執(zhí)行裁定復(fù)議申請書范文
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篇1
申請人xx工程有限公司,住所地xx省xx市xx路xx號。
法定代表人楊xx,總經(jīng)理。
被申請人xx有限責(zé)任公司,住所地xx省xx市xx路xx號。
法定代表人馬xx,總經(jīng)理。
申請事項(xiàng):依法查封、扣押或凍結(jié)被申請人xxx萬元銀行賬戶存款或同等價值的其它財產(chǎn)。
事實(shí)和理由:
2011年5月3日,申請人和被申請人簽訂《xx工程施工合同》一份,合同約定由申請人承包被申請人的'xx工程,合同就承包價格、工程結(jié)算及付款方式等作了約定。合同簽訂后,申請人及時履行合同義務(wù),在2012年7月5日完工,2012年10月5日,經(jīng)雙方結(jié)算,工程款xxx萬元,扣除已支付的工程款,尚欠工程款xxx萬元至今未給付。
為維護(hù)申請人的合法權(quán)益和為使將來判決得以順利執(zhí)行,特提出訴前財產(chǎn)保全申請,請裁定。
此致
xx中級人民法院
申請人:
【訴前財產(chǎn)保全申請書范文2】
申請人:
住所地
法定代表人:
被申請人:
住所地:
因王某訴B公司拖欠租賃費(fèi)糾紛一案,貴院于29年1月12日下發(fā)(28)某民初字第1111號《民事裁定書》,該裁定書將申請人銀行存款3萬元予以凍結(jié),現(xiàn)申請人對上述裁定不服,依法申請復(fù)議。
復(fù)議請求
請求法院依法撤銷(28)某民初字第1111號《民事裁定書》,并將申請人被凍結(jié)的3萬元銀行存款予以解凍。
事實(shí)和理由
申請人為獨(dú)立的民事主體,與上述拖欠租賃費(fèi)糾紛一案的原告王某和被告B公司都從來沒有過業(yè)務(wù)往來,申請人不是上述拖欠租賃費(fèi)糾紛一案的當(dāng)事人。另外,經(jīng)貴院通知以無獨(dú)立請求權(quán)的第三人身份出庭的北京市A公司與申請人亦為不同的民事主體,產(chǎn)權(quán)各自獨(dú)立、財務(wù)也各自獨(dú)立核算(見申請人營業(yè)執(zhí)照)。申請人作為上述案件的案外人,貴院(28)某民初字第1111號《民事裁定書》將申請人的銀行存款3萬元予以凍結(jié)顯屬錯誤?,F(xiàn)申請人根據(jù)最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》第11條、《最高人民法院關(guān)于人民法院民事執(zhí)行中查封、扣押、凍結(jié)財產(chǎn)的規(guī)定》第三十一條、三十二條、特請求法院依法撤銷(28)某民初字第1111號《民事裁定書》,并將申請人被凍結(jié)的3萬元銀行存款予以解凍。
此致
篇2
第一條為了規(guī)范司法行政機(jī)關(guān)行政復(fù)議和行政應(yīng)訴工作,保障和監(jiān)督司法行政機(jī)關(guān)依法行使職權(quán),根據(jù)《中華人民共和國行政訴訟法》和《中華人民共和國行政復(fù)議法》,制定本規(guī)定。
第二條公民、法人或者其他組織認(rèn)為司法行政機(jī)關(guān)的具體行政行為侵犯其合法權(quán)益,向司法行政機(jī)關(guān)提出行政復(fù)議申請,或者向人民法院提起行政訴訟,司法行政機(jī)關(guān)受理行政復(fù)議申請、作出行政復(fù)議決定或者應(yīng)訴,適用本規(guī)定。
第三條司法行政機(jī)關(guān)法制工作機(jī)構(gòu)或者承擔(dān)法制工作的機(jī)構(gòu)具體負(fù)責(zé)辦理司法行政機(jī)關(guān)行政復(fù)議和行政應(yīng)訴事項(xiàng),履行下列職責(zé):
(一)受理行政復(fù)議申請;
(二)向有關(guān)組織和人員調(diào)查取證,查閱文件和資料;
(三)審查申請行政復(fù)議的具體行政行為是否合法與適當(dāng),擬定行政復(fù)議決定;
(四)處理或者轉(zhuǎn)送對司法行政機(jī)關(guān)具體行政行為所依據(jù)的有關(guān)規(guī)定的審查申請;
(五)對司法行政機(jī)關(guān)違反《中華人民共和國行政復(fù)議法》和本規(guī)定的行為依照規(guī)定的權(quán)限和程序提出處理建議;
(六)組織辦理因不服行政復(fù)議決定提起行政訴訟的應(yīng)訴事項(xiàng);
(七)指導(dǎo)下級司法行政機(jī)關(guān)的行政復(fù)議和行政應(yīng)訴工作;
(八)培訓(xùn)行政復(fù)議、應(yīng)訴工作人員,組織交流行政復(fù)議、應(yīng)訴工作經(jīng)驗(yàn);
(九)法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定的其他職責(zé)。
第四條司法行政機(jī)關(guān)行政復(fù)議、應(yīng)訴工作遵循合法、公正、公開、及時、便民的原則。
第二章行政復(fù)議范圍
第五條有下列情形之一的,公民、法人或者其他組織可以向司法行政機(jī)關(guān)申請行政復(fù)議;
(一)認(rèn)為符合法定條件,申請司法行政機(jī)關(guān)辦理頒發(fā)資格證、執(zhí)業(yè)證、許可證手續(xù),司法行政機(jī)關(guān)拒絕辦理或者在法定期限內(nèi)沒有依法辦理的;
(二)對司法行政機(jī)關(guān)作出的警告、罰款、沒收違法所得、沒收非法財物、責(zé)令停業(yè)、吊銷執(zhí)業(yè)證等行政處罰決定不服的;
(三)認(rèn)為符合法定條件,申請司法行政機(jī)關(guān)辦理審批、審核、公告、登記的有關(guān)事項(xiàng),司法行政機(jī)關(guān)不予上報申辦材料、拒絕辦理或者在法定期限內(nèi)沒有依法辦理的;
(四)認(rèn)為符合法定條件,申請司法行政機(jī)關(guān)注冊執(zhí)業(yè)證,司法行政機(jī)關(guān)未出示書面通知說明理由,注冊執(zhí)業(yè)證期滿六個月仍不予注冊的;
(五)認(rèn)為符合法定條件,申請司法行政機(jī)關(guān)參加資格考試,司法行政機(jī)關(guān)沒有依法辦理的;
(六)認(rèn)為司法行政機(jī)關(guān)違法收費(fèi)或者違法要求履行義務(wù)的;
(七)對司法行政機(jī)關(guān)作出的撤銷、變更或者維持公證機(jī)構(gòu)關(guān)于公證書的決定不服的;
(八)對司法行政機(jī)關(guān)作出的留場就業(yè)決定或根據(jù)授權(quán)作出的延長勞動教養(yǎng)期限的決定不服的;
(九)對司法行政機(jī)關(guān)作出的關(guān)于行政賠償、刑事賠償決定不服的;
(十)認(rèn)為司法行政機(jī)關(guān)作出的其他具體行政行為侵犯其合法權(quán)益的。
第六條公民、法人或者其他組織認(rèn)為司法行政機(jī)關(guān)作出的具體行政行為所依據(jù)的規(guī)定不合法(法律、法規(guī)、規(guī)章和國務(wù)院文件除外),可以一并向司法行政機(jī)關(guān)提出對該規(guī)定的審查申請。
第七條公民、法人或者其他組織對下列事項(xiàng)不能申請行政復(fù)議:
(一)執(zhí)行刑罰的行為;
(二)執(zhí)行勞動教養(yǎng)決定的行為;
(三)司法助理員對民間糾紛作出的調(diào)解或者其他處理;
(四)資格考試成績評判行為:
(五)法律、法規(guī)規(guī)定的其他不能申請行政復(fù)議的行為。
第三章行政復(fù)議和行政應(yīng)訴管轄
第八條對縣級以上地方各級司法行政機(jī)關(guān)的具體行政行為不服,向司法行政機(jī)關(guān)申請行政復(fù)議,由上一級司法行政機(jī)關(guān)管轄。
對監(jiān)獄機(jī)關(guān)、勞動教養(yǎng)機(jī)關(guān)的具體行政行為不服,向司法行政機(jī)關(guān)申請行政復(fù)議,由其主管的司法行政機(jī)關(guān)管轄。
對司法部的具體行政行為不服向司法行政機(jī)關(guān)申請行政復(fù)議,由司法部管轄。申請人對司法部行政復(fù)議決定不服的,可以向人民法院提起行政訴訟;也可以向國務(wù)院申請裁決。
第九條對縣級以上地方各級司法行政機(jī)關(guān)的具體行政行為不服直接向人民法院提起的行政訴訟,由作出具體行政行為的司法行政機(jī)關(guān)應(yīng)訴。
經(jīng)行政復(fù)議的行政訴訟,行政復(fù)議機(jī)關(guān)決定維持原具體行政行為的,由作出原具體行政行為的司法行政機(jī)關(guān)應(yīng)訴;行政復(fù)議機(jī)關(guān)改變原具體行政行為的,由行政復(fù)議機(jī)關(guān)應(yīng)訴。
第四章行政復(fù)議受理
第十條司法行政機(jī)關(guān)辦理行政復(fù)議案件,實(shí)行統(tǒng)一受理、專人承辦、集體研究、領(lǐng)導(dǎo)負(fù)責(zé)的工作制度。
第十一條辦理行政復(fù)議案件的法制工作機(jī)構(gòu)人員與申請人有利害關(guān)系的,可以提出自行回避;申請人也有權(quán)申請其回避,但應(yīng)說明理由。
辦理行政復(fù)議案件的法制工作機(jī)構(gòu)人員的回避,由行政復(fù)議機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人決定。
第十二條申請人申請行政復(fù)議,可以書面申請,也可以口頭申請??陬^申請的,行政復(fù)議機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)當(dāng)場記錄申請人的基本情況、行政復(fù)議請求、申請行政復(fù)議的主要事實(shí)、理由和時間,并由申請人簽字。
第十三條司法行政機(jī)關(guān)自收到行政復(fù)議申請書之日起5日內(nèi),對行政復(fù)議申請分別作出以下處理:
(一)行政復(fù)議申請符合法定受理?xiàng)l件并屬于本規(guī)定受理范圍的,應(yīng)予受理;
(二)行政復(fù)議申請不符合法定受理?xiàng)l件的,不予受理并書面告知申請人;
(三)行政復(fù)議申請符合法定受理?xiàng)l件,但不屬于本機(jī)關(guān)受理的,應(yīng)當(dāng)告知申請人向有關(guān)行政復(fù)議機(jī)關(guān)提出。
除不符合行政復(fù)議的法定受理?xiàng)l件或者不屬于本機(jī)關(guān)受理的復(fù)議申請外,行政復(fù)議申請自行政復(fù)議機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)法制工作的機(jī)構(gòu)收到之日起即為受理。
作出具體行政行為的司法行政機(jī)關(guān)自收到行政復(fù)議機(jī)關(guān)發(fā)送的行政復(fù)議申請書副本或者申請筆錄復(fù)印件后,應(yīng)將書面答復(fù)、作出具體行政行為的證據(jù)、依據(jù)和其他有關(guān)材料,在10日內(nèi)提交行政復(fù)議機(jī)關(guān)。
司法行政機(jī)關(guān)任何部門在收到行政復(fù)議申請后,應(yīng)轉(zhuǎn)交本機(jī)關(guān)法制工作機(jī)構(gòu)。
申請人的書面申請內(nèi)容如不符合本規(guī)定第十二條規(guī)定,法制工作機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)通知申請人補(bǔ)齊申請內(nèi)容。行政復(fù)議受理時間從收到申請人補(bǔ)齊申請書內(nèi)容之日起計算。
第十四條對于申請人就同一具體行政行為向人民法院提起行政訴訟,人民法院已經(jīng)受理的,司法行政機(jī)關(guān)不再受理其行政復(fù)議申請。
第十五條司法行政機(jī)關(guān)法制工作機(jī)構(gòu)依照以下程序受理行政復(fù)議申請:
(一)登記收到行政復(fù)議申請書的時間及申請人的情況;
(二)不予受理的,在收到行政復(fù)議申請書5日內(nèi)填寫司法行政機(jī)關(guān)不予受理審批表,擬制不予受理決定書,由行政機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人簽字,并加蓋公章,向申請人發(fā)出;
(三)應(yīng)當(dāng)受理的,在收到復(fù)議申請書后填寫司法行政機(jī)關(guān)行政復(fù)議立案審批表,法制工作機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)人審批。
