導(dǎo)語：如何才能寫好一篇收養(yǎng)申請書，這就需要搜集整理更多的資料和文獻(xiàn)，歡迎閱讀由公務(wù)員之家整理的十篇范文，供你借鑒。

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關(guān)鍵詞：小學(xué)美術(shù)教學(xué)；美育滲透；審美情趣；藝術(shù)魅力

所謂美育教育，顧名思義就是指培養(yǎng)學(xué)生的審美意識、審美感受及審美能力，從而提升學(xué)生欣賞美、鑒別美、創(chuàng)造美的能力。美術(shù)課是實施美育教育的重要載體和有效途徑。在《義務(wù)教育美術(shù)課程標(biāo)準(zhǔn)》中就提出了明確要求：“美術(shù)教學(xué)，既要重視學(xué)生在知識與技能方面的學(xué)習(xí)和訓(xùn)練，還要引導(dǎo)學(xué)生體驗學(xué)習(xí)過程，逐步形成用學(xué)到的方法表達(dá)美的能力?！币虼?，在小學(xué)美術(shù)教學(xué)過程中，要注重美育教育的滲透，啟發(fā)學(xué)生的審美意識，熏陶學(xué)生的審美情趣，提高學(xué)生的審美能力，從而感受和領(lǐng)悟博大精深的美學(xué)藝術(shù)魅力。

一、從美術(shù)教材中審美

在人美版小學(xué)美術(shù)教材中，有豐富有趣的案例，圖文并茂、活潑生動，是一本內(nèi)容充實、資源豐富的教材。因此，在教學(xué)過程中，教師要充分利用手中的教材資源，挖掘教材中的審美素材，利用教材滲透美育教育。

例如，在學(xué)習(xí)《春天的色彩》這一課時，教師就可以讓學(xué)生先瀏覽教材，從教材中尋找春天的顏色。學(xué)生通過教材中的圖案、圖畫，就可以看到五顏六色的春天：綠的葉、紅的花、白的云、藍(lán)的天，這是春天的主色，另外還有淡色調(diào)，如土黃色的大地、樹干，淡粉色的小花，淡黑色的房屋等。讓學(xué)生通過讀教材，去觀察不同顏色之間的相互搭配，通過比較教材中的不同圖畫，對比感受不同的搭配所展現(xiàn)出的不同效果，從而讓學(xué)生體會到美術(shù)繪畫中顏色搭配的重要性。通過教材，學(xué)生對色彩有了初步的感知，教師就可以得心應(yīng)手地推進(jìn)下一步教學(xué)，如讓學(xué)生認(rèn)識點、面中的色彩；讓學(xué)生聯(lián)系我們的服飾，說出哪些是帶有春天的顏色的；除了繪畫，還可以用什么形式來描述春天等。

此外，教師還可以借助多媒體技術(shù)，將教材中的內(nèi)容通過幻燈片放映出來，再配上聲音、動作，讓教材“活”起來。

二、從生活美學(xué)中審美

生活是一部包羅萬象、精彩紛呈的美術(shù)教材。無論是自然界的花花草草、風(fēng)雨雷電，還是現(xiàn)實社會中的商業(yè)、交通、建筑，都隱藏著許多的美學(xué)知識。因此，在小學(xué)美術(shù)教學(xué)過程中，教師要善于聯(lián)系生活，帶領(lǐng)學(xué)生走進(jìn)生活，感悟生活中的美學(xué)，從生活中學(xué)習(xí)審美，提升審美能力。

例如，學(xué)習(xí)《下雨了》這一課后，教師可以在下雨天的時候，組織學(xué)生一起觀察下雨的情景。一是觀察下雨前，天氣有何變化，如是否有閃電，是否有打雷，是否有刮風(fēng)等。二是觀察不同大小場面的雨景差異，如暴雨時，雨水是像瓢潑一樣從天際灑向地面，中雨時，雨像粗線條一樣落到地面，而小雨時，雨水像針一樣細(xì)，或者僅有雨點滴在地面。三是讓學(xué)生觀察雨景中，人們是怎樣躲雨的，有的趕緊跑到屋檐下，有的與朋友合打一把傘，有的則加快了回家的步伐等。通過對生活的仔細(xì)觀察，再讓學(xué)生分享各自對雨景的感受，分享各自從雨景中發(fā)現(xiàn)的美術(shù)之美。最后，再引入本課的教學(xué)重點和教學(xué)目標(biāo)，即引導(dǎo)學(xué)生用不同的色彩、粗細(xì)不同的線條、疏密不同的點以及其他不同形狀來描繪一幅雨景圖，表達(dá)學(xué)生對雨景的不同理解和感受。生活中的任何一個物體、一個人物、一件事情都可以成為美術(shù)繪畫的主題。教師要教導(dǎo)學(xué)生用心觀察生活，擦亮眼睛，去發(fā)現(xiàn)生活中的各種美。

三、從實踐活動中審美

美術(shù)課既是一門藝術(shù)，又是一門審美活動。在小學(xué)美術(shù)教學(xué)中，有許多動手制作的手工活動，也有許多可以做小實驗的課程，教師要善于利用這一特點，組織學(xué)生開展豐富多彩的美術(shù)活動，引導(dǎo)學(xué)生在實踐活動中學(xué)會審美。

例如，在學(xué)習(xí)《長呀長》這一課時，就可以組織學(xué)生做一個小小的實驗。讓學(xué)生準(zhǔn)備一個透明的玻璃容器，可以是玻璃缸、玻璃盆等，然后在容器中種下幾顆種子。并要求學(xué)生每天都去觀察種子的變化、成長過程。半個月之后，學(xué)生聚集到一起分享自己的實驗過程，條件允許的可以將自己的實驗帶到教室與大家一起觀賞。這時，可能會出現(xiàn)這樣幾種情況：有的學(xué)生的種子已經(jīng)發(fā)芽了，長出了綠油油的嫩葉片，而有的學(xué)生的種子卻早在一周前就已經(jīng)死掉了。原來，種子的成長是需要一定的條件的，比如，要有陽光、養(yǎng)分、空氣、泥土、水等。然后，學(xué)生再一起觀察成功的種子，觀察它的葉子、它的根和莖；再與記錄中的一周時、一周半時的情況進(jìn)行對比，會發(fā)現(xiàn)每個時期都是有所不同的。為了加深學(xué)生的印象和理解，教師還可以播放一段精心挑選的種子生長過程的視頻，讓學(xué)生直觀地、連續(xù)地觀察種子的生根、發(fā)芽、吐葉的整個過程。學(xué)生在這個小小的實驗活動中，不僅鍛煉了自己的動手能力，還啟發(fā)了對植物成長情景的想象，從活動中發(fā)現(xiàn)了美好的事物，陶冶了情操，也培養(yǎng)了審美情趣。

綜上所述，美術(shù)教育具有重要的美育功能。在小學(xué)美術(shù)教學(xué)過程中，教師要樹立起良好的審美價值觀，把美術(shù)繪畫技能與美學(xué)審美教育結(jié)合起來，相互滲透、相互作用。從小就培養(yǎng)學(xué)生的審美情趣，啟發(fā)他們領(lǐng)略美學(xué)藝術(shù)的巨大魅力，從而學(xué)會發(fā)現(xiàn)美、辨別美、欣賞美、感悟美、創(chuàng)造美！

參考文獻(xiàn)：

[1]吳音.小學(xué)美術(shù)教學(xué)中美育熏陶探新[J].寧夏教育科研，2011.

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關(guān)于私自收養(yǎng)孩子是否會被判刑的問題，根據(jù)《收養(yǎng)法》，收養(yǎng)人應(yīng)當(dāng)同時具備多項法定條件才具備收養(yǎng)資格，且有配偶者收養(yǎng)子女，須夫妻共同收養(yǎng)。若收養(yǎng)人符合法定條件，也應(yīng)向縣級以上人民政府民政部門申請收養(yǎng)登記，該收養(yǎng)關(guān)系自登記之日起成立。根據(jù)我國收養(yǎng)子女的相關(guān)規(guī)定，收養(yǎng)小孩必須辦理相應(yīng)的收養(yǎng)登記手續(xù)，需要提供收養(yǎng)申請書、身份證、戶口簿、居委會和計生部門的證明等資料。

我國《刑法》第二百四十條明確規(guī)定了，以出賣為目的，有拐騙、綁架、收買、販賣、接送、中轉(zhuǎn)兒童的行為之一的，即涉嫌構(gòu)成拐賣兒童罪，有可能被處以五年以上直至死刑的嚴(yán)厲處罰。第二百四十一條則規(guī)定了，收買被拐賣的兒童的，也可處三年以下有期徒刑、拘役或者管制。

（來源：文章屋網(wǎng) ）

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1、提交收養(yǎng)材料

收養(yǎng)關(guān)系當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)親自到收養(yǎng)登記機關(guān)辦理成立收養(yǎng)關(guān)系的登記手續(xù)，并提交相應(yīng)的收養(yǎng)材料。

夫妻共同收養(yǎng)子女的，應(yīng)當(dāng)共同到收養(yǎng)登記機關(guān)辦理登記手續(xù);一方因故不能親自前往的，應(yīng)當(dāng)書面委托另一方辦理登記手續(xù)，委托書應(yīng)當(dāng)經(jīng)過村民委員會或者居民委員會證明或者經(jīng)過公證。

2、審查

收養(yǎng)登記機關(guān)收到收養(yǎng)登記申請書及有關(guān)材料后，應(yīng)當(dāng)自次日起30日內(nèi)進(jìn)行審查。審查時，收養(yǎng)登記機關(guān)可以進(jìn)行有關(guān)的調(diào)查、對當(dāng)事人進(jìn)行必要的詢問，調(diào)查應(yīng)當(dāng)制作調(diào)查記錄，詢問應(yīng)當(dāng)制作詢問筆錄。

收養(yǎng)查找不到生父母的棄嬰、兒童的，收養(yǎng)登記機關(guān)應(yīng)當(dāng)在登記前公告查找其生父母;自公告之日起滿60日，棄嬰、兒童的生父母或者其他監(jiān)護(hù)人未認(rèn)領(lǐng)的，視為查找不到生父母的棄嬰、兒童。公告期間不計算在登記辦理期限內(nèi)。

3、發(fā)證

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關(guān)鍵詞：司法　行政復(fù)議　范圍　管轄　程序

司法行政復(fù)議是指司法行政相對人（公民、法人和其他組織）不服司法行政機關(guān)的具體行政行為，依法向行政復(fù)議機關(guān)提出申請，請求重新審查并糾正原具體行政行為，行政復(fù)議機關(guān)據(jù)此對原具體行政行為是否合法、適當(dāng)進(jìn)行審查并作出決定的法律制度。司法行政復(fù)議的目的是為了糾正司法行政主體作出的違法或者不當(dāng)?shù)木唧w行政行為，以保護(hù)行政相對人的合法權(quán)益。《中華人民共和國行政復(fù)議法》（以下簡稱《行政復(fù)議法》）第1條規(guī)定：“為了防止和糾正違法的或不當(dāng)?shù)木唧w行政行為，保護(hù)公民、法人或者其他組織的合法權(quán)益，保障和監(jiān)督行政機關(guān)依法行使職權(quán)，根據(jù)憲法制定本法”。這更加突出了司法行政復(fù)議監(jiān)控司法行政權(quán)的功能。

一、司法行政復(fù)議的特征

1、司法行政復(fù)議是司法行政機關(guān)的活動

司法行政機關(guān)是行使司法行政權(quán)力，執(zhí)行國家司法行政法律、法規(guī)、規(guī)章，管理國家司法行政事務(wù)的機關(guān)。司法行政機關(guān)在司法行政復(fù)議過程中運用了行政機關(guān)的工作原則和方法，這是它的行政性。然而，司法行政機關(guān)在進(jìn)行司法行政復(fù)議過程中，又擁有準(zhǔn)司法職權(quán)。如復(fù)議申請必須在規(guī)定的期限內(nèi)提出，復(fù)議必須向管轄權(quán)的司法行政主管機關(guān)提出，復(fù)議決定也必須在規(guī)定的期限內(nèi)提出。這表明，司法行政復(fù)議是集行政性和司法性于一體的。

2、司法行政復(fù)議是司法行政機關(guān)處理司法行政爭議的活動

司法行政部門的行為既有行政行為，也有民事行為，兩種行為產(chǎn)生的爭議表現(xiàn)為行政爭議和民事爭議。司法行政爭議主要指行政主體在行政管理過程中因?qū)嵤┚唧w行政行為而與相對人發(fā)生的爭議，這種爭議的核心是該具體行政行為是否合法、適當(dāng)。司法行政復(fù)議是司法行政機關(guān)處理司法行政爭議的活動，如果司法行政主體實施解決民事爭議的具體行為，這種行為即不是行政復(fù)議，而是行政調(diào)解或行政裁決。

3、司法行政復(fù)議是司法行政機關(guān)按照法定程序和要求解決司法行政爭議的活動

行政復(fù)議是行政機關(guān)作為第三方解決行政爭議糾紛的活動。行政復(fù)議的這一特性要求司法行政復(fù)議機關(guān)和作出行政行為的司法行政機關(guān)必須分開，同時也要求司法行政復(fù)議必須按法定程序進(jìn)行，這就是司法行政復(fù)議程序的準(zhǔn)司法性。司法行政復(fù)議的準(zhǔn)司法性使司法行政復(fù)議和人民法院審判一樣，有許多制度貫穿其中。如申請制度、管轄制度、移送制度、回避制度等。《司法行政機關(guān)行政復(fù)議應(yīng)訴工作規(guī)定》第11條規(guī)定：“辦理行政復(fù)議案件的法制工作機構(gòu)人員與申請人有利害關(guān)系的，可以提出自行回避，申請人也有權(quán)申請其回避，但應(yīng)說明理由”。司法行政復(fù)議程序的特點又體現(xiàn)在行政性方面。如復(fù)議機關(guān)自收到復(fù)議申請書至作出決定止，時間最長不超過六十日，司法行政復(fù)議作為行政活動，必須充分體現(xiàn)行政的效率原則，復(fù)議組織可以利用這些特點，迅速查清事實、解決司法行政爭議。所以，就解決司法行政爭議而言，司法行政復(fù)議程序比行政訴訟程序更經(jīng)濟、更具有效率。

