rèn)定。

工商登記只是股權(quán)變更的公示方式，不作為股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同成立和生效的要件。

股權(quán)轉(zhuǎn)讓的完成和法律效力首先應(yīng)當(dāng)適用《合同法》的有關(guān)規(guī)定加以判斷，雙方當(dāng)事人在股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同上簽字或蓋章時(shí)即告成立。股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同自成立時(shí)起即發(fā)生法律效力，雙方即受合同的約束，應(yīng)當(dāng)依法履行合同所確定的義務(wù)，享受依照合同應(yīng)當(dāng)取得的權(quán)利，股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的效力與是否辦理股東身份變更手續(xù)、是否完成股東名冊(cè)或工商登記變更記載無(wú)關(guān)。

公司股東名冊(cè)的變更登記為設(shè)權(quán)性登記，標(biāo)志受讓人取得公司的股東資格。股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的標(biāo)的是股權(quán)，而股權(quán)是股東對(duì)公司的權(quán)利。轉(zhuǎn)讓合同成立后，僅在轉(zhuǎn)讓人與受讓人之間生效，受讓人向轉(zhuǎn)讓人支付價(jià)款并不能當(dāng)然取得公司股東的資格，受讓人能否取得股東資格取決于公司及其他股東的態(tài)度。經(jīng)公司股東名冊(cè)確認(rèn)了股東身份，受讓人在公司內(nèi)部取得了股東資格，在股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同當(dāng)事人之間、股東之間、股東與公司之間發(fā)生股權(quán)爭(zhēng)議時(shí)，以股東名冊(cè)的登記確認(rèn)股東資格。

工商變更登記是宣示性登記，是受讓人取得股東資格的公示行為。根據(jù)《公司法》第六條、第七條及《公司登記管理?xiàng)l例》第三十五條的規(guī)定，有限責(zé)任公司的股東姓名或名稱、出資數(shù)額及出資比例屬于工商登記事項(xiàng)，公司變更登記事項(xiàng)，應(yīng)當(dāng)向原公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)變更登記，有限責(zé)任公司股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)的，應(yīng)當(dāng)自轉(zhuǎn)讓股權(quán)之日起三十日內(nèi)申請(qǐng)變更登記，并應(yīng)當(dāng)提交新股東的主體資格證明或者自然人身份證明。公司將其確認(rèn)的股東依照《公司登記管理?xiàng)l例》的規(guī)定到工商管理部門辦理完成股東變更登記后，才取得對(duì)抗第三人的法律效果。

篇10

1)總則

2)經(jīng)營(yíng)目的和業(yè)務(wù)范圍

3)出資

4)合資各方的責(zé)任和義務(wù)

5)董事及董事會(huì)

6)經(jīng)營(yíng)管理機(jī)構(gòu)

7)勞動(dòng)管理

8)稅務(wù)、財(cái)務(wù)、會(huì)計(jì)、審計(jì)

9)利潤(rùn)分配

10)合資期限、解散及清算

11)違約責(zé)任和爭(zhēng)議的解決

12)合同的文字、生效及其他

合資經(jīng)營(yíng)合同

________、________(以下簡(jiǎn)稱甲方)和____、____、____(以下簡(jiǎn)稱乙方)，根據(jù)《中華人民共和國(guó)中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》(以下簡(jiǎn)稱《合資企業(yè)法》)及中國(guó)的其他有關(guān)法規(guī)，按照平等互利的原則，經(jīng)過(guò)友好協(xié)商，同意在中國(guó)共同出資建立合資企業(yè)，特簽訂如下合同。

第一章總則

第一條本合同雙方如下：

甲方：

________(以下簡(jiǎn)稱甲1方)

法定地址：________法定代表人：________

________(以下簡(jiǎn)稱甲2方)

法定地址：________

法定代表人：________

乙方：

________(以下簡(jiǎn)稱乙1方)

法定地址：________

法定代表人：________

________(以下簡(jiǎn)稱乙2方)

法定地址：________

法定代表人：________

________(以下簡(jiǎn)稱乙3方)

法定地址：________

法定代表人：________

第二條甲1方、甲2方對(duì)于本合同規(guī)定的關(guān)于甲方所應(yīng)履行的全部條款，負(fù)有連帶責(zé)任和共同義務(wù)；乙1方、乙2方、乙3方對(duì)于本合同規(guī)定的關(guān)于乙方所應(yīng)履行的全部條款，負(fù)有連帶責(zé)任和共同義務(wù)。