第十六條申請人認(rèn)為司法行政機(jī)關(guān)無正當(dāng)理由不予受理其行政復(fù)議申請,可以向上級司法行政機(jī)關(guān)反映,上級司法行政機(jī)關(guān)在審查后可以作出以下處理決定:
(一)申請人提出的申請符合法定受理?xiàng)l件的,應(yīng)當(dāng)責(zé)令下級司法行政機(jī)關(guān)予以受理,其中申請人不服的具體行政行為是依據(jù)司法行政法律、法規(guī)、本級以上人民政府制定的規(guī)章或者本機(jī)關(guān)制定的規(guī)范性文件作出的,或者上級司法行政機(jī)關(guān)認(rèn)為有必要直接受理的,可以直接受理:
(二)上級司法行政機(jī)關(guān)認(rèn)為下級司法行政機(jī)關(guān)不予受理行為確有正當(dāng)理由,申請人仍然不服的,應(yīng)當(dāng)告知申請人可以依法對下級司法行政機(jī)關(guān)的具體行政行為向人民法院提起行政訴訟。
第五章行政復(fù)議決定
第十七條司法行政機(jī)關(guān)行政復(fù)議原則上采取書面審查的辦法,但是申請人提出要求或者行政復(fù)議機(jī)關(guān)認(rèn)為有必要時,可以向有關(guān)組織和人員調(diào)查情況,聽取申請人、被申請人和第三人的意見。
第十八條司法行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在受理之日起7日內(nèi)將行政復(fù)議申請書副本或者行政復(fù)議申請書筆錄復(fù)印件發(fā)送被申請人。被申請人應(yīng)當(dāng)自收到申請書副本或者申請筆錄復(fù)印件之日起10日內(nèi),提出書面答復(fù),并提交作出具體行政行為的證據(jù)、依據(jù)和其他有關(guān)材料。被申請人的書面答復(fù)應(yīng)當(dāng)包括下列內(nèi)容:
(一)具體行政行為認(rèn)定的事實(shí)和證據(jù);
(二)作出具體行政行為所依據(jù)的法律、法規(guī)、規(guī)章;
(三)作出具體行政行為的程序;
(四)對行政復(fù)議申請的答復(fù)意見和本機(jī)關(guān)對行政復(fù)議案件的請求。
第十九條被申請人不按本規(guī)定第十八條的規(guī)定提出書面答復(fù)、提交作出具體行政行為的證據(jù)、依據(jù)和其他有關(guān)材料,視為該具體行政行為沒有證據(jù)、依據(jù),決定撤銷該具體行政行為。
第二十條行政復(fù)議決定作出前,申請人要求撤回復(fù)議申請的,經(jīng)說明理由,可以撤回;被申請人改變所作的具體行政行為,申請人同意并要求撤回復(fù)議申請的,可以撤回。撤回行政復(fù)議申請的,行政復(fù)議終止。
第二十一條申請人在申請行政復(fù)議時,一并提出對具體行政行為所依據(jù)的規(guī)定申請審查的,行政復(fù)議機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)區(qū)別情況,分別作出處理。
行政復(fù)議機(jī)關(guān)認(rèn)為被申請人作出的具體行政行為所依據(jù)的規(guī)定不合法,本機(jī)關(guān)有權(quán)處理的,應(yīng)當(dāng)在30日內(nèi)依法處理;無權(quán)處理的,應(yīng)當(dāng)在7日內(nèi)按照機(jī)關(guān)文件送達(dá)程序轉(zhuǎn)送有權(quán)處理的國家機(jī)關(guān)依法處理。處理期間,中止對具體行政行為的審查。
上級司法行政機(jī)關(guān)有權(quán)對下級司法行政機(jī)關(guān)制定的規(guī)范性文件進(jìn)行審查。
第二十二條司法行政機(jī)關(guān)法制工作機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)對被申請人作出的具體行政行為進(jìn)行審查,提出意見,填寫司法行政機(jī)關(guān)行政復(fù)議決定審批表,擬制復(fù)議決定意見,在征求業(yè)務(wù)部門意見后,報經(jīng)行政機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人審批。
第二十三條行政復(fù)議機(jī)關(guān)作出行政復(fù)議決定,應(yīng)當(dāng)制作行政復(fù)議決定書,并加蓋行政復(fù)議機(jī)關(guān)印章。行政復(fù)議決定一經(jīng)公布、委托方式送達(dá)即發(fā)生法律效力。
第二十四條申請人在申請行政復(fù)議時一并提出行政賠償請求,依據(jù)有關(guān)法律、法規(guī)、規(guī)章的規(guī)定應(yīng)當(dāng)給予賠償?shù)模姓?fù)議機(jī)關(guān)在決定撤銷、變更具體行政行為或者確認(rèn)具體行政行為違法時,應(yīng)當(dāng)同時決定被申請人依法賠償。
申請人在申請行政復(fù)議時沒有提出賠償請求的,行政復(fù)議機(jī)關(guān)在依法決定撤銷或者變更罰款、沒收違法所得以及沒收非法財物等具體行政行為時,應(yīng)當(dāng)同時責(zé)令被申請人返還財物或者賠償相應(yīng)的價款。
第二十五條行政復(fù)議機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)自受理申請之日起60日內(nèi)作出行政復(fù)議決定。如有以下情況,不能在規(guī)定期限內(nèi)作出行政復(fù)議決定的,經(jīng)行政復(fù)議機(jī)關(guān)的負(fù)責(zé)人批準(zhǔn),可以適當(dāng)延長,并告知申請人和被申請人;但延長期限最多不超過30日:
(一)因不可抗力延誤相關(guān)文書抵達(dá)的;
(二)有重大疑難情況的;
(三)需要與其他機(jī)關(guān)相協(xié)調(diào)的;
(四)需要對具體行政行為依據(jù)的規(guī)定進(jìn)行審查的;
(五)其他經(jīng)行政復(fù)議機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)需要延長復(fù)議期限的。
第六章行政應(yīng)訴
第二十六條司法行政機(jī)關(guān)法制工作機(jī)構(gòu)接到人民法院轉(zhuǎn)送的行政狀副本5日內(nèi),應(yīng)組織協(xié)調(diào)有關(guān)業(yè)務(wù)部門,共同制訂行政應(yīng)訴方案,確定出庭應(yīng)訴人員。
司法行政機(jī)關(guān)業(yè)務(wù)部門應(yīng)當(dāng)指派本單位專人負(fù)責(zé)案件調(diào)查、收集證據(jù)材料,提出初步答辯意見,協(xié)助法制工作機(jī)構(gòu)的應(yīng)訴工作。
第二十七條司法行政機(jī)關(guān)法制工作機(jī)構(gòu)在人民法院一審判決書或者裁定書送達(dá)后,應(yīng)組織協(xié)調(diào)有關(guān)業(yè)務(wù)部門,提出是否上訴的意見,報行政機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人審批。決定上訴的,提出上訴狀,在法定期限內(nèi)向二審人民法院提交。
第二十八條司法行政機(jī)關(guān)法制工作機(jī)構(gòu)可以組織協(xié)調(diào)有關(guān)業(yè)務(wù)部門,對人民法院已發(fā)生法律效力的判決、裁定,向司法行政機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人提出是否申訴的意見。決定申訴的,提出申訴書,向有管轄權(quán)的人民法院提交。
第二十九條司法行政機(jī)關(guān)可以委托律師擔(dān)任行政訴訟人出庭應(yīng)訴。
第三十條對人民法院作出判決或者裁定的行政案件,應(yīng)訴的司法行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在判決或者裁定送達(dá)后5日內(nèi),將判決書或者裁決書的復(fù)印件報送上一級司法行政機(jī)關(guān)法制工作機(jī)構(gòu)。
第七章附則
第三十一條司法行政機(jī)關(guān)行政復(fù)議(含行政訴訟)活動所需經(jīng)費(fèi)列入本機(jī)關(guān)的經(jīng)費(fèi)預(yù)算。行政復(fù)議活動經(jīng)費(fèi)應(yīng)當(dāng)用于:
(一)辦案經(jīng)費(fèi);
(二)執(zhí)法情況檢查;
篇3
第二條 本條例所稱土地權(quán)屬糾紛是指法人與法人之間、法人與個人之間、個人與個人之間發(fā)生的土地所有權(quán)或者使用權(quán)糾紛。
第三條 各級人民政府依法負(fù)責(zé)本行政區(qū)域內(nèi)發(fā)生的土地權(quán)屬糾紛的調(diào)解和處理(以下簡稱調(diào)處)工作。
第四條 人民政府調(diào)處土地權(quán)屬糾紛,必須堅持以事實(shí)為依據(jù),以法律為準(zhǔn)繩,尊重歷史,照顧現(xiàn)實(shí),充分協(xié)商,妥善調(diào)處。
農(nóng)村集體土地權(quán)屬糾紛,依照《中華人民共和國土地管理法》第八條和有關(guān)法律、法規(guī)調(diào)處。
第五條 土地權(quán)屬糾紛實(shí)行地域管轄、分級調(diào)處:
(一)個人與個人之間、個人與法人之間的土地使用權(quán)糾紛由鄉(xiāng)(鎮(zhèn))或縣級人民政府調(diào)處。
(二)法人與法人之間的土地權(quán)屬糾紛,由爭議土地所在地的縣級人民政府或市以上人民政府調(diào)處。
(三)跨行政區(qū)域的土地權(quán)屬糾紛,由雙方共同的上一級人民政府調(diào)處。
第六條 在土地權(quán)屬糾紛未解決前,任何一方不得改變爭議范圍內(nèi)的土地現(xiàn)狀,不得破壞土地上的附著物、生長物或挖掘地下的礦產(chǎn)和埋藏物。
第七條 申請調(diào)處土地權(quán)屬糾紛必須符合以下條件:
(一)申請人與土地權(quán)屬糾紛有直接利害關(guān)系的;
(二)有明確的請求調(diào)處對象、具體的調(diào)處請求和事實(shí)根據(jù);
(三)符合人民政府調(diào)處的范圍。
第八條 申請調(diào)處土地權(quán)屬糾紛的當(dāng)事人應(yīng)向人民政府遞交申請書。申請書應(yīng)當(dāng)載明下列事項(xiàng),并按當(dāng)事人另一方人數(shù)提交副本:
(一)爭議雙方當(dāng)事人的姓名、性別、年齡、職業(yè)、工作單位和住所,法人或者其他組織的名稱、住所和法定代表人或者主要負(fù)責(zé)人的姓名、職務(wù);
(二)調(diào)處土地權(quán)屬糾紛的請求和所根據(jù)的事實(shí)、理由;
(三)證據(jù)和證據(jù)來源、證人姓名和住所。
第九條 當(dāng)事人對自己的請求負(fù)有舉證責(zé)任。當(dāng)事人申請調(diào)處土地權(quán)屬糾紛,應(yīng)根據(jù)不同情況提交下列相應(yīng)的有關(guān)證據(jù)材料:
(一)縣級以上人民政府核發(fā)的土地證書;
(二)縣級以上人民政府及其主管部門依法批準(zhǔn)征用、劃撥土地的文件、附圖和有關(guān)的補(bǔ)償協(xié)議書、補(bǔ)償清單;依法出讓土地使用權(quán)的出讓合同書和交付地價款的憑證;規(guī)劃部門批準(zhǔn)規(guī)劃用地的文件及紅線圖;
(三)鄉(xiāng)(鎮(zhèn))人民政府依法批準(zhǔn)農(nóng)民建房用地的文件;
(四)土地資源詳查工作中,按規(guī)定形成的土地權(quán)屬界線核定書及附圖;
(五)生效的人民政府的調(diào)解書、處理決定和人民法院的裁定書、判決書以及有關(guān)土地權(quán)屬協(xié)議書;
(六)法律規(guī)定可以作為證據(jù)的有關(guān)文件、資料。
第十條 人民政府在接到申請書之日起15日內(nèi),凡符合受理?xiàng)l件的,應(yīng)當(dāng)受理,并通知申請當(dāng)事人;不符合受理?xiàng)l件的,應(yīng)當(dāng)書面通知申請當(dāng)事人,并說明不受理的理由。
第十一條 人民政府應(yīng)當(dāng)在受理申請書之日起5日內(nèi)將申請書的副本發(fā)送給另一方當(dāng)事人。另一方當(dāng)事人收到申請書副本之日起20日內(nèi),向人民政府提交有關(guān)爭議的證據(jù)材料。
另一方當(dāng)事人未提交有關(guān)爭議證據(jù)材料的,不影響調(diào)處程序的進(jìn)行。
第十二條 申請當(dāng)事人可以放棄或者變更申請請求。另一方當(dāng)事人可以承認(rèn)或者反駁申請請求,可以提出反請求。