4、司法行政復(fù)議是上級司法行政機關(guān)對下級司法行政機關(guān)進(jìn)行的一種層級行政監(jiān)督

司法行政監(jiān)督可以在司法行政行為實施過程中進(jìn)行，也可以在司法行政行為完成之后進(jìn)行；可以是上級司法行政機關(guān)主動實施，也可以由利害關(guān)系人請求作出具體司法行政行為機關(guān)的上級司法行政機關(guān)實施，司法行政復(fù)議就是有權(quán)的上級司法行政機關(guān)依據(jù)利害關(guān)系人的請求，復(fù)查原具體行政行為的一種司法行政監(jiān)督措施。通過司法行政復(fù)議，上級司法行政機關(guān)可以及時發(fā)現(xiàn)并糾正下級司法行政機關(guān)違法或不當(dāng)?shù)木唧w行政行為；同時也可以發(fā)現(xiàn)具體司法行政行為所依據(jù)的司法行政規(guī)范性文件，是否與法律、法規(guī)和規(guī)章相抵觸。

5、司法行政復(fù)議主要采用書面審查的方式，必要時也可以采取聽證的方式審理

《行政復(fù)議法》第22條規(guī)定：“行政復(fù)議原則上采取書面審查的辦法，但是申請人提出要求或者行政復(fù)議機關(guān)負(fù)責(zé)法制工作的機構(gòu)認(rèn)為有必要時，可以向有關(guān)組織和人員調(diào)查情況，聽取申請人、被申請人和第三人的意見”。司法行政復(fù)議采用書面審查的方式的目的，在于確保司法行政復(fù)議必要的行政效率。這一點顯然不同于司法審查制度。因此，司法行政復(fù)議又不能簡單地照搬行政訴訟的程序。轉(zhuǎn)貼于

書面審查是指司法行政復(fù)議機關(guān)審理復(fù)議案件時，僅就復(fù)議案件的書面材料進(jìn)行審查。這里的書面材料主要指復(fù)議申請書和復(fù)議答辯書。書面審查時，司法行政復(fù)議機關(guān)，僅對申請人向司法行政復(fù)議機關(guān)遞交的復(fù)議申請書和被申請人提交的答辯狀，結(jié)合有關(guān)證據(jù)進(jìn)行復(fù)議，不傳喚申請人和被申請人，證人以及其他復(fù)議參加人也不必到場。所以，書面審查是行政效率原則在司法行政復(fù)議制度中具體表現(xiàn)，也是司法行政復(fù)議中及時、便民原則的體現(xiàn)。

二、司法行政復(fù)議的范圍

司法行政復(fù)議的范圍。對行政相對人來說是申請行政復(fù)議的范圍，而對司法行政機關(guān)而言是受理行政復(fù)議的范圍。行政相對人包括公民、法人或者其他組織以及外國人、無國籍人。公民是指具有中華人民共和國國籍的自然人。外國人和無國籍人在中國境內(nèi)也必須遵守中華人民共和國的法律，同時其合法權(quán)益也受中華人民共和國法律的保護(hù)，在對等原則下他們與我國公民一樣有權(quán)作為申請人提出司法行政復(fù)議。法人是指符合法定條件而成立的一種組織，它可以分為企業(yè)法人、機關(guān)法人、事業(yè)法人和社團(tuán)法人。如律師事務(wù)所、公證處、鄉(xiāng)鎮(zhèn)法律服務(wù)所、法律援助中心、人民調(diào)解中心等。其他組織是指不具備法人條件的組織，如合伙組織、聯(lián)營企業(yè)等。

根據(jù)《中華人民共和國行政復(fù)議法》、《司法行政機關(guān)行政復(fù)議應(yīng)訴工作規(guī)定》，公民、法人或者其他組織對下列具體行政行為可以向司法行政機關(guān)申請行政復(fù)議。

1、認(rèn)為符合法定條件，申請司法行政機關(guān)辦理頒發(fā)資格證書、執(zhí)業(yè)證、許可證手續(xù)，司法行政機關(guān)拒絕辦理或者在法定期限內(nèi)沒有依法辦理。

2、對司法行政機關(guān)作出警告、罰款、沒收違法所得、沒收非法　財物、責(zé)令停止執(zhí)業(yè)、吊銷執(zhí)業(yè)證等行政處罰決定不服的。司法行政機關(guān)實施行政處罰，必須在其職權(quán)范圍內(nèi)嚴(yán)格依照《中華人民共和國行政處罰法》的規(guī)定以及有關(guān)法律、法規(guī)、規(guī)章的規(guī)定進(jìn)行，堅持以事實為依據(jù)、以法律為準(zhǔn)繩，堅持責(zé)任與處罰相當(dāng)?shù)脑瓌t，充分保障當(dāng)事人的陳述權(quán)、申辯權(quán)等權(quán)利的行使。當(dāng)事人對行政處罰不服的，有權(quán)依法申請行政復(fù)議或者提起行政訴訟。

3、認(rèn)為符合法定條件，申請司法行政機關(guān)辦理審批、審核、公告、登記的有關(guān)事項，司法行政機關(guān)不予上報申辦材料、拒絕辦理或者法定期限內(nèi)沒有依法辦理的。2001年12月22日國務(wù)院《外國律師事務(wù)所駐華代表機構(gòu)管理條例》第10條規(guī)定，外國駐華代表機構(gòu)及其代表，應(yīng)當(dāng)持執(zhí)業(yè)執(zhí)照、執(zhí)業(yè)證書在代表機構(gòu)住所地的省、自治區(qū)、直轄市司法行政部門辦理注冊手續(xù)后，方可開展本條例規(guī)定的法律服務(wù)活動。代表機構(gòu)及其代表每年應(yīng)當(dāng)注冊一次。省、自治區(qū)、直轄市人民政府司法行政部門應(yīng)當(dāng)自接到注冊申請之日起2日內(nèi)辦理注冊手續(xù)。

4、認(rèn)為符合法定條件，申請司法行政機關(guān)注冊執(zhí)業(yè)證，司法行政機關(guān)未出示書面通知說明理由，注冊執(zhí)業(yè)證期滿六個月內(nèi)不予注冊的。2000年3月31日司法部《基層法律服務(wù)工作者管理辦法》第51條規(guī)定，注冊機關(guān)經(jīng)審核，對有下列情形之一的基層法律服務(wù)工作者，暫緩執(zhí)業(yè)證注冊：①因違反執(zhí)業(yè)紀(jì)律或者有關(guān)管理規(guī)定，正在接受司法行政機關(guān)或者基層法律服務(wù)所查處的；②有犯罪嫌疑被立案查處的；③采用弄虛作假手段企圖騙取通過年度注冊的；④因患病或者其他原因已連續(xù)停止執(zhí)業(yè)六個月的。

5、認(rèn)為符合條件，申請司法行政機關(guān)參加資格考試，司法行政機關(guān)沒有依法辦理的。2001年10月30日最高人民法院、最高人民檢察院、司法部《國家司法考試實施辦法（試行）》第14條規(guī)定，有下列情形之一的人員不能報名參加考試，已經(jīng)辦理報名手續(xù)的，報名無效：①因故意犯罪受過刑事處罰的；②曾被國家機關(guān)開除公職，或曾被吊銷律師執(zhí)業(yè)證的；③依本辦法第18條的規(guī)定，曾被處以2年內(nèi)或終身不得報名參加國家司法考試處理的。

6、認(rèn)為司法行政機關(guān)違法收費或者違法要求履行義務(wù)的。2000年8月14日司法部《司法鑒定機構(gòu)登記管理辦法》第18條規(guī)定：“申請設(shè)立司法鑒定機構(gòu)，應(yīng)當(dāng)繳納登記費。登記費的具體數(shù)額，應(yīng)當(dāng)按照當(dāng)?shù)匚飪r部門核定的標(biāo)準(zhǔn)收取”。第30條規(guī)定：“司法鑒定機構(gòu)辦理年度檢驗，應(yīng)當(dāng)繳納年度檢驗費。年度　檢驗收費的具體數(shù)額，應(yīng)當(dāng)按照當(dāng)?shù)匚飪r部門核定的標(biāo)準(zhǔn)收取”。

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而整個中華民族的生命教育也在進(jìn)行――當(dāng)為汶川地震死去的孩子們而作的詩歌流傳時，國人在淚水中接受著生命教育，向死而生。

目前，在汶川8.0級地震發(fā)生后，已經(jīng)有多名心理醫(yī)生進(jìn)入四川地震災(zāi)區(qū)開展心理干預(yù)工作，這意味著這一災(zāi)后“心理救援”行動已經(jīng)啟動，讓災(zāi)民不僅要“活下去”，還要“好好活”。

許愿墻，寫滿孩子心聲

志愿者把綿陽九州體育館幾根最大的柱頭變成了許愿墻和涂鴉墻,讓災(zāi)民特別是孩子在這里書寫心愿,吐露思念?；ɑňG綠的許愿墻,在災(zāi)民安置點成為一抹亮色。

越來越多的人默默來到這里,書寫自己的心愿。志愿者們不斷延伸著許愿墻白紙的長度,小朋友在白紙上作畫,畫出美好家園。一位臉上還有傷痕的小朋友畫了一棵很大的向日葵。很多孩子在志愿者的心理干預(yù)下，已經(jīng)基本上走出驚嚇后的自閉，笑容在他們的臉上重現(xiàn)。

運動員為災(zāi)區(qū)提供心理輔導(dǎo)

四位世界冠軍鄧亞萍、高敏、大楊揚以及謝軍于5月20日下午1時40分，隨著北京心理救援團(tuán)隊，專程趕到四川進(jìn)行震后的心理救援。世界冠軍告訴孩子們要堅強，用體育精神忘記他們的傷痛。

圖為鄧亞萍、高敏、楊楊、謝軍為災(zāi)區(qū)孩子進(jìn)行心理援助。

讓救人的英雄流出眼淚

37歲的醫(yī)生郝興軍，地震時，他僅8歲的讀一年級的女兒被埋在廢墟中。郝興軍歇斯底里的呼喊，竟隱隱約約地喚來了女兒稚嫩的聲音?？墒牵薮蠖v橫交叉的水泥殘梁，無情地阻隔著這對父女。郝興軍身邊不斷有和他女兒般大小的孩子被挖出，需要緊急救助。他跑回衛(wèi)生站拿醫(yī)療器材，把家中價值數(shù)十萬元的藥品全捐出來救治受災(zāi)群眾，自己還當(dāng)起了義工。

3天后，郝興軍的女兒被挖了出來，身上沒有什么傷，手中緊握著書包。

很多醫(yī)護(hù)人員，他們沒日沒夜地救死扶傷，而自己的親人卻生死未卜，無奈、愧疚，各種痛苦的感覺，深深地折磨著他們。

讓飽受創(chuàng)傷的心靈恢復(fù)平靜

見到王芳菊時，她剛從女兒的墳前回來。紅腫的雙眼、深陷的雙頰，巨大的悲痛寫在她異常蒼白的臉上。

王芳菊與丈夫在江蘇打工，地震發(fā)生次日就趕回老家。王芳菊讀小學(xué)六年級的13歲女兒雖然被救了出來，但因傷勢太重，已離開了人世。深深的痛苦和懊悔讓王芳菊夫妻倆陷入無法自拔的自責(zé)中。

經(jīng)過心理專家的心理干預(yù)，王芳菊已漸漸恢復(fù)了平靜。

災(zāi)后孤兒的收養(yǎng)

汶川地震后，出現(xiàn)大量地震孤兒，目前地震孤兒的收養(yǎng)工作正處在身份核查階段。中國心理學(xué)界危機和災(zāi)難心理救援項目組針對與地震孤兒的心理救助密切相關(guān)的收養(yǎng)問題，向民政部提出建議：孤兒們大都經(jīng)歷過嚴(yán)重的心理創(chuàng)傷，可能會出現(xiàn)各種不良的心理反應(yīng)，因此，有必要對收養(yǎng)家庭進(jìn)行收養(yǎng)前的心理培訓(xùn)。

申請辦理收養(yǎng)登記時收養(yǎng)人應(yīng)提供：①收養(yǎng)申請書；②收養(yǎng)人戶口簿和身份證；③所在單位或村民委員會、居民委員會出具的婚姻狀況、有無子女以及有撫養(yǎng)及教育被收養(yǎng)人能力的證明；④縣級以上醫(yī)療機構(gòu)出具的未患有在醫(yī)學(xué)上認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)收養(yǎng)子女的疾病的身體健康檢查證明。