第三條合資企業(yè)的名稱為_(kāi)_______，英文名稱為_(kāi)_______(以下稱“合資公司”)。

法定地址：____

第四條合資公司為中國(guó)的法人，遵守中國(guó)的法律、法規(guī)以及有關(guān)條例、規(guī)定并受其管轄和保護(hù)。

第五條合資公司為有限責(zé)任公司。合資各方對(duì)合資公司的責(zé)任以各自認(rèn)繳的出資額為限。按照各自在注冊(cè)資本中的出資比例分享利潤(rùn)和分擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)及虧損。

第六條根據(jù)董事會(huì)的決定，合資公司經(jīng)政府有關(guān)部門批準(zhǔn)后，可以在中國(guó)國(guó)內(nèi)、外設(shè)立分支機(jī)構(gòu)。

第二章

經(jīng)營(yíng)目的和業(yè)務(wù)范圍

第七條合資公司的經(jīng)營(yíng)目的是：用科學(xué)的經(jīng)營(yíng)管理方法，為國(guó)內(nèi)、外用戶提供租賃服務(wù)，協(xié)助國(guó)內(nèi)企業(yè)的技術(shù)改造和設(shè)備更新，支持國(guó)內(nèi)用戶的出口創(chuàng)匯和機(jī)器、設(shè)備的出口租賃，促進(jìn)中國(guó)和____以及其他國(guó)家、地區(qū)之間的經(jīng)濟(jì)交流和技術(shù)合作。

第八條合資公司的業(yè)務(wù)范圍如下：

1.根據(jù)中華人民共和國(guó)國(guó)內(nèi)、外用戶的需要，經(jīng)營(yíng)國(guó)內(nèi)、外生產(chǎn)的各種先進(jìn)適用的機(jī)械、電器、設(shè)備、交通運(yùn)輸工具以及各種儀器儀表、電子計(jì)算機(jī)等以及先進(jìn)技術(shù)的租賃、轉(zhuǎn)租賃、租借和對(duì)租賃資產(chǎn)的銷售處理。

2.直接從國(guó)內(nèi)、外購(gòu)買經(jīng)營(yíng)前述租賃業(yè)務(wù)所需要的技術(shù)租賃物。

3.租賃業(yè)務(wù)的介紹、擔(dān)保和咨詢。

第三章出資

第九條

1.合資公司的投資總額和注冊(cè)資本均為_(kāi)___元。甲、乙雙方的出資比例各為×%，出資金額各為_(kāi)___元。

2.合資各方出資比例和以現(xiàn)金支付的金額如下：

甲1方：____%____元，其中____元以與其等值的人民幣支付。

甲2方：____%____元，其中____元以與其等值的人民幣支付。

乙1方：____%____元

乙2方：____%____元

乙3方：____%____元

3.在合資公司領(lǐng)到營(yíng)業(yè)執(zhí)照后____個(gè)工作日內(nèi)，合資各方應(yīng)將上述各自認(rèn)繳的出資額全部匯入合資公司在中國(guó)銀行的帳戶。

4.以人民幣出資時(shí)，人民幣與美元的換算率，應(yīng)以繳付日當(dāng)日的中國(guó)國(guó)家外匯管理局公布的外匯牌價(jià)為準(zhǔn)。

5.在合資期間，合資公司不能減少注冊(cè)資本。

6.合資各方繳付出資額后，應(yīng)由在中國(guó)注冊(cè)的會(huì)計(jì)師驗(yàn)證并出具驗(yàn)資報(bào)告，由合資公司據(jù)以發(fā)給出資證明書(shū)。

7.合資期間內(nèi)，合資的任何一方，不得將合資公司發(fā)給的出資證明書(shū)轉(zhuǎn)讓、抵押，或作為第三者對(duì)合資公司擁有債權(quán)的目的物。

第十條