第十三條 人民政府對雙方當(dāng)事人所提供的證據(jù)材料,應(yīng)當(dāng)進(jìn)行調(diào)查核實(shí),才能作為認(rèn)定事實(shí)的根據(jù)。
第十四條 人民政府受理的土地權(quán)屬糾紛案件,能夠調(diào)解的,應(yīng)當(dāng)根據(jù)自愿和合法的原則,在查明事實(shí)、分清是非的基礎(chǔ)上進(jìn)行調(diào)解,促使當(dāng)事人互相諒解,達(dá)成協(xié)議。
調(diào)解不成的,應(yīng)及時作出處理決定。
第十五條 雙方當(dāng)事人對土地權(quán)屬糾紛達(dá)成協(xié)議的,雙方應(yīng)在協(xié)議書及有關(guān)界線圖上簽名蓋章。任何一方未經(jīng)對方和有權(quán)調(diào)處的人民政府同意,不得修改協(xié)議內(nèi)容和界線圖。
第十六條 人民政府受理土地權(quán)屬糾紛案應(yīng)在受理之日起6個月內(nèi)作出處理決定。特殊情況需要延長的,應(yīng)向上一級人民政府報告。
第十七條 土地權(quán)屬糾紛的處理決定應(yīng)加蓋人民政府的印章并寫明:
(一)案由、申請請求、雙方當(dāng)事人提出的事實(shí)和理由;
(二)處理認(rèn)定的事實(shí)、理由和適用的法律;
(三)處理決定。
第十八條 當(dāng)事人對人民政府處理決定不服的,可在接到處理決定之日起30日內(nèi),向上一級人民政府申請復(fù)議,對復(fù)議決定不服的,可依法向人民法院起訴;也可在接到處理決定之日起30日內(nèi)直接向人民法院起訴。
逾期不申請復(fù)議、不起訴又不履行處理決定的,由作出處理決定的人民政府申請人民法院強(qiáng)制執(zhí)行。
第十九條 人民政府應(yīng)當(dāng)根據(jù)生效的調(diào)解書、處理決定或人民法院的裁定書、判決書等組織測定土地權(quán)屬界址、界線、拐點(diǎn)坐標(biāo)及埋設(shè)界樁,辦理土地登記。雙方當(dāng)事人必須遵守和執(zhí)行。
實(shí)地測量土地權(quán)屬界址、界線、拐點(diǎn)坐標(biāo)及埋設(shè)界樁的費(fèi)用,由當(dāng)事人雙方負(fù)責(zé)。
第二十條 違反第六條規(guī)定者,由負(fù)責(zé)調(diào)處的人民政府沒收其非法所得或責(zé)令其恢復(fù)原狀;當(dāng)事人一方給另一方造成經(jīng)濟(jì)損失的,還應(yīng)承擔(dān)民事賠償責(zé)任;構(gòu)成犯罪的,由司法機(jī)關(guān)追究刑事責(zé)任。
第二十一條 當(dāng)事人偽造、毀滅重要證據(jù)或以暴力威脅、賄買方法阻止證人作證或者指使、賄買、脅迫他人作偽證,構(gòu)成犯罪的,由司法機(jī)關(guān)追究刑事責(zé)任;未構(gòu)成犯罪的,由公安機(jī)關(guān)依照《中華人民共和國治安管理處罰條例》處理。
第二十二條 土地權(quán)屬糾紛解決后,仍故意損毀、移動界樁者,由負(fù)責(zé)調(diào)處的人民政府責(zé)令其恢復(fù)界樁,并處以5000元以上10000元以下罰款;當(dāng)事人造成其他經(jīng)濟(jì)損失的,還應(yīng)承擔(dān)民事賠償責(zé)任。
第二十三條 以土地權(quán)屬糾紛為借口,挑起事端,造成經(jīng)濟(jì)損失的策劃者,應(yīng)承擔(dān)民事賠償責(zé)任;造成人員傷亡或財產(chǎn)重大損失,構(gòu)成犯罪的,由司法機(jī)關(guān)追究刑事責(zé)任。
篇4
第一條根據(jù)《中華人民共和國商標(biāo)法》(以下簡稱商標(biāo)法)和《中華人民共和國商標(biāo)法實(shí)施條例》(以下簡稱實(shí)施條例)的規(guī)定,制定本規(guī)則。
第二條依據(jù)商標(biāo)法及其實(shí)施條例的規(guī)定,國家工商行政管理總局商標(biāo)評審委員會(以下簡稱商標(biāo)評審委員會)負(fù)責(zé)處理下列商標(biāo)評審案件:
(一)不服國家工商行政管理總局商標(biāo)局(以下簡稱商標(biāo)局)駁回商標(biāo)注冊申請的決定,依據(jù)商標(biāo)法第三十二條規(guī)定申請復(fù)審的案件;
(二)不服商標(biāo)局的異議裁定,依據(jù)商標(biāo)法第三十三條規(guī)定申請復(fù)審的案件;
(三)對已經(jīng)注冊的商標(biāo),依據(jù)商標(biāo)法第四十一條規(guī)定請求裁定撤銷的案件;
(四)不服商標(biāo)局依照商標(biāo)法第四十一條第一款、第四十四條、第四十五條的規(guī)定作出撤銷或者維持注冊商標(biāo)的決定,依據(jù)商標(biāo)法第四十九條規(guī)定申請復(fù)審的案件。
第三條當(dāng)事人參加商標(biāo)爭議案件的評審活動,應(yīng)當(dāng)以書面形式辦理。
第四條商標(biāo)評審委員會審理商標(biāo)爭議案件實(shí)行書面審理,但依據(jù)實(shí)施條例第三十三條規(guī)定決定公開評審的情形除外。
第五條商標(biāo)評審委員會依據(jù)商標(biāo)法、實(shí)施條例和本規(guī)則作出的決定和裁定,應(yīng)當(dāng)以書面形式通知有關(guān)當(dāng)事人,并說明理由。
第六條除本規(guī)則另有規(guī)定外,商標(biāo)評審委員會審理商標(biāo)爭議案件實(shí)行合議制度,由商標(biāo)評審人員組成合議組進(jìn)行審理。
合議組審理案件,實(shí)行少數(shù)服從多數(shù)的原則。
第七條當(dāng)事人或者利害關(guān)系人依據(jù)實(shí)施條例第九條的規(guī)定申請商標(biāo)評審人員回避的,應(yīng)當(dāng)以書面形式辦理,并說明理由。
第八條在商標(biāo)評審期間,當(dāng)事人有權(quán)依法處分自己的商標(biāo)權(quán)和與商標(biāo)評審有關(guān)的權(quán)利。在顧及社會公共利益、第三方權(quán)利的前提下,當(dāng)事人之間可以自行以書面形式達(dá)成和解,商標(biāo)評審委員會也可以進(jìn)行調(diào)解。
第九條共有商標(biāo)的當(dāng)事人參加商標(biāo)評審活動,應(yīng)當(dāng)指定一人為代表人;沒有指定代表人的,以其在商標(biāo)注冊申請書或者商標(biāo)注冊簿中載明的順序第一人為代表人。代表人參與評審的行為對其所代表的當(dāng)事人發(fā)生效力,但代表人變更、放棄評審請求或者承認(rèn)對方當(dāng)事人的評審請求,必須有被代表的當(dāng)事人書面授權(quán)。
第十條外國人或者外國企業(yè)辦理商標(biāo)評審事宜,在中國有經(jīng)常居所或者營業(yè)所的,可以委托國家認(rèn)可的具有商標(biāo)資格的組織,也可以直接辦理;在中國沒有經(jīng)常居所或者營業(yè)所的,應(yīng)當(dāng)委托國家認(rèn)可的具有商標(biāo)資格的組織。
權(quán)限發(fā)生變更、關(guān)系解除或者變更人的,當(dāng)事人或者人應(yīng)當(dāng)及時書面告知商標(biāo)評審委員會。
第十一條當(dāng)事人及其人可以申請查閱本案有關(guān)材料。
第二章申請與受理
第十二條申請商標(biāo)評審,應(yīng)當(dāng)符合下列條件:
(一)申請人須有合法的主體資格;
(二)在法定期限內(nèi)提出;
(三)屬于商標(biāo)評審委員會的評審范圍;
(四)依法提交符合規(guī)定的申請書及有關(guān)證據(jù)材料;
(五)有明確的評審請求、事實(shí)根據(jù)和理由;
(六)依法繳納評審費(fèi)用。
第十三條申請商標(biāo)評審,應(yīng)當(dāng)向商標(biāo)評審委員會提交申請書;有被申請人的,應(yīng)當(dāng)按照被申請人的數(shù)量提交相應(yīng)份數(shù)的副本;申請人的商標(biāo)發(fā)生轉(zhuǎn)讓、移轉(zhuǎn),已向商標(biāo)局提出申請但是尚未核準(zhǔn)公告的,申請人應(yīng)當(dāng)提供相應(yīng)的證明文件;基于商標(biāo)局的決定書或者裁定書申請復(fù)審的,還應(yīng)當(dāng)同時附送商標(biāo)局的決定書或者裁定書。
第十四條申請書應(yīng)當(dāng)載明下列事項(xiàng):
(一)申請人的名稱、住所地、通訊地址、聯(lián)系人和聯(lián)系電話。評審申請有被申請人的,應(yīng)當(dāng)載明被申請人的名稱和住所地。委托商標(biāo)組織辦理商標(biāo)評審事宜的,還應(yīng)當(dāng)載明商標(biāo)組織的名稱、通訊地址、聯(lián)系人和聯(lián)系電話;
(二)爭議商標(biāo)及其申請?zhí)柣蛘叱醪綄彾ㄌ?、注冊號和刊登該商?biāo)的《商標(biāo)公告》的期號;
(三)明確的評審請求和所根據(jù)的事實(shí)、理由及法律依據(jù)。
第十五條商標(biāo)評審申請不符合本規(guī)則第十二條第(一)、(二)、(三)項(xiàng)規(guī)定條件之一的,商標(biāo)評審委員會不予受理,書面通知申請人,并說明理由。
第十六條商標(biāo)評審申請不符合本規(guī)則第十二條第(四)、(五)、(六)項(xiàng)規(guī)定條件之一的,或者未按照實(shí)施條例和本規(guī)則規(guī)定提交有關(guān)證明文件的,商標(biāo)評審委員會應(yīng)當(dāng)向申請人發(fā)出補(bǔ)正通知,限其自收到補(bǔ)正通知之日起30日內(nèi)補(bǔ)正。
經(jīng)補(bǔ)正仍不符合規(guī)定的,商標(biāo)評審委員會不予受理,書面通知申請人,并說明理由。期滿未補(bǔ)正的,依據(jù)實(shí)施條例第三十條規(guī)定,視為申請人撤回評審申請,商標(biāo)評審委員會應(yīng)當(dāng)書面通知申請人。
第十七條商標(biāo)評審申請經(jīng)審查符合受理?xiàng)l件的,商標(biāo)評審委員會應(yīng)當(dāng)在30日內(nèi)向申請人發(fā)出《受理通知書》。
第十八條商標(biāo)評審委員會已經(jīng)受理的商標(biāo)評審申請,有下列情形之一的,屬于不符合受理?xiàng)l件,應(yīng)當(dāng)依據(jù)實(shí)施條例第三十條規(guī)定予以駁回:
(一)違反商標(biāo)法第四十二條規(guī)定,對核準(zhǔn)注冊前已經(jīng)提出異議并經(jīng)裁定的商標(biāo),又以相同的事實(shí)和理由申請裁定的;
(二)違反實(shí)施條例第三十五條規(guī)定,申請人撤回商標(biāo)評審申請后,又以相同的事實(shí)和理由再次提出評審申請的;
(三)違反實(shí)施條例第三十五條規(guī)定,對商標(biāo)評審委員會已經(jīng)作出的裁定或者決定,以相同的事實(shí)和理由再次提出評審申請的;
(四)其他不符合受理?xiàng)l件的情形。
商標(biāo)評審委員會駁回商標(biāo)評審申請,應(yīng)當(dāng)書面通知申請人,并說明理由。
第十九條評審申請有被申請人的,商標(biāo)評審委員會受理后,應(yīng)當(dāng)及時將申請書副本及有關(guān)證據(jù)材料送達(dá)被申請人,限其自收到申請書副本之日起30日內(nèi)向商標(biāo)評審委員會提交答辯書,并按照申請人的數(shù)量提交相應(yīng)份數(shù)的副本;期滿未提交或逾期提交的,視為放棄答辯。
第二十條當(dāng)事人需要在提出評審申請或者答辯后補(bǔ)充有關(guān)證據(jù)材料的,應(yīng)當(dāng)在申請書或者答辯書中聲明,并自提交申請書或者答辯書之日起3個月內(nèi)一次性提交與申請書或答辯書相同份數(shù)的證據(jù)材料;未在申請書或答辯書中聲明或者期滿未提交的,視為放棄補(bǔ)充有關(guān)證據(jù)材料。但是,期滿后基于新的事實(shí)形成的證據(jù)或者確有其他正當(dāng)理由的除外。
對當(dāng)事人在法定期限內(nèi)提供的證據(jù)材料,有對方當(dāng)事人的,商標(biāo)評審委員會應(yīng)當(dāng)將該證據(jù)材料發(fā)送給對方當(dāng)事人,限其在指定期限內(nèi)進(jìn)行質(zhì)證。
第二十一條申請人提交申請書或者被申請人提交答辯書時,應(yīng)當(dāng)同時提交能夠證明其身份的有效證件。申請人或者被申請人的名稱應(yīng)當(dāng)與所提交的證件相一致。