災(zāi)后心理救援口訣

大災(zāi)后，尋幫助；先軀體，后心理。

多鼓勵，緩壓力；對現(xiàn)實，尋生機。

有些人，會焦慮；不安全，擾情緒。

多數(shù)人，會自愈；過一月，要尋醫(yī)。

大災(zāi)難，有影響；犯糊涂，心慌張。

易上火，多噩夢；心里愁，別喝酒。

嚴(yán)重者，景常現(xiàn)；如電影，?；胤?。

膽子小，很害怕；不理人，少說話。

求治療，別耽擱；求醫(yī)處，心理科。

不信謠，不傳話；心平靜，少害怕。

環(huán)境改，多適應(yīng)；安置處，多說話。

少埋怨，相互幫；有矛盾，化解它。

小朋友，要保護(hù)；多解釋，可以哭。

看電視，要節(jié)制；過多看，情緒差。

愛崗位，干好活；以行動，幫祖國。

篇6

根據(jù)中央、市政法工作會議關(guān)于“要高度重視調(diào)解工作在化解矛盾糾紛中的主要作用，引導(dǎo)干部群眾把調(diào)解作為解決矛盾糾紛的主要選擇”的精神，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于人民法院民事調(diào)解工作若干問題的規(guī)定》、司法部《人民調(diào)解工作若干規(guī)定》、市高級人民法院、市司法局聯(lián)合下發(fā)的《關(guān)于規(guī)范民事糾紛委托人民調(diào)解的若干意見》，結(jié)合本區(qū)的工作實際，特制定本細(xì)則。

第二條工作機構(gòu)和職能

（一）區(qū)聯(lián)合人民調(diào)解委員會（簡稱“聯(lián)調(diào)委”）

聯(lián)調(diào)委設(shè)在區(qū)人民調(diào)解工作指導(dǎo)中心，工作機構(gòu)由本區(qū)的綜治辦、公安分局、檢察院、法院、司法局、工商分局、房地局、民政局、教育局、衛(wèi)生局、勞動和社會保障局、辦、總工會、婦聯(lián)、團(tuán)委等單位的相關(guān)職能部門負(fù)責(zé)人和各街道（鎮(zhèn)）、行業(yè)調(diào)委會負(fù)責(zé)人組成，聯(lián)調(diào)委主任由區(qū)司法局分管人民調(diào)解工作的副局長擔(dān)任，副主任由區(qū)法院民事審判第一庭庭長和區(qū)司法局基層科科長擔(dān)任。

職責(zé)：

1、受理并調(diào)解民事糾紛當(dāng)事人申請人民調(diào)解和區(qū)法院委托人民調(diào)解的民事糾紛；

2、協(xié)助區(qū)人民調(diào)解指導(dǎo)中心對人民調(diào)解員的培訓(xùn)工作；

3、協(xié)調(diào)糾紛涉及的職能部門進(jìn)行或參加人民調(diào)解工作；

4、負(fù)責(zé)聯(lián)調(diào)委人民調(diào)解的工作制度的制訂、修改和實施；

5、召開聯(lián)調(diào)委工作會議；

6、配合區(qū)司法局對在聯(lián)調(diào)委工作的人民調(diào)解員和文職人員的管理工作。

（二）人民調(diào)解工作室（簡稱“工作室”）

人民調(diào)解工作室是聯(lián)調(diào)委下設(shè)的工作機構(gòu)，設(shè)在區(qū)法院，由若干名人民調(diào)解員和文職人員組成，對外以聯(lián)調(diào)委名義調(diào)解民事糾紛，其業(yè)務(wù)由區(qū)法院和區(qū)司法局共同指導(dǎo)。如工作需要，其他調(diào)解組織的人民調(diào)解員或法律服務(wù)志愿者等社會人士也可以承擔(dān)部分工作室工作。工作室主任由區(qū)司法局基層科科長擔(dān)任，副主任由工作室的專職人民調(diào)解員擔(dān)任。

職責(zé)：

1、調(diào)解糾紛當(dāng)事人申請或區(qū)法院委托的民事糾紛；

2、承擔(dān)委托人民調(diào)解的咨詢工作；

3、制作人民調(diào)解協(xié)議書；

4、協(xié)助對基層人民調(diào)解員的業(yè)務(wù)培訓(xùn)；

5、及時向區(qū)法院和區(qū)司法局提供人民調(diào)解的各類統(tǒng)計報表、分析報告和信息簡報等資料；

6、對人民調(diào)解工作提出建議；

7、負(fù)責(zé)對已受理的人民調(diào)解民事糾紛的轉(zhuǎn)委托或協(xié)助調(diào)解工作。

（三）人民調(diào)解業(yè)務(wù)指導(dǎo)工作組（簡稱“指導(dǎo)組”）

區(qū)法院人民調(diào)解指導(dǎo)工作組是聯(lián)調(diào)委下設(shè)的對內(nèi)工作機構(gòu)，有二名以上法官等人員組成。指導(dǎo)組組長由區(qū)法院審判業(yè)務(wù)庭庭長擔(dān)任。

職責(zé)：

1、對工作室業(yè)務(wù)進(jìn)行指導(dǎo)；

2、負(fù)責(zé)法院相關(guān)審判業(yè)務(wù)庭與工作室的工作銜接和協(xié)調(diào)；

3、及時提供指導(dǎo)人民調(diào)解業(yè)務(wù)工作的統(tǒng)計分析等資料；

4、對人民調(diào)解工作提出建議。

（四）其它調(diào)解組織

承擔(dān)委托人民調(diào)解工作的街道（鎮(zhèn)）人民調(diào)解委員會應(yīng)當(dāng)設(shè)置配備專職人民調(diào)解員的人民調(diào)解工作室，調(diào)解員人數(shù)一般在二人以上。主任由街道（鎮(zhèn)）人民調(diào)解委員會負(fù)責(zé)人兼任，因工作需要，可以設(shè)副主任一名，由人民調(diào)解工作室的專職人民調(diào)解員擔(dān)任。

職責(zé)：

1、調(diào)解聯(lián)調(diào)委轉(zhuǎn)委托人民調(diào)解的糾紛；

2、承擔(dān)糾紛當(dāng)事人申請人民調(diào)解的民事糾紛調(diào)解工作；

3、根據(jù)聯(lián)調(diào)委的建議，參加區(qū)法院人民調(diào)解工作室部分民事糾紛的人民調(diào)解工作；

4、向聯(lián)調(diào)委提供委托人民調(diào)解工作統(tǒng)計分析；

5、指導(dǎo)基層人民調(diào)解員的調(diào)解工作。

第三條委托人民調(diào)解的民事糾紛范圍

按照“若干意見”第3條的規(guī)定，下列民事糾紛屬委托人民調(diào)解范圍：

（一）離婚糾紛；

（二）追索撫育費、扶養(yǎng)費、贍養(yǎng)費糾紛；

（三）繼承、撫養(yǎng)、收養(yǎng)案件；

（四）相鄰糾紛；

（五）買賣、民間借貸、借用等一般合同糾紛；

（六）損害賠償糾紛；

（七）拖欠水、電、煤費、物業(yè)費案件；

（八）其他適合委托人民調(diào)解組織進(jìn)行調(diào)解的案件。

第四條受理

（一）條件:

1、有明確的被申請人;

2、有具體的民事權(quán)利（訴訟）請求;

3、有糾紛事實;

4、申請人民調(diào)解的民事糾紛必須是本細(xì)則第三條規(guī)定的受理范圍。

（二）方式

區(qū)法院在糾紛受理前（簡稱訴前）、糾紛受理后開庭審理前（簡稱審前）以及審理過程中（簡稱審中），均可進(jìn)行委托調(diào)解。并按照“若干意見”的規(guī)定，可以將當(dāng)事人提訟或準(zhǔn)備訴訟的民事糾紛委托或引導(dǎo)到聯(lián)調(diào)委進(jìn)行人民調(diào)解。

1、當(dāng)事人申請

民事糾紛當(dāng)事人向聯(lián)調(diào)委申請人民調(diào)解,可以書面申請,也可以口頭申請?？陬^申請的，應(yīng)做好記錄。

2、人民法院委托

委托人民調(diào)解，均通過書面方式進(jìn)行。

（三）程序

聯(lián)調(diào)委接到申請或委托后，分別不同情況開展受理工作：

1、訴前

區(qū)人民法院對上述八類民事糾紛的當(dāng)事人在向法院咨詢或遞交訴狀時，應(yīng)告知當(dāng)事人有關(guān)民事糾紛委托人民調(diào)解的有關(guān)規(guī)定，并征求當(dāng)事人是否接受人民調(diào)解的意見或引導(dǎo)糾紛當(dāng)事人申請人民調(diào)解。

當(dāng)事人接受人民調(diào)解的，區(qū)人民法院應(yīng)當(dāng)及時引導(dǎo)當(dāng)事人到聯(lián)調(diào)委申請人民調(diào)解并辦理相關(guān)手續(xù)。

聯(lián)調(diào)委在接到人民調(diào)解申請后，應(yīng)做好以下工作：

（1）核對人民調(diào)解需用的有關(guān)材料是否齊全。

（2）指導(dǎo)當(dāng)事人填寫人民調(diào)解申請書；

（3）符合糾紛受理條件的，應(yīng)當(dāng)場予以受理登記。

2、審前和審中

區(qū)法院對已經(jīng)受理的上述八類民事糾紛，認(rèn)為更適合人民調(diào)解方式解決的，在征得雙方當(dāng)事人同意后，將糾紛委托聯(lián)調(diào)委進(jìn)行人民調(diào)解，并及時辦理委托手續(xù)。

工作室在接到委托人民調(diào)解的事項后，應(yīng)做好以下工作：

（1）核對人民調(diào)解需用的有關(guān)材料是否齊全；

（2）符合糾紛受理條件的，應(yīng)及時予以受理登記。

第五條調(diào)解

民事糾紛的人民調(diào)解工作，一般可由一名人民調(diào)解員獨任調(diào)解，較復(fù)雜、疑難的糾紛，可由2名以上人民調(diào)解員共同調(diào)解，或在指導(dǎo)組指導(dǎo)下進(jìn)行調(diào)解工作。

糾紛登記受理后，即進(jìn)入人民調(diào)解程序，并分別不同情況開展人民調(diào)解工作：

（一）訴前人民調(diào)解

1、核對有關(guān)材料（包括委托人民調(diào)解征求意見書、申請書）是否齊全；

2、向?qū)Ψ疆?dāng)事人征求人民調(diào)解糾紛的意見；

3、向糾紛雙方當(dāng)事人發(fā)放“人民調(diào)解通知書”。

（二）審前和審中人民調(diào)解

1、核對有關(guān)材料（包括委托人民調(diào)解征求意見書、申請書）是否齊全；

2、向糾紛雙方當(dāng)事人發(fā)放“人民調(diào)解通知書”。

（三）調(diào)解文書制作

經(jīng)調(diào)解達(dá)成協(xié)議的，應(yīng)當(dāng)制作人民調(diào)解協(xié)議書。人民調(diào)解協(xié)議書的格式參照司法部規(guī)范樣式，人民調(diào)解協(xié)議書應(yīng)當(dāng)由當(dāng)事人和調(diào)解員簽字，并加蓋聯(lián)調(diào)委印章。

當(dāng)事人要求出具人民法院民事調(diào)解書的，應(yīng)分別不同情況及時處理：

1、對訴前人民調(diào)解的，區(qū)法院應(yīng)及時審查立案，并出具民事調(diào)解書；

2、對審前和審中委托人民調(diào)解的，區(qū)法院應(yīng)及時依法審查，并出具民事調(diào)解書。

經(jīng)人民調(diào)解達(dá)成協(xié)議而不制作人民調(diào)解協(xié)議書的情形是：

1、即時履行，當(dāng)事人要求不制作人民調(diào)解協(xié)議書的；

2、離婚案件，經(jīng)調(diào)解雙方當(dāng)事人和好的；

3、其他不需要制作人民調(diào)解協(xié)議書的情形。

對于不需要制作人民調(diào)解協(xié)議書的民事糾紛，受委托的人民調(diào)解組織應(yīng)做好調(diào)解筆錄以及相應(yīng)的文字記載。

（四）調(diào)解不成

經(jīng)人民調(diào)解未達(dá)成協(xié)議的，由人民調(diào)解員應(yīng)當(dāng)制作調(diào)解終結(jié)書，并連同相關(guān)材料退還法院，由法院審查立案和繼續(xù)審理；如果是當(dāng)事人申請人民調(diào)解的，聯(lián)調(diào)委應(yīng)當(dāng)將相關(guān)材料退還申請人。調(diào)解不成包含下列情形：

1、當(dāng)事人明確拒絕繼續(xù)調(diào)解的；

2、經(jīng)調(diào)解多方努力，確實無法促成當(dāng)事人和解的；

3、在規(guī)定期限內(nèi)不能調(diào)解結(jié)案的。

（五）調(diào)解反悔

調(diào)解期間，遇當(dāng)事人反悔而拒絕人民調(diào)解的，聯(lián)調(diào)委應(yīng)視糾紛不同受理情況進(jìn)行相應(yīng)處理：

1、對因糾紛當(dāng)事人申請人民調(diào)解的，聯(lián)調(diào)委應(yīng)當(dāng)將相關(guān)材料退還申請人，并告知其可依法繼續(xù)訴訟；

2、對由區(qū)法院在訴前委托人民調(diào)解的，聯(lián)調(diào)委應(yīng)當(dāng)將相關(guān)材料連同回復(fù)函，在二個工作日內(nèi)退還區(qū)人民法院，由區(qū)法院依法審查立案；

3、對民事糾紛由區(qū)人民法院立案后（即審前和審中階段）委托的，聯(lián)調(diào)委應(yīng)向糾紛雙方當(dāng)事人發(fā)放調(diào)解不成通知書，并將相關(guān)材料連同回復(fù)函，退還區(qū)法院，由區(qū)法院依法繼續(xù)審理。

第六條回訪

民事糾紛經(jīng)人民調(diào)解解決后，聯(lián)調(diào)委可以采取適當(dāng)方式進(jìn)行回訪：

1、電話回訪；

2、委托回訪，即委托糾紛當(dāng)事人所在地人民調(diào)解委員會進(jìn)行回訪；

3、實地回訪，即對比較典型或復(fù)雜、重大的糾紛調(diào)解成功后，上門進(jìn)行跟蹤回訪。

第七條期限

（一）訴前人民調(diào)解

訴前申請或委托人民調(diào)解的民事糾紛，一般在申請當(dāng)日進(jìn)行審查并決定是否登記受理，最遲不超過二個工作日。進(jìn)入調(diào)解程序后的二個工作日內(nèi)，開展調(diào)解工作。受理后的調(diào)解糾紛工作，一般在15日內(nèi)完成，最遲不應(yīng)超過30日。