當(dāng)事人名稱或者住所等事項(xiàng)發(fā)生變更的,應(yīng)當(dāng)提供相應(yīng)的證明文件。
第二十二條當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)對其提交的證據(jù)材料逐一分類編號和制作目錄清單,對證據(jù)材料的來源、證明的具體事實(shí)作簡要說明,并簽名蓋章。
商標(biāo)評審委員會收到當(dāng)事人提交的證據(jù)材料后,應(yīng)當(dāng)按目錄清單核對證據(jù)材料,并由經(jīng)辦人員在回執(zhí)上簽收,注明提交日期。
第二十三條商標(biāo)評審申請書及有關(guān)證據(jù)材料應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定的格式和要求填寫、提供。未按照規(guī)定格式和要求填寫、提供的,商標(biāo)評審委員會向申請人發(fā)出補(bǔ)正通知,限其自收到補(bǔ)正通知之日起30日內(nèi)補(bǔ)正。經(jīng)補(bǔ)正仍不符合規(guī)定或者期滿未補(bǔ)正的,適用本規(guī)則第十六條第二款的規(guī)定處理。
商標(biāo)評審答辯書及有關(guān)證據(jù)材料應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定的格式和要求填寫、提供。未按照規(guī)定格式和要求填寫、提供的,商標(biāo)評審委員會向被申請人發(fā)出補(bǔ)正通知,限其自收到補(bǔ)正通知之日起30日內(nèi)補(bǔ)正。經(jīng)補(bǔ)正仍不符合規(guī)定或者期滿未補(bǔ)正的,不影響商標(biāo)評審委員會的評審。
第三章審理
第二十四條商標(biāo)評審委員會審理商標(biāo)評審案件應(yīng)當(dāng)組成合議組進(jìn)行審理。合議組由商標(biāo)評審人員3人以上的單數(shù)組成。但有下列情形之一的案件,可以由商標(biāo)評審人員一人獨(dú)任評審:
(一)商標(biāo)局作出駁回決定、異議裁定所引證的商標(biāo)在評審時已經(jīng)喪失專用權(quán)或者在先權(quán)利的;
(二)被請求裁定撤銷的商標(biāo)已經(jīng)喪失專用權(quán)的;
(三)商標(biāo)局作出駁回決定所引證的商標(biāo)歸申請人所有,因申請人未及時辦理變更手續(xù)被商標(biāo)局駁回,評審時申請人已向商標(biāo)局申請辦完變更手續(xù)的;
(四)商標(biāo)局作出駁回決定所引證的他人在先申請或者注冊商標(biāo),評審時已核準(zhǔn)轉(zhuǎn)讓給申請人的;
(五)其他可以獨(dú)任評審的案件。
第二十五條當(dāng)事人或者利害關(guān)系人依據(jù)實(shí)施條例第九條和本規(guī)則第七條的規(guī)定對商標(biāo)評審人員提出回避申請的,被申請回避的商標(biāo)評審人員在商標(biāo)評審委員會作出是否回避的決定前,應(yīng)當(dāng)暫停參與本案的審理工作。
商標(biāo)評審委員會在作出決定、裁定后收到當(dāng)事人或者利害關(guān)系人提出的回避申請的,不影響評審決定、裁定的有效性。但評審人員確實(shí)存在需要回避的情形的,商標(biāo)評審委員會應(yīng)當(dāng)依法作出處理。
第二十六條商標(biāo)評審委員會對當(dāng)事人提出的回避申請,應(yīng)當(dāng)在收到申請后7日內(nèi),以書面形式作出決定,并書面通知申請人。申請人對商標(biāo)評審委員會作出的不回避決定不服的,可以在收到?jīng)Q定后3日內(nèi)申請復(fù)議一次。復(fù)議期間,被申請回避的商標(biāo)評審人員,不停止參與本案的審理工作。商標(biāo)評審委員會對復(fù)議申請應(yīng)當(dāng)在3日內(nèi)作出復(fù)議決定,并書面通知復(fù)議申請人。
第二十七條商標(biāo)評審委員會審理不服商標(biāo)局駁回商標(biāo)注冊申請決定的復(fù)審案件,除應(yīng)當(dāng)適用商標(biāo)法第十條、第十一條、第十二條和第十六條第一款規(guī)定外,應(yīng)當(dāng)針對商標(biāo)局的駁回決定和申請人申請復(fù)審的事實(shí)、理由、請求以及評審時的事實(shí)狀態(tài)進(jìn)行評審。商標(biāo)評審委員會根據(jù)本條前述規(guī)定作出復(fù)審決定前應(yīng)當(dāng)聽取申請人的意見。
第二十八條商標(biāo)評審委員會審理不服商標(biāo)局異議裁定的復(fù)審案件,應(yīng)當(dāng)針對當(dāng)事人復(fù)審申請和答辯的事實(shí)、理由及請求進(jìn)行評審。
第二十九條商標(biāo)評審委員會審理依據(jù)商標(biāo)法第四十一條請求裁定撤銷注冊商標(biāo)的案件,應(yīng)當(dāng)針對當(dāng)事人申請和答辯的事實(shí)、理由及請求進(jìn)行評審。
第三十條商標(biāo)評審委員會審理不服商標(biāo)局依照商標(biāo)法第四十一條第一款規(guī)定作出撤銷注冊商標(biāo)決定的復(fù)審案件,應(yīng)當(dāng)針對商標(biāo)局的決定和申請人申請復(fù)審的事實(shí)、理由及請求進(jìn)行評審。
商標(biāo)評審委員會審理不服商標(biāo)局依照商標(biāo)法第四十四條、第四十五條規(guī)定作出撤銷或者維持注冊商標(biāo)決定的復(fù)審案件,應(yīng)當(dāng)針對商標(biāo)局作出撤銷或者維持注冊商標(biāo)決定時所依據(jù)的事實(shí)、理由和法律適用進(jìn)行評審。但是,依據(jù)商標(biāo)法第四十四條第(四)項(xiàng)申請復(fù)審的案件當(dāng)事人需要補(bǔ)充證據(jù)且有正當(dāng)理由的除外。
第三十一條在商標(biāo)評審程序中,當(dāng)事人的商標(biāo)權(quán)發(fā)生轉(zhuǎn)讓、移轉(zhuǎn)的,受讓人或者承繼人應(yīng)當(dāng)及時以書面形式聲明承受轉(zhuǎn)讓人的地位,參加后續(xù)評審程序并承擔(dān)相應(yīng)的評審后果。
第三十二條有下列情形之一的,終止評審:
(一)申請人死亡或者終止后沒有繼承人或者繼承人放棄評審權(quán)利的;
(二)申請人撤回評審申請的;
(三)當(dāng)事人自行和解或者經(jīng)商標(biāo)評審委員會調(diào)解后達(dá)成協(xié)議的;
(四)其他應(yīng)當(dāng)終止評審的情形。
終止評審的,商標(biāo)評審委員會予以結(jié)案,書面通知有關(guān)當(dāng)事人,并說明理由。
第三十三條合議組審理案件應(yīng)當(dāng)制作合議筆錄,并由合議組成員簽名。合議組成員有不同意見的,應(yīng)當(dāng)如實(shí)記入合議筆錄。
經(jīng)審理終結(jié)的案件,商標(biāo)評審委員會依法作出決定、裁定。
第三十四條商標(biāo)評審委員會作出的決定書、裁定書應(yīng)當(dāng)載明下列內(nèi)容:
(一)評審請求、爭議的事實(shí)和理由;
(二)決定或者裁定認(rèn)定的事實(shí)、理由和適用的法律依據(jù);
(三)決定或者裁定結(jié)論;
(四)可供當(dāng)事人選用的后續(xù)程序和時限;
(五)決定、裁定作出的日期。
決定書、裁定書由合議組成員署名,加蓋商標(biāo)評審委員會印章。
第三十五條對商標(biāo)評審委員會作出的決定、裁定,當(dāng)事人不服向人民法院的,應(yīng)當(dāng)在向人民法院遞交狀的同時或者至遲15日內(nèi)將該狀副本抄送或者另行書面告知商標(biāo)評審委員會。
商標(biāo)評審委員會自所作出的決定、裁定發(fā)出之日起60日內(nèi)未收到來自人民法院或者案件當(dāng)事人任何有關(guān)該決定、裁定之信息的,視為有關(guān)當(dāng)事人未向法院,該決定、裁定移送商標(biāo)局執(zhí)行。
第三十六條商標(biāo)評審委員會根據(jù)當(dāng)事人的請求或者實(shí)際需要,可以決定對評審申請進(jìn)行公開評審。
第三十七條當(dāng)事人請求進(jìn)行公開評審的,應(yīng)當(dāng)提出需要進(jìn)行公開評審的具體理由。
第三十八條申請人請求進(jìn)行公開評審的,應(yīng)當(dāng)自收到被申請人的答辯書副本之日起15日內(nèi)以書面形式向商標(biāo)評審委員會提出;被申請人請求進(jìn)行公開評審的,應(yīng)當(dāng)在向商標(biāo)評審委員會提交答辯書或者補(bǔ)充有關(guān)證據(jù)材料時一并提出。
第三十九條公開評審的具體程序由商標(biāo)評審委員會另行規(guī)定。
第四章證據(jù)規(guī)則
第四十條當(dāng)事人對自己提出的評審請求所依據(jù)的事實(shí)或者反駁對方評審請求所依據(jù)的事實(shí)有責(zé)任提供證據(jù)加以證明。沒有證據(jù)或者證據(jù)不足以證明當(dāng)事人的事實(shí)主張的,由負(fù)有舉證責(zé)任的當(dāng)事人承擔(dān)不利后果。
一方當(dāng)事人對另一方當(dāng)事人陳述的案件事實(shí)明確表示承認(rèn)的,另一方當(dāng)事人無需舉證。
對一方當(dāng)事人陳述的事實(shí),另一方當(dāng)事人既未表示承認(rèn)也未否認(rèn)的,視為對該項(xiàng)事實(shí)的承認(rèn)。
當(dāng)事人委托人參加評審的,人的承認(rèn)視為當(dāng)事人的承認(rèn)。但未經(jīng)特別授權(quán)的人對事實(shí)的承認(rèn)直接導(dǎo)致承認(rèn)對方評審請求的除外;當(dāng)事人在場但對其人的承認(rèn)不作否認(rèn)表示的,視為當(dāng)事人的承認(rèn)。
第四十一條下列事實(shí),當(dāng)事人無需舉證證明:
(一)眾所周知的事實(shí);
(二)按照法律規(guī)定推定的事實(shí);
(三)已經(jīng)依法證明的事實(shí);
(四)根據(jù)日常生活經(jīng)驗(yàn)法則推定的事實(shí);
(五)其他依法無需舉證的事實(shí)。
但當(dāng)事人有相反證據(jù)足以的除外。
第四十二條當(dāng)事人向商標(biāo)評審委員會提供書證的,應(yīng)當(dāng)提供原件,包括原本、正本和副本。提供原件有困難的,可以提供相應(yīng)的復(fù)印件、照片、節(jié)錄本;提供由有關(guān)部門保管的書證原件的復(fù)制件、影印件或者抄錄件的,應(yīng)當(dāng)注明出處,經(jīng)該部門核對無異后加蓋其印章。
當(dāng)事人向商標(biāo)評審委員會提供物證的,應(yīng)當(dāng)提供原物。提供原物有困難的,可以提供相應(yīng)的復(fù)制件或者證明該物證的照片、錄像等其他證據(jù);原物為數(shù)量較多的種類物的,提供其中的一部分。
一方當(dāng)事人對另一方當(dāng)事人所提書證、物證的復(fù)制件或者照片等存在懷疑并有相應(yīng)證據(jù)支持的,或者商標(biāo)評審委員會認(rèn)為有必要的,被質(zhì)疑的當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)提供或者出示有關(guān)證據(jù)的原件或經(jīng)公證的復(fù)印件。
第四十三條當(dāng)事人向商標(biāo)評審委員會提供的證據(jù)系在中華人民共和國領(lǐng)域外形成,或者在香港、澳門、臺灣地區(qū)形成,對方當(dāng)事人對該證據(jù)的真實(shí)性存在懷疑并有相應(yīng)證據(jù)支持的,或者商標(biāo)評審委員會認(rèn)為必要的,應(yīng)當(dāng)依照有關(guān)規(guī)定辦理相應(yīng)的公證認(rèn)證手續(xù)。
第四十四條當(dāng)事人向商標(biāo)評審委員會提供外文書證或者外文說明資料,應(yīng)當(dāng)附有中文譯文。提交外文證據(jù)的當(dāng)事人未提交中文譯文的,該外文證據(jù)視為未提交。
對方當(dāng)事人對譯文具體內(nèi)容有異議的,應(yīng)當(dāng)對有異議的部分提交中文譯文。必要時,可以委托雙方當(dāng)事人認(rèn)可的單位對全文、或者所使用部分或者有異議的部分進(jìn)行翻譯。
雙方當(dāng)事人對委托翻譯達(dá)不成協(xié)議的,商標(biāo)評審委員會可以指定專業(yè)翻譯單位對全文、或者所使用部分或者有異議部分進(jìn)行翻譯。委托翻譯所需費(fèi)用由雙方當(dāng)事人各承擔(dān)50%;拒絕支付翻譯費(fèi)用的,視為其承認(rèn)對方提交的譯文。
第四十五條對單一證據(jù)有無證明力和證明力大小可以從下列方面進(jìn)行審核認(rèn)定:
(一)證據(jù)是否原件、原物,復(fù)印件、復(fù)制品與原件、原物是否相符;
(二)證據(jù)與本案事實(shí)是否相關(guān);
(三)證據(jù)的形式、來源是否符合法律規(guī)定;
(四)證據(jù)的內(nèi)容是否真實(shí);
(五)證人或者提供證據(jù)的人,與當(dāng)事人有無利害關(guān)系。
第四十六條評審人員對案件的全部證據(jù),應(yīng)當(dāng)從各證據(jù)與案件事實(shí)的關(guān)聯(lián)程度、各證據(jù)之間的聯(lián)系等方面進(jìn)行綜合審查判斷。
第四十七條下列證據(jù)不能單獨(dú)作為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù):
(一)未成年人所作的與其年齡和智力狀況不相適應(yīng)的證言;
(二)與一方當(dāng)事人有親屬關(guān)系、隸屬關(guān)系或者其他密切關(guān)系的證人所作的對該當(dāng)事人有利的證言,或者與一方當(dāng)事人有不利關(guān)系的證人所作的對該當(dāng)事人不利的證言;
(三)應(yīng)當(dāng)參加公開評審作證而無正當(dāng)理由不參加公開評審作證的證人證言;
(四)難以識別是否經(jīng)過修改的視聽資料;
(五)無法與原件、原物核對的復(fù)制件或者復(fù)制品;
(六)經(jīng)一方當(dāng)事人或者他人改動,對方當(dāng)事人不予認(rèn)可的證據(jù)材料;
(七)其他不能單獨(dú)作為認(rèn)定案件事實(shí)依據(jù)的證據(jù)材料。
第四十八條一方當(dāng)事人提出的下列證據(jù),對方當(dāng)事人提出異議但沒有足以反駁的相反證據(jù)的,商標(biāo)評審委員會應(yīng)當(dāng)確認(rèn)其證明力:
(一)書證原件或者與書證原件核對無誤的復(fù)印件、照片、副本、節(jié)錄本;
(二)物證原物或者與物證原物核對無誤的復(fù)制件、照片、錄像資料等;
(三)有其他證據(jù)佐證并以合法手段取得的、無疑點(diǎn)的視聽資料或者與視聽資料核對無誤的復(fù)制件。
第四十九條一方當(dāng)事人委托鑒定部門作出的鑒定結(jié)論,另一當(dāng)事人沒有足以反駁的相反證據(jù)和理由的,可以認(rèn)定其證明力。
第五十條一方當(dāng)事人提出的證據(jù),另一方當(dāng)事人認(rèn)可或者提出的相反證據(jù)不足以反駁的,商標(biāo)評審委員會可以確認(rèn)其證明力。
一方當(dāng)事人提出的證據(jù),另一方當(dāng)事人有異議并提出反駁證據(jù),對方當(dāng)事人對反駁證據(jù)認(rèn)可的,可以確認(rèn)反駁證據(jù)的證明力。
第五十一條雙方當(dāng)事人對同一事實(shí)分別舉出相反的證據(jù),但都沒有足夠的依據(jù)否定對方證據(jù)的,商標(biāo)評審委員會應(yīng)當(dāng)結(jié)合案件情況,判斷一方提供證據(jù)的證明力是否明顯大于另一方提供證據(jù)的證明力,并對證明力較大的證據(jù)予以確認(rèn)。
因證據(jù)的證明力無法判斷導(dǎo)致爭議事實(shí)難以認(rèn)定的,商標(biāo)評審委員會應(yīng)當(dāng)依據(jù)舉證責(zé)任分配原則作出判斷。
第五十二條評審過程中,當(dāng)事人在申請書、答辯書、陳述及其委托人的詞中承認(rèn)的對己方不利的事實(shí)和認(rèn)可的證據(jù),商標(biāo)評審委員會應(yīng)當(dāng)予以確認(rèn),但當(dāng)事人反悔并有相反證據(jù)足以的除外。
第五十三條當(dāng)事人對自己的主張,只有本人陳述而不能提出其他相關(guān)證據(jù)的,其主張不予支持。但對方當(dāng)事人認(rèn)可的除外。
第五十四條商標(biāo)評審委員會就數(shù)個證據(jù)對同一事實(shí)的證明力,可以依照下列原則認(rèn)定:
(一)國家機(jī)關(guān)以及其他職能部門依職權(quán)制作的公文文書優(yōu)于其他書證;
(二)鑒定結(jié)論、檔案材料以及經(jīng)過公證或者登記的書證優(yōu)于其他書證、視聽資料和證人證言;
(三)原件、原物優(yōu)于復(fù)制件、復(fù)制品;
(四)法定鑒定部門的鑒定結(jié)論優(yōu)于其他鑒定部門的鑒定結(jié)論;
(五)原始證據(jù)優(yōu)于傳來證據(jù);
(六)其他證人證言優(yōu)于與當(dāng)事人有親屬關(guān)系或者其他密切關(guān)系的證人提供的對該當(dāng)事人有利的證言;
(七)參加公開評審作證的證人證言優(yōu)于未參加公開評審作證的證人證言;
(八)數(shù)個種類不同、內(nèi)容一致的證據(jù)優(yōu)于一個孤立的證據(jù)。
第五章期間、送達(dá)
第五十五條期間包括法定期間和商標(biāo)評審委員會指定的期間。
期間以日、月、年計算。期間開始的當(dāng)日,不計算在期間內(nèi)。
期間屆滿的最后一日是節(jié)假日的,以節(jié)假日后的第一個工作日為期間屆滿的日期。
第五十六條當(dāng)事人向商標(biāo)評審委員會提交的文件或者材料的日期,直接遞交的,以遞交日為準(zhǔn);郵寄的,以寄出的郵戳日為準(zhǔn);郵戳日不清晰或者沒有郵戳的,以商標(biāo)評審委員會實(shí)際收到日為準(zhǔn),但是當(dāng)事人能夠提出實(shí)際郵戳日證據(jù)的除外。
第五十七條商標(biāo)評審委員會的各種文件,可以通過郵寄、直接遞交或者其他方式送達(dá)當(dāng)事人。當(dāng)事人委托商標(biāo)組織的,文件送達(dá)商標(biāo)組織視為送達(dá)當(dāng)事人。
商標(biāo)評審委員會向當(dāng)事人送達(dá)各種文件的日期,郵寄的,以當(dāng)事人收到的郵戳日為準(zhǔn);郵戳日不清晰或者沒有郵戳的,或者沒有被郵局退回的,自文件發(fā)出之日起滿15日,視為送達(dá)當(dāng)事人;直接遞交的,以遞交日為準(zhǔn)。文件無法郵寄或者無法直接遞交的,可以通過公告方式送達(dá)當(dāng)事人,自公告之日起滿30日,該文件視為已經(jīng)送達(dá)。
第五十八條當(dāng)事人是在中華人民共和國沒有經(jīng)常居所或者營業(yè)所的外國人或者外國企業(yè)的,由商標(biāo)注冊檔案中載明的商標(biāo)組織承擔(dān)商標(biāo)評審程序中該商標(biāo)的有關(guān)法律文件的簽收義務(wù);商標(biāo)評審委員會將有關(guān)法律文件送達(dá)該商標(biāo)組織,視為送達(dá)當(dāng)事人。
商標(biāo)組織在前款所述有關(guān)法律文件送達(dá)之前已經(jīng)與有關(guān)外國當(dāng)事人解除商標(biāo)關(guān)系的,應(yīng)當(dāng)以書面形式向商標(biāo)評審委員會說明有關(guān)情況,并自收到文件之日起10日內(nèi)將有關(guān)法律文件交回商標(biāo)評審委員會,由商標(biāo)評審委員會另行送達(dá)。
馬德里國際注冊商標(biāo)涉及國際局轉(zhuǎn)發(fā)相關(guān)書件的,應(yīng)當(dāng)提交相應(yīng)的送達(dá)證據(jù)。未提交的,應(yīng)書面說明原因,自國際局發(fā)文之日起滿15日視為送達(dá)。
上述方式無法送達(dá)的,公告送達(dá)。
第六章附則
第五十九條對商標(biāo)法修改決定于**年12月1日施行前發(fā)生,屬于修改后商標(biāo)法第四條、第五條、第八條、第九條第一款、第十條第一款第(一)、(三)、(四)項(xiàng)、第十條第二款、第十一條、第十二條、第十三條、第十五條、第十六條、第二十四條、第二十五條、第三十一條所列舉的情形,商標(biāo)評審委員會在商標(biāo)法修改決定施行后進(jìn)行評審的,依據(jù)修改后商標(biāo)法的相應(yīng)規(guī)定進(jìn)行評審;屬于其他情形的,商標(biāo)評審委員會適用修改前商標(biāo)法的相應(yīng)規(guī)定進(jìn)行評審。
當(dāng)事人就商標(biāo)法修改決定施行時注冊已滿一年的商標(biāo)產(chǎn)生爭議,向商標(biāo)評審委員會申請評審的,適用修改前商標(biāo)法第二十七條第二款規(guī)定的提出申請的期限處理;當(dāng)事人就商標(biāo)法修改決定施行時注冊不滿一年的商標(biāo)產(chǎn)生爭議,向商標(biāo)評審委員會申請評審的,適用修改后商標(biāo)法第四十一條第三款規(guī)定的提出申請的期限處理。
有關(guān)單位或者個人在商標(biāo)法修改決定施行前依照修改前商標(biāo)法第二十七條及其實(shí)施細(xì)則第二十五條的規(guī)定提出評審申請,屬于修改后商標(biāo)法第十三條、第十五條、第十六條和第三十一條規(guī)定情形的,不適用修改后商標(biāo)法第四十一條第二款規(guī)定的提出評審申請的期限規(guī)定。
篇5
第13條 人民法院裁定受理破產(chǎn)申請的,應(yīng)當(dāng)同時指定管理人。
第24條管理人可以由有關(guān)部門、機(jī)構(gòu)的人員組成的清算組或者依法設(shè)立的律師事務(wù)所、會計師事務(wù)所、破產(chǎn)清算事務(wù)所等社會中介機(jī)構(gòu)擔(dān)任。
根據(jù)新破產(chǎn)法的規(guī)定內(nèi)容,律師作為提供法律服務(wù)的中介機(jī)構(gòu)在企業(yè)破產(chǎn)事務(wù)中,以下兩個方面可以有所作為:
(一)作為破產(chǎn)管理人的律師實(shí)務(wù)
(二)破產(chǎn)管理人之外的律師實(shí)務(wù)
(一)作為破產(chǎn)管理人的律師實(shí)務(wù)
(1)接管債務(wù)人的財產(chǎn)、印章和賬簿、文書等資料。即在受人民法院指定擔(dān)任管理人后,即要從債務(wù)人處接管其全部財產(chǎn)以及與財產(chǎn)相關(guān)的各類賬簿、文書、資料、印章等,以便正常開展破產(chǎn)事務(wù),保證債務(wù)人財產(chǎn)的安全與完整。
(2)調(diào)查債務(wù)人財產(chǎn)狀況,制作財產(chǎn)狀況報告。管理人為了依法辦理破產(chǎn)事務(wù),要對債務(wù)人財產(chǎn)狀況進(jìn)行全面調(diào)查,包括現(xiàn)有各類財產(chǎn)總額、對外承擔(dān)的債務(wù)、對其他企業(yè)享有的債權(quán)等進(jìn)行全面的清理清查。在此基礎(chǔ)上,制作財產(chǎn)狀況報告,作為以后工作的參考或依據(jù)。
(3)決定債務(wù)人的內(nèi)部管理事務(wù)。根據(jù)實(shí)際情況決定是否繼續(xù)履行合同,決定債務(wù)人的日常開支和其他必要開支。在第一次債權(quán)人會議召開之前,決定債務(wù)人是否繼續(xù)營業(yè)。
(4)代表債務(wù)人參加訴訟、仲裁或者其他法律程序。在破產(chǎn)事務(wù)處理過程中,有時對于某種債權(quán)債務(wù)糾紛、財產(chǎn)訴訟等需要債務(wù)人派代表參與。由于管理人已正式接受債務(wù)人的財產(chǎn)與事務(wù)管理,此時管理人已是債務(wù)人財產(chǎn)的現(xiàn)實(shí)占有者,故涉及這方面的訴訟、仲裁或者其他法律程序,應(yīng)由管理人代表債務(wù)人參加。
(5)提議召開債權(quán)人會議。即根據(jù)債權(quán)申報情況或破產(chǎn)事務(wù)辦理的需要,向人民法院或債權(quán)人會議提請召開債權(quán)人會議,決定或討論破產(chǎn)有關(guān)事項(xiàng)。
(6)債務(wù)人提出破產(chǎn)重整計劃后,監(jiān)督重整計劃的執(zhí)行;債務(wù)人無力提出重整計劃的,律師事務(wù)所作為破產(chǎn)管理人為保證債權(quán)人利益最大化,有權(quán)提出重整計劃并組織實(shí)施。
(7)制定破產(chǎn)財產(chǎn)變價方案,使破產(chǎn)財產(chǎn)通過最有效的方式變價實(shí)現(xiàn)價值最大化,破產(chǎn)財產(chǎn)變價方案經(jīng)債權(quán)人會議通過后,以公開、公正、公平原則辦理破產(chǎn)財產(chǎn)變價事務(wù),依法處置破產(chǎn)財產(chǎn)。
(8)擬定破產(chǎn)財產(chǎn)分配方案,債權(quán)人會議通過并經(jīng)人民法院裁定后,由律師事務(wù)所執(zhí)行。