（二）審前和審中委托人民調(diào)解

立案后委托人民調(diào)解的民事糾紛，一般在收到委托的當(dāng)日進(jìn)行審查并決定是否登記受理，最遲不超過二個工作日，并在進(jìn)入人民調(diào)解程序后的二個工作日內(nèi)，開展調(diào)解工作。調(diào)解工作，應(yīng)在15日內(nèi)完成。對在15日內(nèi)不能完成人民調(diào)解的，經(jīng)當(dāng)事人申請并征得法院同意的，或征求當(dāng)事人及法院意見后獲同意的，調(diào)解期限可適當(dāng)延長，但延長期限不得超過15日。

委托人民調(diào)解期限自征求當(dāng)事人意見并獲同意或當(dāng)事人申請人民調(diào)解之日起算。

（三）回復(fù)

對調(diào)解結(jié)果，“聯(lián)調(diào)委”一般在調(diào)解結(jié)束后二個工作日內(nèi)向法院反饋，糾紛當(dāng)事人有特殊要求的，應(yīng)在調(diào)解結(jié)束后，立即反饋。材料同步退回。

（四）回訪

“聯(lián)調(diào)委”回訪民事糾紛當(dāng)事人，一般在調(diào)解結(jié)案后的一個月后三個月內(nèi)進(jìn)行。

篇7

【關(guān)鍵詞】人民調(diào)解協(xié)議 司法確認(rèn)制度 司法確認(rèn)程序 司法實踐

人民調(diào)解協(xié)議司法確認(rèn)制度，是指有管轄權(quán)的人民法院依照當(dāng)事人的申請，對經(jīng)人民調(diào)解組織調(diào)解達(dá)成的具有民事合同性質(zhì)的協(xié)議進(jìn)行審查，認(rèn)為調(diào)解協(xié)議真實合法有效的，出具法律文書予以確認(rèn)并賦予調(diào)解協(xié)議以強制執(zhí)行力的制度。

2010年通過的《人民調(diào)解法》第33條規(guī)定：“經(jīng)人民調(diào)解委員會調(diào)解達(dá)成調(diào)解協(xié)議后，雙方當(dāng)事人認(rèn)為有必要的，可以自調(diào)解協(xié)議生效之日起30日內(nèi)共同向人民法院申請司法確認(rèn)，人民法院應(yīng)當(dāng)及時對調(diào)解協(xié)議進(jìn)行審查，依法確認(rèn)調(diào)解協(xié)議的效力”。自此，司法確認(rèn)制度的法律地位得到正式確認(rèn)。

人民調(diào)解協(xié)議司法確認(rèn)有以下幾點特征：司法確認(rèn)程序是當(dāng)事人自愿選擇的，并非法院依職權(quán)啟動；司法確認(rèn)不但審查程序而且審查實體；經(jīng)司法確認(rèn)的人民調(diào)解協(xié)議即具有強制執(zhí)行力，當(dāng)事人既不得反悔也不得另行，但可因申請、抗訴理由成立而撤銷司法確認(rèn)。

司法確認(rèn)程序的重要價值之一就是通過司法途徑賦予調(diào)解協(xié)議強制執(zhí)行力，使得一方當(dāng)事人在對方當(dāng)事人不履行調(diào)解協(xié)議時可以申請法院強制執(zhí)行。我國相關(guān)法律中表明：調(diào)解協(xié)議經(jīng)確認(rèn)后，一方當(dāng)事人拒絕履行或者未全部履行的，對方當(dāng)事人可以向人民法院申請強制執(zhí)行。

在我國法律對法院司法確認(rèn)決定是否具有既判力沒有明確規(guī)定情況下，我們不能從既判力的概念出發(fā)尋找是否具有既判力的答案，而必須在現(xiàn)實和需求中尋找線索。

《人民調(diào)解法》僅規(guī)定了人民調(diào)解委員會達(dá)成的協(xié)議這一種。但在司法實踐中，應(yīng)當(dāng)將這一對象做擴大解釋，包括行政機關(guān)、人民調(diào)解組織、商事調(diào)解組織、行業(yè)調(diào)解等組織主持達(dá)成的協(xié)議都可以進(jìn)行司法確認(rèn)。司法確認(rèn)須由當(dāng)事人雙方共同申請。最高人民法院的《訴訟與非訴訟相銜接的意見》第24條及《司法確認(rèn)程序的若干規(guī)定》第4條規(guī)定了不予確認(rèn)的案件類型，有下列情形之一的人民法院不予受理：不屬于人民法院受理民事案件的范圍或者不屬于接受申請的人民法院管轄的；確認(rèn)身份關(guān)系的；確認(rèn)收養(yǎng)關(guān)系的；確認(rèn)婚姻關(guān)系的。

從我國法院目前的實際操作及世界其他國家和地區(qū)的做法看，對調(diào)解協(xié)議進(jìn)行司法審查的方式具體有以下幾種。

書面審查方式。在當(dāng)事人提交申請書、調(diào)解協(xié)議書、當(dāng)事人身份證明材料、有關(guān)財產(chǎn)權(quán)利證明等材料后法官僅僅審查當(dāng)事人提供的書面申請材料，并以此為基礎(chǔ)決定是否確認(rèn)調(diào)解協(xié)議；庭審審查方式。法官不僅要審查書面材料，還要讓當(dāng)事人同時到法院接受詢問，以便法官了解具體情況。以書面為主，當(dāng)面詢問為輔的方式；這種方式的審查以書面形式進(jìn)行，必要時可以詢問當(dāng)事人。

就法院對調(diào)解協(xié)議的審查范圍而言，可以分為形式、審查和實體審查兩類。形式審查僅僅審查是否超過申請期限、申請確認(rèn)的事項是否屬于法院的管轄范圍、當(dāng)事人是否具有相應(yīng)行為能力等事項。實體審查不僅要審查程序性事項，而且要審查調(diào)解。協(xié)議是否是當(dāng)事人的真實意思表示，是否違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定，是否損害國家和集體利益及第三人、的合法權(quán)益，是否損害社會公序良俗等等。

人民調(diào)解協(xié)議司法確認(rèn)制度司法現(xiàn)狀存在的問題表現(xiàn)在以下方面：

（1）申請司法確認(rèn)的人民調(diào)解協(xié)議案件數(shù)量少；從全國各地對人民調(diào)解協(xié)議的司法確認(rèn)的實踐現(xiàn)狀來看，由調(diào)解委員會達(dá)成協(xié)議后到法庭進(jìn)行司法確認(rèn)的案件數(shù)量很少。究其原因，一方面是司法確認(rèn)制度的宣傳力度不夠；另一方面是法院與各調(diào)解委員會的銜接制度不完善，以至于調(diào)解員與當(dāng)事人對這一制度未引起足夠的重視。

（2）我國司法確認(rèn)實踐中存在過度司法干預(yù)的現(xiàn)象；司法確認(rèn)機制設(shè)立的初衷是在尊重當(dāng)事人意愿的前提下為之提供了權(quán)利救濟的其他選擇，筆者認(rèn)為，如果不能充分保障當(dāng)事人在調(diào)解和訴訟方面的實體權(quán)利和程序選擇權(quán)，那么“法院走出去”的做法就可能與調(diào)解的自愿原則和司法獨立原則背道而馳。如果積極進(jìn)行調(diào)解，司法確認(rèn)只會違背制度設(shè)立的初衷。

文章最后再總結(jié)一下人民調(diào)解協(xié)議司法確認(rèn)制度的價值。

首先，司法確認(rèn)制度保障人民調(diào)解制度發(fā)展。司法確認(rèn)制度將司法權(quán)與其他非訴訟糾紛解決方式融為一體，具有成本低、尊重當(dāng)事人意志、緩和人際關(guān)系等優(yōu)勢，使公民可以通過人性化、多元化的司法救濟途徑實現(xiàn)解決糾紛的目的。

其次，司法確認(rèn)制度有助于減輕法院壓力。司法確認(rèn)機制及時彌補了人民調(diào)解協(xié)議缺乏強制執(zhí)行力的缺陷，使得許多糾紛可以通過非訴方式解決，一方面可以大大地節(jié)約司法資源，利于法官集中精力提高辦案質(zhì)量，另一方面可以更有效地發(fā)揮司法維護(hù)社會公平正義的最后一道防線的作用。

再次，司法確認(rèn)制度有助于建立司法權(quán)威。人民調(diào)解發(fā)揮了非訴訟調(diào)解主體的能動性，司法確認(rèn)又在群眾中確立起對司法權(quán)威的信仰。多元化的糾紛解決機制，符合程序的效率和效益原則，不僅不會削弱司法的權(quán)威，還可以更好的推動司法程序的最終正義與實質(zhì)正義。

最后，司法確認(rèn)制度有助于維護(hù)社會穩(wěn)定。司法確認(rèn)制度能夠使得調(diào)解協(xié)議獲得強制執(zhí)行力，一方面，勢必使得司法的維穩(wěn)性大大提高，另一方面，迫使當(dāng)事人在調(diào)解之初就以一種認(rèn)真地心態(tài)對待自己的權(quán)利義務(wù)，達(dá)成最終的合意，從而使糾紛盡快得到解決，維護(hù)社會穩(wěn)定。

參考文獻(xiàn)：

篇8

為進(jìn)一步規(guī)范我區(qū)法律援助工作，為弱勢群體提供及時、便捷、高效的法律援助，保障公民享有平等、公正的法律保護(hù)，根據(jù)國務(wù)院《法律援助條例》和《陜西省法律援助條例》，結(jié)合我區(qū)實際，特制定本辦法。

第一章公民申請法律援助的條件、范圍、形式和程序

第一條申請法律援助的公民須符合以下條件：

（一）經(jīng)濟困難的殘疾人、老年人、婦女和家庭經(jīng)濟困難或社會福利組織收養(yǎng)的未成年人。

（二）除享受最低生活保障金或領(lǐng)取失業(yè)保險金外無其他收入的。

（三）經(jīng)濟困難的優(yōu)撫對象。

（四）因自然災(zāi)害或其他不可抗力造成經(jīng)濟困難正在接受救濟的。

（五）其他經(jīng)濟困難、需要法律幫助的公民。經(jīng)濟困難的標(biāo)準(zhǔn)，參照陜西省人民政府規(guī)定的當(dāng)?shù)刈畹蜕畋Ｕ蠘?biāo)準(zhǔn)執(zhí)行。（**區(qū)最低生活保障金為150元）

第二條公民可就下列事項申請法律援助

（一）涉及虐待、遺棄家庭成員、家庭暴力、故意人身傷害等行為的刑事案件。

（二）請求國家賠償?shù)脑V訟案件；

（三）請求給予社會保險待遇或者最低生活保障待遇的；

（四）請求贍養(yǎng)、扶養(yǎng)、撫育和給付勞動報酬的；

（五）殘疾人、未成年人、老年人、婦女追索侵權(quán)賠償?shù)模?/p>

（六）因公受傷害請求賠償、補償?shù)模?/p>

（七）交通事故、醫(yī)療事故、工傷事故或者其他人身傷害事故的受害人，追索醫(yī)療費用和賠償?shù)模?/p>

（八）追索撫恤金、救濟金的；

（九）需要予以公證的與人身財產(chǎn)密切相關(guān)的法律事實和法律關(guān)系；

（十）主張因見義勇為行為產(chǎn)生的民事權(quán)益的。

（十一）其他需要法律援助的法律事項。

公民可以就本項第2條、第3條規(guī)定的事項直接向區(qū)法律援助中心申請法律咨詢。

第三條法律援助形式

（一）解答法律咨詢、代擬法律文書、提供法律意見；

（二）刑事辯護(hù)和刑事；

（三）民事訴訟；

（四）公證證明；

（五）其他形式的法律服務(wù)。

第四條公民申請法律援助的程序。

（一）申請法律援助的公民應(yīng)提交下列材料

1、法律援助申請書，要寫明申請事項的基本情況。

2、申請人的身份證復(fù)印件。

3、由申請人所在單位或鄉(xiāng)鎮(zhèn)人民政府、街道辦事處出具的"家庭經(jīng)濟狀況證明"。

4、與申請事項有關(guān)的書面材料，如合同書、傷殘鑒定、調(diào)解書等。

（二）區(qū)法律援助中心應(yīng)當(dāng)自收到申請之日起七個工作日內(nèi)作出是否給予法律援助的決定。

區(qū)法律援助中心決定給予法律援助的，應(yīng)當(dāng)指定法律服務(wù)機構(gòu)，通過法律服務(wù)機構(gòu)指派法律援助人員，同時書面通知受援人；決定不予法律援助的，書面通知申請人并說明理由。

區(qū)法律援助中心經(jīng)審查認(rèn)為申請人提供的證明及材料不完備或者有疑問的，可以通知申請人補充或者說明，并可以向有關(guān)單位、個人進(jìn)行調(diào)查，有關(guān)單位和個人應(yīng)當(dāng)予以配合，并免收費用。

（三）申請人對區(qū)法律援助中心作出的不予法律援助決定有異議的，可以在收到通知書之日起三個工作日內(nèi)向主管的司法行政部門申請重新審查。司法行政部門應(yīng)當(dāng)自收到申請之日起五個工作日內(nèi)作出審查決定，并書面通知申請人。

（四）當(dāng)事人面臨生命危險或者重大財產(chǎn)損失及其他緊急情況的，區(qū)法律援助中心應(yīng)當(dāng)及時予以法律援助；法律服務(wù)機構(gòu)亦可先行提供法律援助，之后報區(qū)法律援助中心備案。

(五）區(qū)法律援助中心在實施法律援助過程中，發(fā)現(xiàn)受援人不符合法律援助條件，應(yīng)當(dāng)終止法律援助，并向受援人收取法律援助支出的費用。

（六）法律援助事項辦結(jié)后，法律援助人員應(yīng)當(dāng)向區(qū)法律援助中心提交法律援助事項辦結(jié)報告，并附辦結(jié)的法律文書副本或者復(fù)印件，由區(qū)法律援助中心驗收存檔。

第二章人民法院指定辯護(hù)的范圍和程序

第五條人民法院指定辯護(hù)的范圍。

（一）公訴人出庭公訴的案件，被告人因經(jīng)濟困難或者其他原因沒有委托辯護(hù)人的。

（二）被告人是盲、聾、啞人或者未成年人且沒有委托辯護(hù)人的。如果人民法院有指定辯護(hù)請求的，區(qū)法律援助中心應(yīng)當(dāng)提供法律援助。

第六條人民法院指定辯護(hù)的程序

（一）人民法院指定辯護(hù)應(yīng)提交下列材料：

1、指定辯護(hù)受援人的家庭經(jīng)濟狀況說明

2、指定辯護(hù)受援人是盲、聾、啞人或者未成年人的相關(guān)證據(jù)。

3、指定辯護(hù)通知書

4、書副本或者判決書副本

（二）人民法院應(yīng)在開庭10日前將上述材料送交區(qū)司法局審核。對不符合法律援助條件或法定材料不全的，三日內(nèi)(特殊情況外)退回所有材料并予以答復(fù)。對審核符合條件的，由區(qū)援助中心指派法律服務(wù)機構(gòu)安排工作人員辦理。并在開庭3日前將確定的承辦人員名單回復(fù)相關(guān)的人民法院。

第三章法律援助工作站職責(zé)

第七條各鎮(zhèn)辦法律援助工作站，兩日內(nèi)將本轄區(qū)、本單位管轄范圍內(nèi)符合上述條件的當(dāng)事人提交的有關(guān)材料報本站所屬鄉(xiāng)鎮(zhèn)、辦事處司法所，由司法所所長審查后提出意見，兩日內(nèi)報區(qū)法律援助中心審批。對符合法律援助條件的援助申請由中心指派人員辦理。

第八條司法所對法律援助工作站提交的材料審查后，不能確定的，可在意見書上注明情況，再報區(qū)法律援助中心審查。

第九條工會、婦聯(lián)、殘聯(lián)、團(tuán)委等區(qū)屬機構(gòu)的法律援助工作站對于當(dāng)事人的法律援助申請經(jīng)過初審后，認(rèn)為材料齊備的，由主管單位出具意見，兩日內(nèi)將申請材料和書面意見書報區(qū)司法局審查，對符合法律援助條件的由中心指派人員辦理。

第四章不予提供法律援助的情形

第十條經(jīng)審查申請人經(jīng)濟狀況超過**區(qū)最低生活保障標(biāo)準(zhǔn)的，不予提供法律援助。如果所申請事項符合援助范圍，且情況緊急，可酌情提供法律援助，但須由申請人向法律援助人員支付差旅費等部分法律服務(wù)費用。

第十一條涉及農(nóng)村宅基地、土地承包、村民與村組之間的經(jīng)濟糾紛等應(yīng)當(dāng)通過行政途徑解決的糾紛不予提供法律援助。

第五章權(quán)利和義務(wù)

第十二條辦理法律援助案件的人員，應(yīng)當(dāng)遵守職業(yè)道德和執(zhí)業(yè)紀(jì)律，提供法律援助不得收取任何財物。

第十三條辦理法律援助案件的人員遇有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)向區(qū)法律援助中心報告，區(qū)法律援助中心經(jīng)審查核實的，應(yīng)當(dāng)終止該項法律援助：

（一）受援人的經(jīng)濟狀況發(fā)生變化，不再符合法律援助條件的；

（二）案件終止審理或者已被撤銷的；

（三）受援人又自行委托律師或者其他人的；

（四）受援人要求終止法律援助的。

第十四條受指派辦理法律援助案件的律師、法律工作者或者接受安排辦理法律援助案件的社會組織人員在案件結(jié)案時，應(yīng)當(dāng)向區(qū)法律援助中心提交有關(guān)的法律文書副本或者復(fù)印件以及結(jié)案報告等材料。

第十五條區(qū)法律援助中心對公民申請的法律咨詢服務(wù)，應(yīng)當(dāng)及時辦理；復(fù)雜疑難的，可以預(yù)約擇時辦理。

第十六條法律服務(wù)機構(gòu)、律師和法律工作者有下列情形之一的，由區(qū)司法局給予警告、責(zé)令改正；情節(jié)嚴(yán)重的，給予1個月以上3個月以下停止執(zhí)業(yè)的處罰：

（一）律師事務(wù)所或法律服務(wù)所拒絕法律援助中心的指派，不安排本所律師或法律工作者辦理法律援助案件的；

（二）無正當(dāng)理由拒絕接受、擅自終止法律援助案件的；

篇9

原告：德陽市機電配套廠（以下簡稱德陽機電廠）。

被告：四川省星河建材總公司（以下簡稱星河建材公司）。

星河建材公司發(fā)明了一種生產(chǎn)仿古、仿歐浮雕系列產(chǎn)品的技術(shù)，并向國家專利局提出了專利申請，專利申請?zhí)枮?31153514號，但至訴訟結(jié)束時未被授予專利權(quán)。1994年9月26日，四川省綿陽市科學(xué)技術(shù)委員會經(jīng)過鑒定，授予星河建材公司該項技術(shù)為“綿陽市1994年度科技成果二等獎”。德陽機電廠得知此消息后，為了使用該項技術(shù)生產(chǎn)此種浮雕系列產(chǎn)品，曾多次派出廠長、技術(shù)員和法律顧問對星河建材公司生產(chǎn)的浮雕產(chǎn)品及其技術(shù)，以及該產(chǎn)品的市場銷售情況進(jìn)行了3個多月的考察、論證，并和星河建材公司草簽了兩次合同。至1994年11月18日，星河建材公司為甲方，德陽機電廠為乙方，雙方在綿陽市簽訂了由甲方將其發(fā)明的浮雕系列產(chǎn)品技術(shù)轉(zhuǎn)讓給乙方生產(chǎn)的聯(lián)合生產(chǎn)浮雕系列專利產(chǎn)品合同書（以下簡稱聯(lián)合生產(chǎn)合同書）。該合同書約定：甲方將浮雕系列專利產(chǎn)品技術(shù)傳授給乙方生產(chǎn)；該項專利技術(shù)價值人民幣18萬元，作為甲方與乙方聯(lián)合辦廠的投資；乙方每年向甲方交定額分成費，第一年2萬元，第二年2.5萬元，第三年3萬元，期滿后重新修訂，交費時間為每年6月交一半，12月交清當(dāng)年全款；乙方在接受該項技術(shù)前，應(yīng)向甲方支付技術(shù)培訓(xùn)費、培訓(xùn)材料費、技術(shù)使用費4萬元；乙方長期在甲方處購買模具，所購模具只限自用，如出售，按泄密條款處罰；甲方在收到4萬元后，為乙方安排培訓(xùn)學(xué)員1至3名，讓學(xué)員能夠獨立操作學(xué)會為止，并提供技術(shù)資料；合同履行期限從1995年1月1日起至1997年12月31日。該合同還對違約責(zé)任作了規(guī)定。

合同簽訂后，德陽機電廠于1994年11月24日向星河建材公司支付了合同約定的4萬元費用，星河建材公司向德陽機電廠提供了專利申請?zhí)枮?31153514號的浮雕產(chǎn)品生產(chǎn)技術(shù)資料，并于同月28日起到12月下旬，兩次派出技術(shù)廠長對德陽機電廠的學(xué)員進(jìn)行了培訓(xùn)、指導(dǎo)，還作了產(chǎn)品生產(chǎn)示范。此后，星河建材公司應(yīng)德陽機電廠的請求，于12月29日又派出兩名技術(shù)人員到德陽機電廠操作指導(dǎo)生產(chǎn)20天左右。德陽機電廠從1995年1月至5月間進(jìn)行了試生產(chǎn)，并將部份產(chǎn)品出售，其中部份產(chǎn)品返銷給了星河建材公司，星河建材公司為此多付出434元的貨款。在此期間內(nèi)，星河建材公司向德陽機電廠提供了價值16270元的浮雕產(chǎn)品生產(chǎn)模具。

從合同簽訂后至提起訴訟時，德陽機電廠除支付培訓(xùn)費4萬元外，還投入了生產(chǎn)資金7.5萬余元，產(chǎn)品銷售收入5853.15元，還未使用的浮雕產(chǎn)品生產(chǎn)模具價值8100元，現(xiàn)庫存積壓產(chǎn)品6.8萬余元。

1995年6月13日，德陽機電廠以星河建材公司為被告，向綿陽市涪城區(qū)人民法院提起訴訟，稱：雙方合同簽訂后，我方向被告支付了4萬元的費用，但被告未按合同履行其義務(wù)，培訓(xùn)不負(fù)責(zé)任，對我方生產(chǎn)中遇到的種種困難和急需解決的問題置之不理，致使我方于1995年4月23日被迫停產(chǎn)。此后，我方派人前往被告處主動協(xié)商解決，被告借口技改工作忙而不談此事。5月23日，我方為減少損失，再次函告被告要求提供一種模具，被告回信稱未付清款項之前無法提供。被告向我方提供的技術(shù)資料，不足一個月便收回，以后再未提供，而且所提供的技術(shù)資料嚴(yán)重失真。被告的嚴(yán)重違約行為給我方造成了10多萬元的經(jīng)濟損失。要求法院判令被告退還技術(shù)培訓(xùn)費4萬元，賠償損失2萬元，給付違約金1萬元，并解除雙方的聯(lián)合生產(chǎn)合同關(guān)系。

星河建材廠答辯稱：從合同簽訂時起至1995年5月23日，長達(dá)7個月的時間里，原告的浮雕產(chǎn)品進(jìn)入了千家萬戶，怎能說我方提供的技術(shù)是假的和騙人的呢？原告接到技術(shù)資料后，很快掌握了生產(chǎn)技術(shù)，還曾帶著修改后的技術(shù)資料到我方進(jìn)行技術(shù)反培訓(xùn)。我方未曾收回過交給原告的技術(shù)資料，原告還在5月份又從我方領(lǐng)回一份新技術(shù)資料。1995年1月9日，原告將其生產(chǎn)的100張浮雕門板產(chǎn)品送我公司，驗收合格的就有69張。原告的主要目的是想拒付已經(jīng)到期的分成款及16000余元的模具款。因此，請求駁回原告的訴訟請求，付清所欠的模具款及多收的我方的貨款，原告不得再生產(chǎn)該產(chǎn)品及類似產(chǎn)品。

「審判

綿陽市涪城區(qū)人民法院經(jīng)審理認(rèn)為：原、被告簽訂的聯(lián)合生產(chǎn)合同書，實為非專利技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同。該合同雖是經(jīng)雙方協(xié)商一致簽訂的，但被告以其未取得國家專利局批準(zhǔn)的科技發(fā)明專利，假冒專利技術(shù)轉(zhuǎn)讓給原告，并以18萬元的價值作投資，與原告聯(lián)合生產(chǎn)，被告的這種行為具有一定的欺詐性，故該合同無效。對此，被告應(yīng)承擔(dān)主要責(zé)任。原告對該轉(zhuǎn)讓技術(shù)未認(rèn)真審查，即盲目投資生產(chǎn)，以致造成損失，也負(fù)有一定責(zé)任。原告要求解除合同的理由成立，予以支持。依照《中華人民共和國經(jīng)濟合同法》第十六條、第七條第二款，《中華人民共和國專利法》第六十三條之規(guī)定，該院于1995年8月19日判決如下：

一、雙方簽訂的聯(lián)合生產(chǎn)合同書無效。

二、被告星河建材公司退還原告德陽機電廠已支付的4萬元培訓(xùn)費。

三、被告星河建材公司賠償原告德陽機電廠經(jīng)濟損失74291.38元（含扣除被告多付原告的貨款434元），原告將未使用的和不合格的模具退還被告。

宣判后，星河建材公司不服，向綿陽市中級人民法院提起上訴，稱：一審判決認(rèn)定事實不清，適用法律不當(dāng)，判決錯誤，本案合同應(yīng)為有效合同。德陽機電廠應(yīng)向我方支付模具款、超付的貨款和到期應(yīng)交納的分成費。

德陽機電廠答辯稱：星河建材公司提供的技術(shù)資料嚴(yán)重失真，且該技術(shù)是假冒的專利技術(shù)，故合同應(yīng)當(dāng)無效，一審判決正確。

綿陽市中級人民法院經(jīng)審理認(rèn)為：上訴人以通過有關(guān)部門鑒定并經(jīng)生產(chǎn)實踐證明是成熟可靠的非專利技術(shù)成果，與被上訴人簽訂的聯(lián)合生產(chǎn)合同書，是在雙方自愿基礎(chǔ)上達(dá)成的，符合有關(guān)法律規(guī)定，應(yīng)為有效合同。在合同履行過程中，上訴人先后派人去被上訴人廠進(jìn)行指導(dǎo)，協(xié)助生產(chǎn)，被上訴人將所生產(chǎn)的產(chǎn)品予以銷售，說明被上訴人已掌握了該項技術(shù)，上訴人的培訓(xùn)、指導(dǎo)義務(wù)已經(jīng)完成。而被上訴人卻未按約履行其支付費用的義務(wù)。由于被上訴人的違約行為，使該合同的履行已成為不必要，故該合同應(yīng)當(dāng)終止履行。被上訴人應(yīng)按合同約定向上訴人支付到期的分成費和上訴人提供的模具款，并退還上訴人多付的購貨款。一審法院適用法律錯誤，處理不當(dāng)，上訴人上訴理由成立。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百五十三條第一款第（二）項之規(guī)定，于1995年11月至6月判決如下：