(二)破產(chǎn)管理人之外的律師實(shí)務(wù)
1、接受管理人的委托為破產(chǎn)案件提供法律服務(wù)
2、接受債權(quán)人委托向人民法院申請債務(wù)人破產(chǎn)
3、債權(quán)人進(jìn)行債權(quán)申報
4、債權(quán)人參加債權(quán)人會議依法維護(hù)其合法權(quán)益
5、債權(quán)人參加債權(quán)人委員會監(jiān)督破產(chǎn)程序
6、債權(quán)人在破產(chǎn)程序中提起訴訟或者復(fù)議
7、接受債權(quán)人的委托為破產(chǎn)重整提供法律服務(wù)
8、接受債權(quán)人的委托提供和解法律服務(wù)
9、接受戰(zhàn)略投資人的委托并購破產(chǎn)重整企業(yè)
1、接受管理人的委托為破產(chǎn)案件提供法律服務(wù)
律師可以接受管理人的委托,依法管理和處分債務(wù)人財產(chǎn),參加企業(yè)破產(chǎn)程序。
(1)追回因債務(wù)人可撤銷行為和無效行為而處置的債務(wù)人財產(chǎn)。對債務(wù)人下列行為,律師可以向人民法院申請撤銷:破產(chǎn)案件受理前一年內(nèi)債務(wù)人無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)、以明顯不合理的價格進(jìn)行交易、對沒有財產(chǎn)擔(dān)保的債務(wù)提供財產(chǎn)擔(dān)保、對未到期的債務(wù)提前清償、放棄債權(quán)的行為,以及在破產(chǎn)案件受理前六個月內(nèi),債務(wù)人已知不能清償?shù)狡趥鶆?wù),仍對個別債權(quán)人進(jìn)行清償?shù)男袨椤B蓭煂鶆?wù)人下列無效行為處置的財產(chǎn)予以追回:為逃避債務(wù)而隱匿、轉(zhuǎn)移財產(chǎn)的,虛構(gòu)債務(wù)或者承認(rèn)不真實(shí)的債務(wù)的,以及破產(chǎn)申請受理后仍對個別債權(quán)人清償?shù)摹?/p>
(2)要求債務(wù)人的債務(wù)人或財產(chǎn)持有人履行債務(wù)和交回財產(chǎn)。在法院受理破產(chǎn)案件后,律師可以向債務(wù)人的債務(wù)人或者財產(chǎn)持有人主張權(quán)利,要求債務(wù)人的債務(wù)人或者財產(chǎn)持有人向管理人清償債務(wù)或者交付財產(chǎn)。債務(wù)人的債務(wù)人或者財產(chǎn)持有人故意違反規(guī)定向債務(wù)人清償債務(wù)或交付財產(chǎn),使債權(quán)人收到損失的,不免除其繼續(xù)清償或者交付義務(wù)。
(3)要求債務(wù)人的出資人補(bǔ)足出資。對于債務(wù)人的出資人虛報注冊資本、虛假出資、抽逃出資、出資不足、實(shí)物或者無形資產(chǎn)出資被高估、增資不到位等尚未完全履行出資義務(wù)的情形,律師應(yīng)要求該出資人補(bǔ)足所認(rèn)繳的出資,以維護(hù)債權(quán)人合法權(quán)益。
(4)向債務(wù)人有關(guān)人員追回其非正常收入。在企業(yè)破產(chǎn)之前和企業(yè)破產(chǎn)程序進(jìn)行中,對于破產(chǎn)企業(yè)的董事、監(jiān)事和高級管理人員利用職權(quán),通過操縱董事會以給自己過高的薪酬、獎金或者期權(quán)計劃等方式以及其他利用職務(wù)之便侵占企業(yè)的財產(chǎn),律師應(yīng)依法追回,保護(hù)債務(wù)人和破產(chǎn)企業(yè)的債權(quán)人的合法權(quán)益。
(5)監(jiān)督重整計劃的執(zhí)行。在重整計劃規(guī)定的監(jiān)督期內(nèi),監(jiān)督債務(wù)人重整計劃執(zhí)行情況和債務(wù)人財務(wù)狀況;督期屆滿時,應(yīng)當(dāng)向人民法院提交監(jiān)督報告,必要時可以向人民法院申請裁定延長重整計劃執(zhí)行的監(jiān)督期限;當(dāng)債務(wù)人不能執(zhí)行或者不執(zhí)行重整計劃的,應(yīng)當(dāng)向人民法院請求裁定終止執(zhí)行重整計劃并宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)。
(6)為破產(chǎn)財產(chǎn)變價和破產(chǎn)財產(chǎn)分配提供法律服務(wù)。律師在破產(chǎn)清算程序中,可以受托編制破產(chǎn)變價方案和擬訂破產(chǎn)財產(chǎn)分配方案。對于非貨幣性財產(chǎn)需要以拍賣或者債權(quán)人會議決定的其他方式,轉(zhuǎn)變?yōu)樨泿咆敭a(chǎn),并審查參加破產(chǎn)財產(chǎn)分配的順序,執(zhí)行破產(chǎn)財產(chǎn)分配方案,對于附條件債權(quán)、未受領(lǐng)破產(chǎn)財產(chǎn)、訴訟或者仲裁未決債權(quán),律師應(yīng)將其分配額提存。通過律師的參與更能保證破產(chǎn)財產(chǎn)變價及分配方案的公開、公正、公平。
(7)向人民法院申請解除債務(wù)人財產(chǎn)保全措施和中止執(zhí)行程序。在破產(chǎn)案件中,需要對債權(quán)人的財產(chǎn)進(jìn)行集中管理或清算,律師可以向法院申請中止對債務(wù)人受到查封、資金凍結(jié)等財產(chǎn)保全措施,依法收回債務(wù)人外欠的個別債權(quán),以及向法院申請中止針對某種個別財產(chǎn)進(jìn)行仲裁或訴訟而處于執(zhí)行程序,以保證債務(wù)人財產(chǎn)的完整和整個清償?shù)墓叫浴?/p>
(8)參加民事訴訟或仲裁。在管理人接管債務(wù)人的財產(chǎn)后,律師可以接受委托接受因破產(chǎn)受理而中止的有關(guān)債務(wù)人的民事訴訟或仲裁,以及在破產(chǎn)程序中參加有關(guān)債務(wù)人債權(quán)債務(wù)的民事訴訟或仲裁,保障債務(wù)人的合法權(quán)益。
2、接受債權(quán)人委托向人民法院申請債務(wù)人破產(chǎn)
(1)律師應(yīng)向債權(quán)人提供專業(yè)性建議,幫助債權(quán)人選擇最有利的破產(chǎn)方式,當(dāng)債權(quán)人的債權(quán)是有擔(dān)保的債權(quán)的情況下,律師可以建議債權(quán)人申請破產(chǎn)清算;當(dāng)債權(quán)人有意收購債務(wù)人的情況下,律師可以建議債權(quán)人申請破產(chǎn)重整;當(dāng)債權(quán)人的債務(wù)無擔(dān)保的情況下,律師可以建議債權(quán)人申請破產(chǎn)和解。
(2)債權(quán)人起草破產(chǎn)申請書。破產(chǎn)申請書是一份綜合性材料,按照法律規(guī)定和審判實(shí)踐,破產(chǎn)申請書應(yīng)包括以下幾項(xiàng)內(nèi)容:申請人、被申請人的基本情況,指他們的自然情況,如名稱、住所地、法定代表人或者負(fù)責(zé)人姓名、登記機(jī)關(guān)、委托人姓名及單位、主體資格證明等;申請目的,即企業(yè)破產(chǎn)法規(guī)定的破產(chǎn)重整、破產(chǎn)和解、破產(chǎn)清算三種目的中的一種,根據(jù)申請人身份的不同而有不同的限制;申請的事實(shí)和理由,即破產(chǎn)原因存在的事實(shí)和申請的法定理由。
(3)債權(quán)人編制證據(jù)目錄及證據(jù)卷。證據(jù)卷是申請人用以說明債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù),資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)或者明顯缺乏清償能力等情況而要求對其進(jìn)行重整、和解或破產(chǎn)清算的說明文件。
3、律師債權(quán)人進(jìn)行債權(quán)申報
(1)提示債權(quán)人在債權(quán)申報期限內(nèi)申報債權(quán)。企業(yè)破產(chǎn)法規(guī)定,人民法院受理破產(chǎn)案件后,應(yīng)當(dāng)確定債權(quán)人申報債權(quán)的期限。債權(quán)申報期限最短不得少于三十日,最長不得超過三個月。債權(quán)申報期限自人民法院受理破產(chǎn)申請公告之日起計算。律師應(yīng)及時提示債權(quán)人在法院確定的債權(quán)申報期限內(nèi)申報債權(quán)。
(2)為債權(quán)人準(zhǔn)備債權(quán)申報文件及證據(jù)材料。破產(chǎn)法規(guī)定,債權(quán)人申報債權(quán)時,應(yīng)當(dāng)書面說明債權(quán)的數(shù)額和有關(guān)財產(chǎn)擔(dān)保,并提交有關(guān)證據(jù)。法律要求申報人提供債權(quán)有效的證據(jù),只是為以后的債權(quán)調(diào)查提供方便,接受申報的機(jī)關(guān)對證據(jù)存有異議時,不能以此拒絕申報。在債權(quán)人的申報的債權(quán)調(diào)查確認(rèn)過程中,如果其他債權(quán)人提出該債權(quán)人提供的證據(jù)材料不足以支持其債權(quán)時,將由法院審查證據(jù)材料后作出裁定。
(3)當(dāng)債權(quán)人因不可抗拒的事由或者其他正當(dāng)理由,未能如期申報債權(quán)的,律師可以債權(quán)人向人民法院請求延展其債權(quán)申報期限。人民法院確定的債權(quán)申報期限內(nèi),債權(quán)人沒有申報債權(quán)的,可以在破產(chǎn)財產(chǎn)最終分配前補(bǔ)充申報。但此前已進(jìn)行的分配,不再對其補(bǔ)充分配。為審查和確認(rèn)補(bǔ)充申報的債權(quán)的費(fèi)用,由補(bǔ)充申報人承擔(dān)。
4、律師債權(quán)人參加債權(quán)人會議依法維護(hù)債權(quán)人合法權(quán)益
我國破產(chǎn)程序中的債權(quán)人會議,由依法申報債權(quán)的債權(quán)人及債務(wù)人的職工和工會代表共同組成,以保障全體債權(quán)人共同利益為目的,實(shí)現(xiàn)債權(quán)人的破產(chǎn)程序參與權(quán),討論決定有關(guān)破產(chǎn)事宜,表達(dá)債權(quán)人意志,協(xié)調(diào)債權(quán)人行為的破產(chǎn)議事機(jī)構(gòu),債務(wù)人企業(yè)的職工和工會代表對涉及職工利益的事項(xiàng)有權(quán)發(fā)表意見。債權(quán)人可以委托律師出席債權(quán)人會議,依法保護(hù)債權(quán)人的合法利益并行使表決權(quán)。律師債權(quán)人參加債權(quán)人會議的作用有:
篇6
1、存在問題
國土資源行政執(zhí)法,對于一般土地違法案件有一定的積極作用,但是面對地方政府或者某些單位違法,基層國土部門就顯得既無奈又尷尬。個別地方政府為發(fā)展經(jīng)濟(jì)需要因不懂法或知法犯法,一切要為項(xiàng)目讓步,而國土資源部門既要保護(hù)耕地紅線又要保證當(dāng)?shù)亟?jīng)濟(jì)項(xiàng)目落地,在二者發(fā)生沖突時,就處在了尷尬的地位。因?yàn)閲临Y源部門實(shí)行雙重管理,人事任免歸上級國土資源部門,人員經(jīng)費(fèi)工資都?xì)w地方政府支出,這種管理體制造成了國土資源部門離不開地方政府,地方政府直接或間接地對國土資源管理影響很大,導(dǎo)致查處土地違法案件時受到重重阻力,最終政府和某些單位違法占地案件有始無終。國土資源違法案件的查處,必須嚴(yán)格按法律規(guī)定的程序與時限依法查處。一宗國土資源違法案件必須經(jīng)過立案、調(diào)查、詢問筆錄、現(xiàn)場踏勘、送達(dá)停建通知書、處罰告知、聽證通知、行政處罰決定、行政復(fù)議等程序,復(fù)雜的程序、漫長的周期直接導(dǎo)致違法案件查處不可能及時到位。如遇拒不履行行政處罰決定的情形,國土資源部門還要申請人民法院強(qiáng)制執(zhí)行,人民法院收到國土資源部門的強(qiáng)制執(zhí)行申請書已經(jīng)是三個月以后的事情了,違法事實(shí)已成。人民法院是否強(qiáng)制執(zhí)行一般要考慮個因素:一是的后果,二是的難度,三是的費(fèi)用,四是的社會效應(yīng)。特別是物權(quán)法頒布后,的難度更大了。申請強(qiáng)制執(zhí)行的國土資源案件,基本上都沒有實(shí)施,但由于各種原因處罰決定也難以執(zhí)行,基本上都是收取罰款草草了事。
2、對策