一、撤銷一審法院判決。

二、雙方當(dāng)事人簽訂的聯(lián)合生產(chǎn)合同書終止履行。

三、德陽機電廠支付星河建材公司1995年1月至6月的定額分成費1萬元。

四、德陽機電廠支付星河建材公司模具款16270元，返還多收的星河建材公司貨款434元。

五、德陽機電廠返還星河建材公司提供的技術(shù)資料，不得再擅自使用、轉(zhuǎn)讓該項非專利技術(shù)成果，并負(fù)有保密義務(wù)。

以上給付內(nèi)容在本判決送達(dá)后15日內(nèi)一次履行完畢。

「評析

本案一、二審法院認(rèn)定的事實基本一致，而且也均認(rèn)為當(dāng)事人之間簽訂的聯(lián)合生產(chǎn)合同實為非專利技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同，但處理結(jié)果卻截然相反。一審法院認(rèn)為，星河建材公司是以其未取得國家專利局批準(zhǔn)的科技發(fā)明技術(shù)假冒專利技術(shù)轉(zhuǎn)讓給德陽機電廠，此行為具有一定的欺詐性，故該合同應(yīng)為無效。二審法院認(rèn)為，星河建材公司以通過有關(guān)部門鑒定并經(jīng)生產(chǎn)實踐證明是成熟可靠的非專利技術(shù)與德陽機電廠簽訂的合同，符合有關(guān)法律規(guī)定，應(yīng)為有效合同。此間的分歧，應(yīng)在于對一方以已經(jīng)申請專利尚未授予專利權(quán)的技術(shù)訂立名為專利實施許可的合同，是屬欺詐行為，還是屬合法行為的認(rèn)定上。

篇10

國際商事仲裁管轄權(quán)是指仲裁機構(gòu)或仲裁庭依據(jù)法律的規(guī)定，在當(dāng)事人約定的某種情況發(fā)生時對某一特定的爭議享有審理并做出裁決的權(quán)利，是國際商事仲裁機構(gòu)或仲裁庭有權(quán)對特定的國際商事爭議進(jìn)行審理并做出有拘束力的裁決的依據(jù)。

管轄權(quán)異議就是對仲裁機構(gòu)或仲裁庭審理案件并做出裁決的權(quán)力提出抗辯，以否定仲裁機構(gòu)或仲裁庭的管轄權(quán)。管轄權(quán)問題是仲裁程序必須解決的首要問題，是否存在仲裁管轄權(quán)，對于仲裁庭和當(dāng)事人都是十分關(guān)鍵的問題，它是仲裁程序進(jìn)行的基石和條件。管轄權(quán)的問題沒有處理好，沒有管轄權(quán)，即使做出了裁決書，也可能被法院撤銷或者拒絕執(zhí)行。

對仲裁管轄權(quán)的異議，按照異議所針對的對象劃分，可分為針對仲裁機構(gòu)提出的管轄權(quán)異議和針對仲裁庭提出的管轄權(quán)異議。前者只可能發(fā)生于機構(gòu)仲裁中，后者既可能發(fā)生于機構(gòu)仲裁中，也可能發(fā)生于臨時仲裁中。

如果按照所提異議是否涉及仲裁管轄權(quán)之根本所在，也可將管轄權(quán)異議分為兩類：一類是部分異議，一類是完全異議。對提交仲裁庭的仲裁請求或反訴請求中的某些問題是否屬于仲裁管轄范圍而提出質(zhì)疑，屬于對仲裁管轄權(quán)的部分異議。如果從根本上否定仲裁機構(gòu)或仲裁庭進(jìn)行有關(guān)仲裁活動的權(quán)力，則屬于對仲裁管轄權(quán)的完全異議。

如果按照所提出的管轄權(quán)異議的內(nèi)容來劃分，可以分為仲裁庭根本就沒有管轄權(quán)的異議和仲裁庭行使管轄權(quán)不當(dāng)?shù)漠愖h。第一種情形是指當(dāng)事人認(rèn)為根本就沒有訂立仲裁協(xié)議或協(xié)議無效等原因使得仲裁庭根本就沒有管轄權(quán)；后一種情況指仲裁庭有管轄權(quán)但沒有恰當(dāng)行使，包括仲裁庭超越管轄權(quán)和裁決并未解決當(dāng)事人所提交的全部爭議，即通常所說的超裁和漏裁。

二、管轄權(quán)異議的依據(jù)

（一）裁決程序中

概而言之，仲裁管轄權(quán)來自于當(dāng)事人的協(xié)議以及法律規(guī)定對該協(xié)議效力的限制。從立法和實踐來看，仲裁機構(gòu)或仲裁員以及法院在確定仲裁管轄權(quán)時主要考慮下面三個因素：一是當(dāng)事人之間有無簽訂有效、可執(zhí)行的仲裁協(xié)議；二是爭議事項是否具有可仲裁性；三是提起仲裁的爭議事項是否在仲裁機構(gòu)或仲裁員的受案范圍內(nèi)。而如果一方當(dāng)事人試圖否認(rèn)仲裁管轄權(quán)，理由也主要出在這幾方面，使仲裁管轄權(quán)足以成立的每一個因素和環(huán)節(jié)反過來都有可能成為當(dāng)事人抗辯的理由，即：否認(rèn)仲裁協(xié)議的有效性或可執(zhí)行性、否認(rèn)爭議事項的可仲裁性、否認(rèn)爭議事項屬于仲裁機構(gòu)/仲裁員的受案范圍。

1，對仲裁協(xié)議的異議

仲裁協(xié)議是指雙方當(dāng)事人愿意把他們之間將來可能發(fā)生或者業(yè)已發(fā)生的爭議交付仲裁的協(xié)議。它是確定國際商事仲裁管轄權(quán)的必要條件之一，被稱作國際商事仲裁的基石。仲裁協(xié)議具有法律拘束力，一方面，仲裁協(xié)議是任何一方當(dāng)事人將爭議提交仲裁的依據(jù)，一旦發(fā)生仲裁協(xié)議范圍內(nèi)的爭議，當(dāng)事人不得單方就同一爭議向法院；另一方面，仲裁協(xié)議也是仲裁機構(gòu)和仲裁庭受理爭議案件的依據(jù)，是仲裁機構(gòu)取得管轄權(quán)的必要條件之一。如1998年《國際商會仲裁規(guī)則》第4條第3款明文規(guī)定，當(dāng)事人申請仲裁時必須提交仲裁協(xié)議；1976年《聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會仲裁規(guī)則》第3條規(guī)定：申訴人提交的仲裁通知書應(yīng)包括所根據(jù)的仲裁條款或另行規(guī)定的單獨仲裁協(xié)議?？梢?，仲裁協(xié)議的核心作用是確立、保障仲裁管轄權(quán)。

對仲裁協(xié)議的異議主要是當(dāng)事人提出仲裁協(xié)議是無效的或不可執(zhí)行的。例如，在申請人東方電力安裝股份公司與被申請人遼寧對銷貿(mào)易公司的案件中，被申請人提出管轄權(quán)異議，理由是雙方?jīng)]有約定明確的仲裁條款。雙方在合同中約定的爭議解決的條款為“一切因執(zhí)行合同或與本合同有關(guān)的爭議，雙方應(yīng)友好協(xié)商解決，如不能解決，可通過被告國對外貿(mào)易仲裁機關(guān)裁決?！北簧暾埲苏J(rèn)為對仲裁機關(guān)約定不明確，根據(jù)仲裁法第16條，該仲裁條款是無效的。

中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會（CIETAC）于2000年11月做出裁定認(rèn)為，《仲裁法》第16條關(guān)于仲裁協(xié)議應(yīng)當(dāng)具有“選定的仲裁委員會”的要求，不僅包含雙方當(dāng)事人在仲裁協(xié)議中明確寫明了仲裁機構(gòu)的名稱這種形式，還包含雙方雖未寫出仲裁機構(gòu)的名稱，但可以根據(jù)雙方當(dāng)事人的意思表示而合理確定出特定的仲裁委員會這種情況。否則，許多在實踐中可操作的仲裁條款將因其措辭不夠規(guī)范而無效，影響當(dāng)事人實現(xiàn)以仲裁方式解決糾紛的愿望。本案中盡管雙方當(dāng)事人的所在國俄羅斯和中國目前都有多家涉外仲裁機構(gòu)，但在本案合同簽訂的時候，即1995年3月和6月，中國的涉外商事仲裁機構(gòu)只有中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會一家，因此盡管仲裁機構(gòu)的名稱在仲裁條約中沒有明示，但通過申請人提起針對中方仲裁的行為已將仲裁機構(gòu)特定化，從而符合仲裁法第16條關(guān)于“選定的仲裁委員會”的要求，因而仲裁委員會對本案具有管轄權(quán)。

還有對仲裁協(xié)議的存在和效力并無異議，但是對仲裁協(xié)議的當(dāng)事人有異議的。申請人共榮火災(zāi)海上保險相互會社與被申請人青島金島海珍品養(yǎng)殖有限公司一案中，被申請人與三協(xié)會社于1996年6月簽訂了銷售合同。后因貨物有問題，申請人按照保險合同陪付給三協(xié)會社8，087，155日元，并取得代位求償權(quán)。申請人因此依據(jù)銷售合同中的仲裁條款向仲裁委員會提出仲裁申請。被申請人提出管轄權(quán)異議，理由是被申請人與申請人從未簽訂過仲裁協(xié)議。

本案中，雙方當(dāng)事人對被申請人和三協(xié)會社之間存在仲裁條款沒有異議，雙方爭議的問題是作為保險公司的申請人在取得代位求償權(quán)之后是否有權(quán)依據(jù)該仲裁條款對被申請人提起仲裁。本案的管轄權(quán)問題則轉(zhuǎn)化為已取得代位求償權(quán)的申請人能否享受原債權(quán)人所有權(quán)利，包括仲裁解決糾紛的權(quán)利。

仲裁委員會認(rèn)為，合同債權(quán)轉(zhuǎn)移的一個基本原則是要保證原合同的當(dāng)事人在合同中的地位不因某一方當(dāng)事人的行為而得到改變。如果允許受讓人在接受合同中其他權(quán)利的同時排除接受仲裁條款的管轄，則導(dǎo)致被轉(zhuǎn)讓合同的另一方當(dāng)事人無法行使原合同中通過仲裁的方式解決糾紛的權(quán)利，因而改變了其在原合同中的地位，也違背合同法關(guān)于權(quán)利轉(zhuǎn)移的基本原則。因此，在轉(zhuǎn)讓合同其他權(quán)利的同時唯獨將仲裁條款排除在外是沒有道理的。因而仲裁委員會認(rèn)為，仲裁條款隨著根據(jù)貿(mào)易合同和保險合同轉(zhuǎn)移的追索權(quán)而轉(zhuǎn)移，仲裁條款不僅約束原貿(mào)易合同的當(dāng)事人，而且約束代為行使貿(mào)易合同中追索權(quán)的保險人和原貿(mào)易合同中相對于轉(zhuǎn)讓方的另一方當(dāng)事人。在本案中，銷售合同中的仲裁條款同時約束作為保險公司的申請人和銷售合同的另一方被申請人。申請人和被申請人都有權(quán)依據(jù)該仲裁條款提出仲裁申請。因而仲裁委員會對本案有管轄權(quán)。

2，對可仲裁性的異議

國際商事仲裁只適宜于一定特性的爭議，這是各國仲裁法及相關(guān)國際立法都認(rèn)可的原則，也就是說，對當(dāng)事人約定提交仲裁的爭議，并不見得都可以由仲裁員行使實體管轄權(quán)，仲裁員或法院首先必須確定有關(guān)爭議事項是否在仲裁范圍之內(nèi)，可否通過仲裁方式解決，這就是所謂爭議事項可仲裁性的問題。概言之，可仲裁性問題實際上是國家對仲裁范圍施加的一種限制，即一些爭議可以仲裁解決，而另一些爭議卻不能通過仲裁方式解決。1923年日內(nèi)瓦《仲裁條款議定書》將仲裁協(xié)議事項限制在“商事問題或者其他可以用仲裁方式解決的問題”。1958年《紐約公約》則規(guī)定有商事保留條款。其締約國可以聲明“本國只對根據(jù)本國法屬于商事的法律關(guān)系，不論是不是契約關(guān)系，所引起的爭執(zhí)適用本公約”，從而把非商事爭執(zhí)排除在適用《紐約公約》之外。大約37%的締約國包括如美國、加拿大、韓國和中國這樣主要的貿(mào)易國家采用了此項保留?？梢钥闯?，這些普遍性條約對可仲裁性與非可仲裁性的界限并未作具體劃分，這是由于可仲裁性的背后是一國的公共政策，爭議事項可仲裁性的概念實際上是對仲裁范圍施以的一種公共政策限制。每一個國家都可以出于本國公共政策的考慮，決定哪些問題可以通過仲裁解決，哪些問題不可以通過仲裁解決。根據(jù)仲裁制度本身特殊性和目前國際上通行做法，各國在確定仲裁管轄范圍時，已形成幾項原則：（1）仲裁糾紛的雙方當(dāng)事人必須是平等主體；（2）仲裁事項是當(dāng)事人有權(quán)處分的實體權(quán)利；（3）仲裁事項是民商事爭議，一般表述為“契約性和非契約性商事爭議”。