必須加強(qiáng)國土資源執(zhí)法隊伍建設(shè)在國土資源執(zhí)法中,引入公安執(zhí)法機(jī)制。一是要把懂業(yè)務(wù)、能秉公執(zhí)法的人員充實(shí)到執(zhí)法監(jiān)察隊伍中去,充實(shí)到基層國土所,把執(zhí)法關(guān)口前移,重心下移。由于國土資源部門在查處違法案件過程中,沒有強(qiáng)制執(zhí)行的權(quán)利,所以只好申請人民法院強(qiáng)制執(zhí)行。如果人民法院不及時下達(dá)強(qiáng)制執(zhí)行通知書,或是執(zhí)行不夠徹底,就會使個別群眾認(rèn)為國土資源部門執(zhí)法無力,對違法占地沒有辦法,個別人抱著僥幸心理不惜鋌而走險,甚至出現(xiàn)公然抗法辱罵、毆打、威脅執(zhí)法人員的行為。鑒于此,建議國土資源部門加大與法院、公安部門的協(xié)調(diào)力度,加快對已下達(dá)行政裁定和執(zhí)行公告的土地違法案件的執(zhí)行進(jìn)度。加大違法占地查處力度,對違法占用耕地特別是占用基本農(nóng)田的要從快、從嚴(yán)、從重查處,對違法占地的大案、要案及時向上級國土資源部門和上級政府部門報告,選擇幾件典型案件公開處理,并通過新聞媒體予以曝光,進(jìn)一步提高全社會的法制水平,努力實(shí)現(xiàn)土地市場秩序良好的轉(zhuǎn)變。
作者:馬偉 單位:河北省藁城市國土資源局
篇7
一、《行政訴訟法》第三十九條規(guī)定,公民、法人或者其他組織直接向人民法院提起訴訟的,應(yīng)當(dāng)在知道作出具體行政行為之日起三個月內(nèi)提出。法律另有規(guī)定的除外。這是對不須以申請復(fù)議為前提的具體行政行為不服的起訴期限的規(guī)定。如果法律規(guī)定的起訴期限不足三個月的(如十五日、三十日),可按其規(guī)定辦理。但法規(guī)及其他規(guī)范性文件規(guī)定的起訴期限不足三個月的,因其與行政訴訟法的該條規(guī)定相抵觸而無效。
如果行政機(jī)關(guān)規(guī)避法律,向當(dāng)事人告知的起訴期限少于法律的規(guī)定,當(dāng)事人在行政機(jī)關(guān)告知的期限外,相關(guān)法律規(guī)定的期限內(nèi)仍有權(quán)提起訴訟。如果當(dāng)事人超過相關(guān)法律規(guī)定的期限,但在三個月以內(nèi)起訴的,人民法院仍不能認(rèn)為其超過了起訴期限。因?yàn)楫?dāng)事人可能會因行政機(jī)關(guān)的告知錯誤而失去在相關(guān)法律規(guī)定的期限內(nèi)提起訴訟的機(jī)會,所以有必要對其起訴期限予以適當(dāng)延長,但不能超過行政訴訟法第三十九條規(guī)定的三個月的期限。如果行政機(jī)關(guān)因失誤向行政相對人告知的起訴期限長于相關(guān)法律規(guī)定的期限,相對人起訴時即使超過了相關(guān)法律的規(guī)定,只要未超過行政機(jī)關(guān)告知的期限,人民法院也應(yīng)認(rèn)為其起訴有效。因?yàn)橄鄬θ顺^了相關(guān)法律規(guī)定的期限,是行政機(jī)關(guān)告知錯誤造成的,其責(zé)任不在相對人。
二、行政訴訟法第三十七條、第三十八條規(guī)定,法律、法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)先向行政機(jī)關(guān)申請復(fù)議,對復(fù)議決定不服再向人民法院起訴的,申請人不服復(fù)議決定,可以在收到復(fù)議決定書之日起十五日內(nèi)向人民法院起訴;《復(fù)議法》第十九條規(guī)定,復(fù)議機(jī)關(guān)不予受理或在收到復(fù)議申請書之日起兩個月內(nèi)不作答復(fù)的,復(fù)議申請人可以在收到不予受理決定之日起或行政復(fù)議期滿之日十五日內(nèi),提起訴訟。
需要注意的有兩點(diǎn):①對具體行政行為不服,必須先申請復(fù)議,應(yīng)當(dāng)是法律、法規(guī)的規(guī)定。規(guī)章及其他規(guī)范性文件規(guī)定的,對當(dāng)事人和人民法院不具約束力,當(dāng)事人可直接起訴;②復(fù)議期限為自收到復(fù)議申請之日起六十日內(nèi),從及時解決糾紛,提高復(fù)議效率角度出發(fā),法律、法規(guī)及其他規(guī)范性文件規(guī)定的復(fù)議期少于六十日的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其有效;如果超過六十日的,因其與復(fù)議法第三十一條相沖突,應(yīng)為無效。
三、《最高法院關(guān)于執(zhí)行〈行政訴訟法〉若干問題的解釋》(以下簡稱《行訴法解釋》)第四十一條的規(guī)定,行政機(jī)關(guān)作出具體行政行為時,未告知公民、法人或其他組織訴權(quán)或起訴期限的,起訴期限從公民、法人或者其他組織知道或應(yīng)當(dāng)知道訴權(quán)或起訴期限之日起計算。其期限為三個月或該具體行政行為所適用的相關(guān)法律規(guī)定的時間。但從知道或應(yīng)當(dāng)知道具體行政行為內(nèi)容之日起最長不得超過兩年。這里的兩年是絕對期限,超過兩年起訴的應(yīng)為無效。
行政機(jī)關(guān)作出的事實(shí)行為和復(fù)議決定書未告知公民、法人或其他組織起訴期限的,也適用該規(guī)定。
四、《行訴法解釋》第四十二條規(guī)定,公民、法人或者其他組織不知道行政機(jī)關(guān)作出的具體行政行為內(nèi)容的,其起訴期限從知道或應(yīng)當(dāng)知道該具體行政行為內(nèi)容之日起計算。其起訴期限應(yīng)按相關(guān)法律規(guī)定執(zhí)行,不能一概按三個月計算;并且此種情況下不再適用上條有關(guān)起訴期限的規(guī)定。
對涉及不動產(chǎn)的具體行政行為從作出之日起超過20年,其他具體行政行為從作出之日起超過5年提起訴訟的,人民法院不予受理。這是有關(guān)行政案件最長訴訟時效的規(guī)定,無論何種理由,當(dāng)事人超過這個期限起訴的,人民法院不再受理。該條規(guī)定不僅適用于《行訴法解釋》施行后作出的具體行政行為,而且適用于該解釋和行政訴訟法施行前的具體行政行為。因?yàn)橹谰唧w行政行為的內(nèi)容是有關(guān)利害關(guān)系人決定是否提起訴訟的前提和基礎(chǔ)。雖然具體行政行為是在該解釋或行政訴訟法施行前作出的,但有關(guān)當(dāng)事人在其施行后才得知,其原因在于行政機(jī)關(guān)未向有關(guān)利害關(guān)系人履行告知義務(wù)。為充分保護(hù)有關(guān)相對人的合法權(quán)益,應(yīng)當(dāng)允許其對該具體行政行為提起訴訟。
五、《行政法解釋》第三十九條規(guī)定,公民、法人或者其他組織申請行政機(jī)關(guān)履行法定職責(zé),行政機(jī)關(guān)在法律、法規(guī)、規(guī)章或其他規(guī)范性文件規(guī)定的期限內(nèi)拒不履行、拖延履行或不予答復(fù)的,申請人可以在期滿之日起三個月內(nèi)向人民法院提起訴訟。有關(guān)法律及規(guī)范性文件未規(guī)定履行有關(guān)職責(zé)的期限的,行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在該條規(guī)定的六十日的期限內(nèi)履行。在緊急情況下,請求行政機(jī)關(guān)履行保護(hù)人身權(quán)、財產(chǎn)權(quán)的法定職責(zé),行政機(jī)關(guān)不應(yīng)遵從上述期限。行政機(jī)關(guān)拒絕履行或拖延履行的,申請人當(dāng)即就可起訴。
篇8
第一條為保證人民法院正確、及時審理行政案件,保護(hù)公民、法人和其他組織的合法權(quán)益,維護(hù)和監(jiān)督行政機(jī)關(guān)依法行使行政職權(quán),根據(jù)憲法制定本法。
第二條公民、法人或者其他組織認(rèn)為行政機(jī)關(guān)和行政機(jī)關(guān)工作人員的具體行政行為侵犯其合法權(quán)益,有權(quán)依照本法向人民法院提訟。
第三條人民法院依法對行政案件獨(dú)立行使審判權(quán),不受行政機(jī)關(guān)、社會團(tuán)體和個人的干涉。
人民法院設(shè)行政審判庭,審理行政案件。
第四條人民法院審理行政案件,以事實(shí)為根據(jù),以法律為準(zhǔn)繩。
第五條人民法院審理行政案件,對具體行政行為是否合法進(jìn)行審查。
第六條人民法院審理行政案件,依法實(shí)行合議、回避、公開審判和兩審終審制度。
第七條當(dāng)事人在行政訴訟中的法律地位平等。
第八條各民族公民都有用本民族語言、文字進(jìn)行行政訴訟的權(quán)利。
在少數(shù)民族聚居或者多民族共同居住的地區(qū),人民法院應(yīng)當(dāng)用當(dāng)?shù)孛褡逋ㄓ玫恼Z言、文字進(jìn)行審理和法律文書。
人民法院應(yīng)當(dāng)對不通曉當(dāng)?shù)孛褡逋ㄓ玫恼Z言、文字的訴訟參與人提供翻譯。
第九條當(dāng)事人在行政訴訟中有權(quán)進(jìn)行辯論。
第十條人民檢察院有權(quán)對行政訴訟實(shí)行法律監(jiān)督。
第二章受案范圍
第十一條人民法院受理公民、法人和其他組織對下列具體行政行為不服提起的訴訟:
(一)對拘留、罰款、吊銷許可證和執(zhí)照、責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、沒收財物等行政處罰不服的;
(二)對限制人身自由或者對財產(chǎn)的查封、扣押、凍結(jié)等行政強(qiáng)制措施不服的;
(三)認(rèn)為行政機(jī)關(guān)侵犯法律規(guī)定的經(jīng)營自的;
(四)認(rèn)為符合法定條件申請行政機(jī)關(guān)頒發(fā)許可證和執(zhí)照,行政機(jī)關(guān)拒絕頒發(fā)或者不予答復(fù)的;
(五)申請行政機(jī)關(guān)履行保護(hù)人身權(quán)、財產(chǎn)權(quán)的法定職責(zé),行政機(jī)關(guān)拒絕履行或者不予答復(fù)的;
(六)認(rèn)為行政機(jī)關(guān)沒有依法發(fā)給撫恤金的;
(七)認(rèn)為行政機(jī)關(guān)違法要求履行義務(wù)的;
(八)認(rèn)為行政機(jī)關(guān)侵犯其他人身權(quán)、財產(chǎn)權(quán)的。
除前款規(guī)定外,人民法院受理法律、法規(guī)規(guī)定可以提訟的其他行政案件。
第十二條人民法院不受理公民、法人或者其他組織對下列事項(xiàng)提起的訴訟:
(一)國防、外交等國家行為;
(二)行政法規(guī)、規(guī)章或者行政機(jī)關(guān)制定、的具有普遍約束力的決定、命令;
(三)行政機(jī)關(guān)對行政機(jī)關(guān)工作人員的獎懲、任免等決定;
(四)法律規(guī)定由行政機(jī)關(guān)最終裁決的具體行政行為。
第三章管轄
第十三條基層人民法院管轄第一審行政案件。
第十四條中級人民法院管轄下列第一審行政案件:
(一)確認(rèn)發(fā)明專利權(quán)的案件、海關(guān)處理的案件;
(二)對國務(wù)院各部門或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府所作的具體行政行為提訟的案件;
(三)本轄區(qū)內(nèi)重大、復(fù)雜的案件。
第十五條高級人民法院管轄本轄區(qū)內(nèi)重大、復(fù)雜的第一審行政案件。
第十六條最高人民法院管轄全國范圍內(nèi)重大、復(fù)雜的第一審行政案件。
第十七條行政案件由最初作出具體行政行為的行政機(jī)關(guān)所在地人民法院管轄。經(jīng)復(fù)議的案件,復(fù)議機(jī)關(guān)改變原具體行政行為的,也可以由復(fù)議機(jī)關(guān)所在地人民法院管轄。
第十八條對限制人身自由的行政強(qiáng)制措施不服提起的訴訟,由被告所在地或者原告所在地人民法院管轄。
第十九條因不動產(chǎn)提起的行政訴訟,由不動產(chǎn)所在地人民法院管轄。
第二十條兩個以上人民法院都有管轄權(quán)的案件,原告可以選擇其中一個人民法院提訟。原告向兩個以上有管轄權(quán)的人民法院提訟的,由最先收到狀的人民法院管轄。
第二十一條人民法院發(fā)現(xiàn)受理的案件不屬于自己管轄時,應(yīng)當(dāng)移送有管轄權(quán)的人民法院。受移送的人民法院不得自行移送。
第二十二條有管轄權(quán)的人民法院由于特殊原因不能行使管轄權(quán)的,由上級人民法院指定管轄。