關(guān)于可仲裁性問題，我國《仲裁法》第2條規(guī)定：“平等主體的公民、法人和其他組織之間發(fā)生的合同糾紛和其他財產(chǎn)糾紛，可以仲裁?！钡?條規(guī)定：“下列糾紛不能仲裁：（一）婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)、撫養(yǎng)、繼承糾紛；（二）依法應(yīng)當(dāng)由行政機關(guān)處理的行政爭議。”這兩條分別以概括和列舉排除方式界定了中國商事仲裁的適用范圍。

涉及犯罪的刑事案件顯然是不可以仲裁的，在CIETAC受理的案件中，就有當(dāng)事人以此為理由提出管轄權(quán)異議的。在申請人新博瑞國際貿(mào)易有限公司與被申請人KindFullLtd.一案中，申請人稱其已向被申請人支付了303，000美元貨款，但未收到合同項下的貨物，因此要求被申請人退還其貨款，并賠償相應(yīng)損失。被申請人認(rèn)為，是貨物的裝船人、交單人偽造提單和品質(zhì)證書，騙取貨款，已以詐騙案向洛杉磯警方和美國聯(lián)邦調(diào)查局報案。因此，本案是一刑事案件，不是經(jīng)濟糾紛，不應(yīng)提交仲裁處理。

仲裁委員會經(jīng)審理認(rèn)為，申請人和被申請人之間所訂的是貨物買賣合同，雙方之間是貨物買賣的民事法律關(guān)系；被申請人所稱的貨物裝船人、交單人并非本案申請人或被申請人，并且，美國警方和聯(lián)邦調(diào)查局是對貨物的裝船人、交單人的詐騙行為進(jìn)行偵訊，而不是對本案申請人和被申請人之間因其貨物買賣合同所發(fā)生的爭議進(jìn)行審理。因此，這不能成為否定仲裁委員會依據(jù)申請人與被申請人簽訂的買賣合同中的仲裁條款而對他們之間在履行上述合同過程中產(chǎn)生的本案爭議的管轄權(quán)的理由。因而仲裁委員會具有管轄權(quán)。

另外，《仲裁法》第77條又規(guī)定：“勞動爭議和農(nóng)業(yè)集體經(jīng)濟組織內(nèi)部的農(nóng)業(yè)承包合同糾紛的仲裁，另行規(guī)定?！币簿褪钦f，將勞動爭議和農(nóng)業(yè)承包合同糾紛，排除在商事仲裁范圍之外，不適用仲裁法有關(guān)制度和規(guī)定，對此類糾紛適用另外的非商事仲裁制度。這主要是因為這兩類糾紛與一般意義上的商事仲裁相比較具有特殊性，表現(xiàn)在：第一，對勞動爭議的仲裁和農(nóng)業(yè)承包合同糾紛的仲裁，一般都不需要事先簽訂仲裁協(xié)議，只要當(dāng)事人一方申請，即可進(jìn)行仲裁。第二，勞動爭議仲裁和農(nóng)業(yè)承包合同糾紛的仲裁實行地域管轄原則，而不像商事仲裁當(dāng)事人可以不按行政區(qū)劃，任選一個仲裁機構(gòu)受理案件。第三，勞動爭議仲裁和農(nóng)業(yè)承包合同糾紛實行的是先仲裁后審判制度，當(dāng)事人不服裁決，還可以在法定期間內(nèi)向人民法院提訟，而不像一般的商事仲裁實行一裁終局制度。

3，對仲裁機構(gòu)受案范圍的異議

現(xiàn)代國際商事仲裁主要是機構(gòu)仲裁，各國的仲裁機構(gòu)可謂形形，機構(gòu)林立。所有這些仲裁機構(gòu)，出于種種原因，有的只受理國際或涉外的案件，有的只受理非國際或涉外的國內(nèi)案件，有的則受理全部的國內(nèi)、國際案件；有的把自己的受案范圍限制在某一專門領(lǐng)域如專事海事、油脂與咖啡等農(nóng)產(chǎn)品或工程等方面爭議的仲裁，另一些機構(gòu)則是綜合性的，只要是可仲裁的爭議均可提交其解決。仲裁機構(gòu)在決定其對某一案件是否有管轄權(quán)時，必須要考慮到受案范圍的問題，法院在決定是否強制執(zhí)行仲裁協(xié)議和仲裁裁決時，也不可避免地要遇到這個問題。

對這一問題，在仲裁立法中予以明確規(guī)定的國家并不多見，大多數(shù)仲裁機構(gòu)的仲裁規(guī)則對本機構(gòu)的受案范圍則有所規(guī)定。如1998年《國際商會仲裁規(guī)則》第1條限定國際商會仲裁院的職能是以仲裁方式解決國際性的商事爭議，但根據(jù)仲裁協(xié)議，仲裁院也處理非國際性商業(yè)爭議；1994年《世界知識產(chǎn)權(quán)組織仲裁中心仲裁規(guī)則》未規(guī)定受案范圍，該中心不僅可受理國際上私人間的知識產(chǎn)權(quán)爭議，也可以受理其他爭議。

仲裁機構(gòu)應(yīng)當(dāng)遵守自己的受案范圍，即使該范圍是仲裁機構(gòu)自己劃定的，對其仍有強制力。仲裁機構(gòu)受理了權(quán)限以外的爭議，對方當(dāng)事人有可能認(rèn)為該爭議對該機構(gòu)來說是不可仲裁的，該機構(gòu)不具有管轄權(quán)。根據(jù)《紐約公約》第2條、第5條或有類似內(nèi)容的法律，對這種裁決法院可拒絕承認(rèn)和執(zhí)行。

中國曾經(jīng)是實行雙軌制的仲裁制度：CIETAC受理涉外或國際性經(jīng)貿(mào)爭議，中國海事仲裁委員會專事處理海事爭議，而其他三千多個國內(nèi)仲裁機構(gòu)主要受理無涉外因素的國內(nèi)糾紛。而1996年6月8日國務(wù)院辦公廳的《關(guān)于貫徹實施〈中華人民共和國仲裁法〉需要明確的幾個問題的通知》（〔1996〕22號）打破了仲裁的雙軌制。其第3條規(guī)定：新組建的仲裁委員會的主要職責(zé)是受理國內(nèi)仲裁案件；涉外案件的當(dāng)事人自愿選擇新組建的仲裁委員會仲裁的，新組建的仲裁委員會可以受理。這意味著新組建的仲裁機構(gòu)的受案范圍擴大為綜合性的，涵蓋民事、經(jīng)貿(mào)、海商等糾紛，無論是國內(nèi)的還是涉外的。在這種情況下，CIETAC也開始謀求成為綜合性仲裁機構(gòu)，在它的2000年仲裁規(guī)則中，其受案范圍也擴大到“當(dāng)事人協(xié)議由仲裁委員會仲裁的其他國內(nèi)爭議”?？梢姡M管對此褒貶不一，中國仲裁制度的雙軌制已在事實上融合。

上述三點是法院或仲裁員確定仲裁管轄權(quán)應(yīng)考慮的主要因素。但這并不是絕對的，確定仲裁管轄權(quán)時，根據(jù)爭議的具體情況，可能還有其它的一些實際因素需要考慮，比如一事不再理的原則也是當(dāng)事人提出管轄權(quán)異議的一個重要依據(jù)。限于篇幅，這里不再贅述。

（二）裁決做出后

在裁決做出以后，當(dāng)事人對裁決提出異議要求撤銷時，或者要求承認(rèn)與執(zhí)行仲裁裁決時，法院同樣要考慮管轄權(quán)的問題。這一階段當(dāng)事人提出管轄權(quán)異議的依據(jù)除了上述理由外，很重要的一點就是仲裁庭沒有恰當(dāng)行使管轄權(quán)，出現(xiàn)了超裁或者漏裁的情況。仲裁庭超裁，意味著仲裁庭雖然有權(quán)仲裁某一糾紛，卻以超越權(quán)限的方式對某些事項做出裁決。比如，仲裁庭就當(dāng)事人未交付仲裁的事項或者雖提交仲裁但在仲裁協(xié)議范圍之外或仲裁范圍之外的事項做出裁決，或者仲裁庭沒有按照當(dāng)事人的授權(quán)及法定的權(quán)限做出裁決；仲裁庭漏裁意味著仲裁庭只是部分地解決了當(dāng)事人提交的爭議，還有部分仲裁請求沒有獲得解決。

無論是在國內(nèi)仲裁法中，還是在國際商事仲裁公約中，仲裁庭恰當(dāng)行使管轄權(quán)，不得超裁或漏裁都被置于重要的位置。在法國，當(dāng)事人在法國法院可對仲裁裁決提出異議的不多的幾條理由中，有一條即為“仲裁員未依照其任務(wù)進(jìn)行裁決”。中國1994《仲裁法》第58條中規(guī)定“裁決的事項不屬于仲裁協(xié)議的范圍或者仲裁委員會無權(quán)仲裁的”，當(dāng)事人可以向法院申請撤銷。美國聯(lián)邦仲裁法中規(guī)定的撤銷仲裁裁決的理由也有一條就是“仲裁員超越權(quán)力或者沒有充分運用權(quán)力”。德國、英國、俄羅斯等許多國家的仲裁法均有類似規(guī)定。1958年《紐約公約》中也規(guī)定，如果證明：“裁決涉及仲裁協(xié)議所未曾提到的，或者不包括在仲裁協(xié)議規(guī)定之內(nèi)的爭議；或者裁決內(nèi)含有對仲裁協(xié)議范圍以外事項的決定”，可根據(jù)當(dāng)事人的請求，拒絕承認(rèn)和執(zhí)行該項裁決。公約還進(jìn)一步規(guī)定，對于仲裁協(xié)議范圍以內(nèi)事項的決定，如果可以和對于仲裁協(xié)議范圍以外的事項的決定分開，則該部分的決定仍可予以承認(rèn)和執(zhí)行。

三，國際商事仲裁管轄權(quán)異議的管轄權(quán)

如果當(dāng)事人對仲裁庭的管轄權(quán)提出異議，由誰來裁判這一異議呢？這在提起仲裁申請階段和裁決做出后的階段都比較好判斷，因為這兩個階段都屬于司法階段，當(dāng)事人通常都是直接向法院提出有關(guān)仲裁管轄權(quán)的異議。例如，一方當(dāng)事人在另一方當(dāng)事人提起仲裁時，因?qū)χ俨霉茌牂?quán)有異議而拒絕參加仲裁，且直接向法院要求法院對異議做出決定；在裁決做出后，當(dāng)事人也可能以仲裁庭不具有管轄權(quán)為由，向法院提出撤銷裁決之訴。在這兩個階段當(dāng)然只能由法院來行使管轄權(quán)。但在裁決進(jìn)行過程階段就比較復(fù)雜了，是由仲裁庭本身、仲裁機構(gòu)，還是由管轄法院來判斷呢？這就是國際商事仲裁管轄權(quán)異議的管轄權(quán)問題。大多數(shù)國家的仲裁立法都采取了管轄權(quán)/管轄權(quán)理論，即由仲裁庭來決定自己對特定案件有沒有管轄權(quán)。在中國，情況就要特殊一些了。對這個問題的討論分兩個層次，一是司法程序和仲裁程序各自權(quán)限的劃分問題，二是仲裁庭和仲裁機構(gòu)各自權(quán)限的劃分問題。

（一）管轄權(quán)/管轄權(quán)，司法程序還是仲裁程序

中國仲裁法中的有關(guān)規(guī)定只有第二十條：

“當(dāng)事人對仲裁協(xié)議的效力有異議的，可以請求仲裁委員會做出決定或者請求人民法院做出裁定。一方請求仲裁委員會做出決定，另一方請求人民法院做出裁定的，由人民法院裁定。當(dāng)事人對仲裁協(xié)議的效力有異議，應(yīng)當(dāng)在仲裁庭首次開庭前提出?！?/p>

這個法律規(guī)定還是有值得商榷的地方，第一，中國仲裁法中沒有明確提到管轄權(quán)異議，而代之以對仲裁協(xié)議的異議，這是不全面的。如果當(dāng)事人對仲裁協(xié)議本身沒有異議，但就爭議事項的可仲裁性，或受案仲裁機構(gòu)的權(quán)限而提出管轄權(quán)異議，如何處理似乎從《仲裁法》上找不到依據(jù)。在這個問題上，CIETAC加以了補救，其仲裁規(guī)則關(guān)于管轄權(quán)抗辯使用了“仲裁協(xié)議及/或仲裁案件管轄權(quán)的抗辯”的用語，顯然是同意仲裁案件管轄權(quán)的抗辯不僅僅是仲裁協(xié)議的效力問題。即使是只談仲裁協(xié)議，仲裁法第二十條也是不完整的，它只規(guī)定了當(dāng)事人可以請求就“仲裁協(xié)議的效力”作決定，而沒有對“仲裁協(xié)議的存在”所產(chǎn)生的異議問題做出規(guī)定。第二，從這條規(guī)定的本身來說，它也規(guī)定得過于簡單，不具備應(yīng)有的操作性。它表明，目前中國的法律制度承認(rèn)仲裁機構(gòu)有權(quán)決定自己對特定仲裁案件是否有管轄權(quán)，但同時認(rèn)為法院的決定具有優(yōu)先的效力。這實質(zhì)上是一種折衷方案，而且沒有具體表明折衷的結(jié)合點和分界點。最高人民法院的司法解釋（法釋〔1998〕27號）《關(guān)于確認(rèn)仲裁協(xié)議效力幾個問題的批復(fù)》所反映的也是這種折衷的思路，但操作性更強一些。

這一司法解釋的第三點規(guī)定：

“當(dāng)事人對仲裁協(xié)議的效力有異議，一方當(dāng)事人申請仲裁機構(gòu)確認(rèn)仲裁協(xié)議效力，另一方當(dāng)事人請求人民法院確認(rèn)仲裁協(xié)議無效，如果仲裁機構(gòu)先于人民法院接受申請并已做出決定，人民法院不予受理；如果仲裁機構(gòu)接受申請后尚未做出決定，人民法院應(yīng)予受理，同時通知仲裁機構(gòu)中止仲裁?！?/p>

這一司法解釋的第四點規(guī)定：

“一方當(dāng)事人就合同糾紛或者其他財產(chǎn)權(quán)益糾紛申請仲裁，另一方當(dāng)事人對仲裁協(xié)議的效力有異議，請求人民法院確認(rèn)仲裁協(xié)議無效并就合同糾紛或者其他財產(chǎn)權(quán)益糾紛的，人民法院受理后應(yīng)當(dāng)通知仲裁機構(gòu)中止仲裁。人民法院依法做出仲裁協(xié)議有效或者無效的裁定后，應(yīng)當(dāng)將裁定書副本送達(dá)仲裁機構(gòu)，由仲裁機構(gòu)根據(jù)人民法院的裁定恢復(fù)仲裁或者撤銷仲裁案件。

人民法院依法對仲裁協(xié)議做出無效的裁定后，另一方當(dāng)事人拒不應(yīng)訴的，人民法院可以缺席判決。原受理仲裁申請的仲裁機構(gòu)在人民法院確認(rèn)仲裁協(xié)議無效后仍不撤銷其仲裁案件的，不影響人民法院對案件的審理?！?/p>

該司法解釋的用意是要解決仲裁機構(gòu)與法院之間可能出現(xiàn)的決定管轄權(quán)的管轄權(quán)沖突，以及兩者就同一管轄權(quán)爭議的決定的實質(zhì)性沖突，彌補仲裁法規(guī)定之不足。但是，試想在國際商事仲裁中，如果仲裁地在外國，且為臨時仲裁，但案件被申請人是中國國內(nèi)公司，該被申請人在國內(nèi)法院要求確認(rèn)有關(guān)仲裁協(xié)議無效，人民法院將如何通知仲裁機構(gòu)中止仲裁？裁定書副本如何送達(dá)哪一個仲裁機構(gòu)？由此可見，該司法解釋針對的主要是國內(nèi)仲裁和機構(gòu)仲裁。在紛繁復(fù)雜的經(jīng)濟貿(mào)易交往中，我們不能也不應(yīng)只考慮到國內(nèi)的機構(gòu)仲裁而無視臨時仲裁和其他國家特別是西方仲裁業(yè)發(fā)達(dá)國家的國際仲裁。

（二）管轄權(quán)/管轄權(quán)：仲裁機構(gòu)還是仲裁庭

在機構(gòu)仲裁中，出現(xiàn)管轄權(quán)糾紛，是由仲裁機構(gòu)還是由仲裁庭來決定呢？盡管仲裁機構(gòu)與仲裁員的出發(fā)點和利益是一致的，都是要公平合理地解決爭議，包括程序問題的爭議。在機構(gòu)仲裁中，當(dāng)事人約定提交仲裁機構(gòu)解決的爭議都最終是由仲裁員來處理，兩者之間是同一的關(guān)系。但是，另一方面，兩者作為不同的法律主體，又有各自獨立之處，比如，仲裁庭獨立公正審理案件時，尤其是審理實體問題時，仲裁機構(gòu)無權(quán)干預(yù)，因而兩者之間也有不完全同步的地方。所以，究竟應(yīng)由仲裁機構(gòu)或仲裁庭來對仲裁管轄權(quán)爭議做出決斷，也是存在爭論的。大多數(shù)國家都承認(rèn)仲裁庭有權(quán)調(diào)查對自身提出的管轄權(quán)異議，其原因是這是仲裁庭固有的權(quán)力，是仲裁庭能正常工作所必不可少的基本權(quán)力。如《歐洲國際商事仲裁公約》第5.3條規(guī)定，仲裁庭能夠決定仲裁協(xié)議是否存在，有權(quán)對自己的管轄權(quán)做出決定。1985年聯(lián)合國《國際商事仲裁示范法》第16條第1款規(guī)定：“仲裁庭可以對其自身的管轄權(quán)包括對仲裁協(xié)議的存在或效力的任何異議，做出決定?！毕啾戎拢袊?guī)定由仲裁機構(gòu)來決定對管轄權(quán)的異議，是比較特殊的。

《仲裁法》第20條規(guī)定，當(dāng)事人對仲裁協(xié)議的效力有異議的，可以請求仲裁委員會做出決定；CIETAC2000年規(guī)則第4條也規(guī)定，仲裁委員會有權(quán)對仲裁協(xié)議的存在、效力以及仲裁案件的管轄權(quán)做出決定。

中國的這種獨特做法遭到國內(nèi)外法學(xué)界和仲裁界的廣泛批評。

但筆者認(rèn)為，這樣的規(guī)定也有其合理的一面：首先，由仲裁委員會來做出管轄權(quán)決定，能夠保持一個機構(gòu)內(nèi)所有的關(guān)于管轄權(quán)問題的決定的一致性，避免不同的仲裁庭對相同或類似的情形做出不同甚至矛盾的判斷和結(jié)論；第二，在仲裁庭組庭之前，當(dāng)事人很可能就會提出管轄權(quán)異議的問題。這時候，當(dāng)然只能由仲裁委員會就這一問題根據(jù)表面證據(jù)做出決定，以使仲裁程序能夠繼續(xù)進(jìn)行下去；第三，組庭之后，實際操作中，都是由仲裁庭對實體問題做出審理，仲裁委員會都是在仲裁庭實體審理的基礎(chǔ)上，按照仲裁庭的意見，以仲裁委的名義做出管轄權(quán)決定罷了。既不會出現(xiàn)仲裁委“難以或無法”做出決定，也不會出現(xiàn)仲裁委的決定和仲裁庭“自相矛盾”的情況。

四、國際商事仲裁管轄權(quán)異議的提出

（一）管轄權(quán)異議提出的主體

國際商事仲裁管轄權(quán)異議由誰來提出？當(dāng)事人毫無疑問是提出異議的主體。在仲裁程序中，通常是被申請人提出管轄權(quán)異議，否定仲裁機構(gòu)或仲裁庭的管轄權(quán)。裁決做出后，在裁決的異議和撤銷階段，通常由撤銷申請人提出；在裁決的承認(rèn)與執(zhí)行中，通常由被申請執(zhí)行人提出。

問題是在雙方當(dāng)事人都未提出管轄權(quán)異議的情況下，仲裁機構(gòu)或仲裁庭可否主動依職權(quán)提出管轄權(quán)異議，主動否定自己的管轄權(quán)？

實踐中有過這樣的案例。在“地球洋”輪定期租船合同爭議案中，雙方約定在上海提交仲裁，CIETAC上海分會向申訴人說明海事爭議應(yīng)向中國海事仲裁委員會申請仲裁，但申請人堅持在上海分會仲裁，被申請人應(yīng)訴且沒有提出管轄權(quán)異議。CIETAC還是以租船合同糾紛屬于中國海事仲裁委員會管轄為由指令上海分會撤銷該案。中國政府曾規(guī)定中國海事仲裁委員會是受理海事糾紛的專門機構(gòu)，雖然理論上經(jīng)濟貿(mào)易爭議包括海事爭議，但習(xí)慣上CIETAC不受理海事爭議。雖然當(dāng)事人沒有提出管轄權(quán)異議，但爭議的可仲裁性及仲裁庭或仲裁員行使管轄權(quán)不得違背仲裁地、裁決執(zhí)行地的公共政策不因當(dāng)事人無異議而可以改變，上海分會越權(quán)管轄所做出的裁決完全有可能被法院撤銷或不予執(zhí)行。為避免不必要的浪費勞動，也出于維護(hù)仲裁機構(gòu)和仲裁庭的聲譽考慮，仲裁機構(gòu)和仲裁庭應(yīng)當(dāng)可以主動提出管轄權(quán)異議，中止仲裁程序的進(jìn)行。

（二）管轄權(quán)異議提出的時限

國際商事仲裁程序開始后，無論是申請人還是被申請人，如果對仲裁機構(gòu)或仲裁庭的全部或部分管轄權(quán)有異議，應(yīng)及時提出，這是大多數(shù)國家仲裁法和仲裁機構(gòu)的仲裁規(guī)則所要求的。毫無疑問，當(dāng)事人及時抗辯管轄權(quán)的權(quán)利，有助于保證仲裁程序在尊重當(dāng)事人意愿及法律規(guī)定的基礎(chǔ)上進(jìn)行，也有助于仲裁庭及時確定自己的管轄權(quán)，以免無謂地浪費當(dāng)事人的時間、精力和金錢。概括來說，當(dāng)事人提出管轄權(quán)抗辯的時限主要有以下幾種情況：

1，第一次實體答辯之前，瑞士《關(guān)于國際私法的聯(lián)邦法》第186條規(guī)定，對仲裁庭管轄權(quán)的任何異議必須在任何實體答辯前提出。

2，第一次開庭之前，中國《仲裁法》第20條規(guī)定，當(dāng)事人對仲裁協(xié)議的效力有異議的，應(yīng)當(dāng)在仲裁庭首次開庭前提出。如前所述，管轄權(quán)問題不僅僅局限于仲裁協(xié)議的效力，這一規(guī)定缺乏完整性。CIETAC2000年《仲裁規(guī)則》有所改進(jìn)，其第6條規(guī)定，當(dāng)事人對仲裁協(xié)議及/或仲裁案件管轄權(quán)提出抗辯，應(yīng)當(dāng)在仲裁庭首次開庭前提出。

3，分別異議類型規(guī)定不同的時限。以《示范法》為典型，其第16條規(guī)定，有關(guān)仲裁庭無管轄權(quán)的抗辯不得在提出答辯書后提出，但有關(guān)仲裁庭超越管轄權(quán)的抗辯，應(yīng)在仲裁過程中知悉出現(xiàn)越權(quán)的事情后立即提出。

4，不規(guī)定提出管轄權(quán)異議的時限，如國際商會仲裁院1998年仲裁規(guī)則中就沒有規(guī)定當(dāng)事人對仲裁協(xié)議的存在、效力或范圍提出異議的時限。

試觀中國仲裁法的規(guī)定，“對仲裁協(xié)議的異議，應(yīng)當(dāng)在仲裁庭首次開庭前提出?！睂Σ婚_庭的案件怎么辦？仲裁法第39條后半段規(guī)定，“當(dāng)事人協(xié)議不開庭的，仲裁庭可以根據(jù)仲裁申請書、答辯書以及其他材料做出裁決”。對這種不開庭而書面審理的案件，當(dāng)事人提出管轄權(quán)異議的時間問題就不能適用仲裁法第20條來解決了。

對這一問題，CIETAC2000年仲裁規(guī)則的解決辦法是，要求當(dāng)事人在第一次提出實體答辯前提出管轄權(quán)異議。這里就有一個問題，如果當(dāng)事人(被申請人）不提交書面答辯，甚至也不提交任何書面意見的，它是否有權(quán)在仲裁程序尚未結(jié)束之前任何一個時間點提出管轄權(quán)異議呢？已有的明文規(guī)定似乎不能阻止他這么做。

筆者認(rèn)為，關(guān)于管轄權(quán)的問題只宜一次性解決，不應(yīng)因為當(dāng)事人的要求或仲裁員或仲裁機構(gòu)的原因而得到重新考慮，更不應(yīng)變更過去的決定。司法程序中，有很多關(guān)于程序問題的決定是不允許上訴的，因為有的程序決定是針對程序步驟的時限的，一旦做出，必須立即生效，不可能延后生效，因為時間本身是永不停息前進(jìn)的，而且允許上訴會使程序的總時間不可避免的延長，而且可能造成程序的混亂。仲裁程序和司法程序作為兩種解決糾紛的方式來說，無論選擇哪一種，其實體裁判不應(yīng)該不同，當(dāng)事人的實體權(quán)力不會受到影響。所以，即使少數(shù)管轄權(quán)決定是值得懷疑的，也不會對當(dāng)事人的實體權(quán)利造成任何損害。相反，如果允許當(dāng)事人可以不停地找出新理由對管轄權(quán)決定提出挑戰(zhàn)，要求反復(fù)作決定，其后果只能是程序權(quán)力被濫用，正常程序被延誤，當(dāng)事人遭受額外經(jīng)濟和時間方面的損失，不合理地增加解決爭議的成本。

《仲裁法》第58條、63條、70條和71條規(guī)定，沒有仲裁協(xié)議（仲裁條款），或者裁決的事項不屬于仲裁協(xié)議的范圍或者仲裁委員會無權(quán)仲裁的，也就是說，沒有仲裁管轄權(quán)的，仲裁裁決將被法院撤銷或不予執(zhí)行。這就意味著仲裁程序結(jié)束后，當(dāng)事人（主要是敗訴方）還有機會對仲裁管轄權(quán)提出異議。這在事實上是抵消了關(guān)于管轄權(quán)異議的提出的時間上的限制。只要當(dāng)事人愿意，就能利用這種條款產(chǎn)生拖延實質(zhì)爭議解決的作用。英國法律諺語中由“延誤的公正等于不公正”（Justicedelayedisjusticedenied)之說，這種做法似乎和各國民事程序法理論所強調(diào)的效率目標(biāo)是相矛盾的。但是包括紐約公約在內(nèi)，各國立法都賦予仲裁地法院和仲裁裁決執(zhí)行地的法院審查仲裁管轄權(quán)糾紛的最終權(quán)力，無論其他機構(gòu)或仲裁庭是否審查過這一問題，還得重新再審一次。這種審查，意味著訴訟程序的重開，意味著當(dāng)事人和有關(guān)機構(gòu)的人力、精力、物力和財力的投入，造成社會資源的浪費。

參考書目：

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