人民法院對管轄權(quán)發(fā)生爭議,由爭議雙方協(xié)商解決。協(xié)商不成的,報它們的共同上級人民法院指定管轄。
第二十三條上級人民法院有權(quán)審判下級人民法院管轄的第一審行政案件,也可以把自己管轄的第一審行政案件移交下級人民法院審判。
下級人民法院對其管轄的第一審行政案件,認(rèn)為需要由上級人民法院審判的,可以報請上級人民法院決定。
第四章訴訟參加人
第二十四條依照本法提訟的公民、法人或者其他組織是原告。
有權(quán)提訟的公民死亡,其近親屬可以提訟。
有權(quán)提訟的法人或者其他組織終止,承受其權(quán)利的法人或者其他組織可以提訟。
第二十五條公民、法人或者其他組織直接向人民法院提訟的,作出具體行政行為的行政機(jī)關(guān)是被告。
經(jīng)復(fù)議的案件,復(fù)議機(jī)關(guān)決定維持原具體行政行為的,作出原具體行政行為的行政機(jī)關(guān)是被告;復(fù)議機(jī)關(guān)改變原具體行政行為的,復(fù)議機(jī)關(guān)是被告。
兩個以上行政機(jī)關(guān)作出同一具體行政行為的,共同作出具體行政行為的行政機(jī)關(guān)是共同被告。
由法律、法規(guī)授權(quán)的組織所作的具體行政行為,該組織是被告。由行政機(jī)關(guān)委托的組織所作的具體行政行為,委托的行政機(jī)關(guān)是被告。
行政機(jī)關(guān)被撤銷的,繼續(xù)行使其職權(quán)的行政機(jī)關(guān)是被告。
第二十六條當(dāng)事人一方或雙方為二人以上,因同一具體行政行為發(fā)生的行政案件,或者因同樣的具體行政行為發(fā)生的行政案件、人民法院認(rèn)為可以合并審理的,為共同訴訟。
第二十七條同提訟的具體行政行為有利害關(guān)系的其他公民、法人或者其他組織,可以作為第三人申請參加訴訟,或者由人民法院通知參加訴訟。
第二十八條沒有訴訟行為能力的公民,由其法定人代為訴訟。法定人互相推諉責(zé)任的,由人民法院指定其中一人代為訴訟。
第二十九條當(dāng)事人、法定人,可以委托一至二人代為訴訟。
律師、社會團(tuán)體、提訟的公民的近親屬或者所在單位推薦的人,以及經(jīng)人民法院許可的其他公民,可以受委托為訴訟人。
第三十條訴訟的律師,可以依照規(guī)定查閱本案有關(guān)材料,可以向有關(guān)組織和公民調(diào)查,收集證據(jù)。對涉及國家秘密和個人隱私的材料,應(yīng)當(dāng)依照法律規(guī)定保密。
經(jīng)人民法院許可,當(dāng)事人和其他訴訟人可以查閱本案庭審材料,但涉及國家秘密和個人隱私的除外。
第五章證據(jù)
第三十一條證據(jù)有以下幾種:
(一)書證;
(二)物證;
(三)視聽資料;
(四)證人證言;
(五)當(dāng)事人的陳述;
(六)鑒定結(jié)論;
(七)勘驗(yàn)筆錄、現(xiàn)場筆錄。
以上證據(jù)經(jīng)法庭審查屬實(shí),才能作為定案的根據(jù)。
第三十二條被告對作出的具體行政行為負(fù)有舉證責(zé)任,應(yīng)當(dāng)提供作出該具體行政行為的證據(jù)和所依據(jù)的規(guī)范性文件。
第三十三條在訴訟過程中,被告不得自行向原告和證人收集證據(jù)。
第三十四條人民法院有權(quán)要求當(dāng)事人提供或者補(bǔ)充證據(jù)。
人民法院有權(quán)向有關(guān)行政機(jī)關(guān)以及其他組織、公民調(diào)取證據(jù)。
第三十五條在訴訟過程中,人民法院認(rèn)為對專門性問題需要鑒定的,應(yīng)當(dāng)交由法定鑒定部門鑒定;沒有法定鑒定部門的,由人民法院指定的鑒定部門鑒定。
第三十六條在證據(jù)可能滅失或者以后難以取得的情況下,訴訟參加人可以向人民法院申請保全證據(jù),人民法院也可以主動采取保全措施。
第六章和受理
第三十七條對屬于人民法院受案范圍的行政案件,公民、法人或者其他組織可以先向上一級行政機(jī)關(guān)或者法律、法規(guī)規(guī)定的行政機(jī)關(guān)申請復(fù)議,對復(fù)議不服的,再向人民法院提訟;也可以直接向人民法院提訟。
法律、法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)先向行政機(jī)關(guān)申請復(fù)議,對復(fù)議不服再向人民法院提訟的,依照法律、法規(guī)的規(guī)定。
第三十八條公民、法人或者其他組織向行政機(jī)關(guān)申請復(fù)議的,復(fù)議機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)收到申請書之日起兩個月內(nèi)作出決定。法律、法規(guī)另有規(guī)定的除外。
申請人不服復(fù)議決定的,可以在收到復(fù)議決定書之日起十五日內(nèi)向人民法院提訟。復(fù)議機(jī)關(guān)逾期不作決定的,申請人可以在復(fù)議期滿之日起十五日內(nèi)向人民法院提訟。法律另有規(guī)定的除外。
第三十九條公民、法人或者其他組織直接向人民法院提訟的,應(yīng)當(dāng)在知道作出具體行政行為之日起三個月內(nèi)提出。法律另有規(guī)定的除外。
第四十條公民、法人或者其他組織因不可抗力或者其他特殊情況耽誤法定期限的,在障礙消除后的十日內(nèi),可以申請延長期限,由人民法院決定。
第四十一條提訟應(yīng)當(dāng)符合下列條件:
(一)原告是認(rèn)為具體行政行為侵犯其合法權(quán)益的公民、法人或者其他組織;
(二)有明確的被告;
(三)有具體的訴訟請求和事實(shí)根據(jù);
(四)屬于人民法院受案范圍和受訴人民法院管轄。
第四十二條人民法院接到狀,經(jīng)審查,應(yīng)當(dāng)在七日內(nèi)立案或者作出裁定不予受理。原告對裁定不服的,可以提起上訴。
第七章審理和判決
第四十三條人民法院應(yīng)當(dāng)在立案之日起五日內(nèi),將狀副本發(fā)送被告。被告應(yīng)當(dāng)在收到狀副本之日起十日內(nèi)向人民法院提交作出具體行政行為的有關(guān)材料,并提出答辯狀。人民法院應(yīng)當(dāng)在收到答辯狀之日起五日內(nèi),將答辯狀副本發(fā)送原告。
被告不提出答辯狀的,不影響人民法院審理。
第四十四條訴訟期間,不停止具體行政行為的執(zhí)行。但有下列情形之一的,停止具體行政行為的執(zhí)行:
(一)被告認(rèn)為需要停止執(zhí)行的;
(二)原告申請停止執(zhí)行,人民法院認(rèn)為該具體行政行為的執(zhí)行會造成難以彌補(bǔ)的損失,并且停止執(zhí)行不損害社會公共利益,裁定停止執(zhí)行的;
(三)法律、法規(guī)規(guī)定停止執(zhí)行的。
第四十五條人民法院公開審理行政案件,但涉及國家秘密、個人隱私和法律另有規(guī)定的除外。
第四十六條人民法院審理行政案件,由審判員組成合議庭,或者由審判員、陪審員組成合議庭。合議庭的成員,應(yīng)當(dāng)是三人以上的單數(shù)。
第四十七條當(dāng)事人認(rèn)為審判人員與本案有利害關(guān)系或者有其他關(guān)系可能影響公正審判,有權(quán)申請審判人員回避。
審判人員認(rèn)為自己與本案有利害關(guān)系或者有其他關(guān)系,應(yīng)當(dāng)申請回避。
前兩款規(guī)定,適用于書記員、翻譯人員、鑒定人、勘驗(yàn)人。
院長擔(dān)任審判長時的回避,由審判委員會決定;審判人員的回避,由院長決定;
其他人員的回避,由審判長決定。當(dāng)事人對決定不服的,可以申請復(fù)議。
第四十八條經(jīng)人民法院兩次合法傳喚,原告無正當(dāng)理由拒不到庭的,視為申請撤訴;被告無正當(dāng)理由拒不到庭的,可以缺席判決。
第四十九條訴訟參與人或者其他人有下列行為之一的,人民法院可以根據(jù)情節(jié)輕重,予以訓(xùn)誡、責(zé)令具結(jié)悔過或者處一千元以下的罰款、十五日以下的拘留;構(gòu)成犯罪的,依法追究刑事責(zé)任:
(一)有義務(wù)協(xié)助執(zhí)行的人,對人民法院的協(xié)助執(zhí)行通知書,無故推拖、拒絕或者妨礙執(zhí)行的;
(二)偽造、隱藏、毀滅證據(jù)的;
(三)指使、賄買、脅迫他人作偽證或者威脅、阻止證人作證的;
(四)隱藏、轉(zhuǎn)移、變賣、毀損已被查封、扣押、凍結(jié)的財產(chǎn)的;
(五)以暴力、威脅或者其他方法阻礙人民法院工作人員執(zhí)行職務(wù)或者擾亂人民法院工作秩序的;
(六)對人民法院工作人員、訴訟參與人、協(xié)助執(zhí)行人侮辱、誹謗、誣陷、毆打或者打擊報復(fù)的。
罰款、拘留須經(jīng)人民法院院長批準(zhǔn)。當(dāng)事人對決定不服的,可以申請復(fù)議。
第五十條人民法院審理行政案件,不適用調(diào)解。
第五十一條人民法院對行政案件宣告判決或者裁定前,原告申請撤訴的,或者被告改變其所作的具體行政行為,原告同意并申請撤訴的,是否準(zhǔn)許,由人民法院裁定。
第五十二條人民法院審理行政案件,以法律和行政法規(guī)、地方性法規(guī)為依據(jù)。地方性法規(guī)適用于本行政區(qū)域內(nèi)發(fā)生的行政案件。
人民法院審理民族自治地方的行政案件,并以該民族自治地方的自治條例和單行條例為依據(jù)。
第五十三條人民法院審理行政案件,參照國務(wù)院部、委根據(jù)法律和國務(wù)院的行政法規(guī)、決定、命令制定、的規(guī)章以及省、自治區(qū)、直轄市和省、自治區(qū)的人民政府所在地的市和經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)的較大的市的人民政府根據(jù)法律和國務(wù)院的行政法規(guī)制定、的規(guī)章。
人民法院認(rèn)為地方人民政府制定、的規(guī)章與國務(wù)院部、委制定、的規(guī)章不一致的,以及國務(wù)院部、委制定、的規(guī)章之間不一致的,由最高人民法院送請國務(wù)院作出解釋或者裁決。
第五十四條人民法院經(jīng)過審理,根據(jù)不同情況,分別作出以下判決:
(一)具體行政行為證據(jù)確鑿,適用法律、法規(guī)正確,符合法定程序的,判決維持。
(二)具體行政行為有下列情形之一的,判決撤銷或者部分撤銷,并可以判決被告重新作出具體行政行為:
⒈主要證據(jù)不足的;
⒉適用法律、法規(guī)錯誤的;
⒊違反法定程序的;
⒋超越職權(quán)的;
⒌的。
(三)被告不履行或者拖延履行法定職責(zé)的,判決其在一定期限內(nèi)履行。
(四)行政處罰顯失公正的,可以判決變更。
第五十五條人民法院判決被告重新作出具體行政行為的,被告不得以同一的事實(shí)和理由作出與原具體行政行為基本相同的具體行政行為。
第五十六條人民法院在審理行政案件中,認(rèn)為行政機(jī)關(guān)的主管人員、直接責(zé)任人員違反政紀(jì)的,應(yīng)當(dāng)將有關(guān)材料移送該行政機(jī)關(guān)或者其上一級行政機(jī)關(guān)或者監(jiān)察、人事機(jī)關(guān);認(rèn)為有犯罪行為的,應(yīng)當(dāng)將有關(guān)材料移送公安、檢察機(jī)關(guān)。
第五十七條人民法院應(yīng)當(dāng)在立案之日起三個月內(nèi)作出第一審判決。有特殊情況需要延長的,由高級人民法院批準(zhǔn),高級人民法院審理第一審案件需要延長的,由最高人民法院批準(zhǔn)。
第五十八條當(dāng)事人不服人民法院第一審判決的,有權(quán)在判決書送達(dá)之日起十五日內(nèi)向上一級人民法院提起上訴。當(dāng)事人不服人民法院第一審裁定的,有權(quán)在裁定書送達(dá)之日起十日內(nèi)向上一級人民法院提起上訴。逾期不提起上訴的,人民法院的第一審判決或者裁定發(fā)生法律效力。
第五十九條人民法院對上訴案件,認(rèn)為事實(shí)清楚的,可以實(shí)行書面審理。
第六十條人民法院審理上訴案件,應(yīng)當(dāng)在收到上訴狀之日起兩個月內(nèi)作出終審判決。有特殊情況需要延長的,由高級人民法院批準(zhǔn),高級人民法院審理上訴案件需要延長的,由最高人民法院批準(zhǔn)。
第六十一條人民法院審理上訴案件,按照下列情形,分別處理:
(一)原判決認(rèn)定事實(shí)清楚,適用法律、法規(guī)正確的,判決駁回上訴,維持原判;
(二)原判決認(rèn)定事實(shí)清楚,但是適用法律、法規(guī)錯誤的,依法改判;
(三)原判決認(rèn)定事實(shí)不清,證據(jù)不足,或者由于違反法定程序可能影響案件正確判決的,裁定撤銷原判,發(fā)回原審人民法院重審,也可以查清事實(shí)后改判。當(dāng)事人對重審案件的判決、裁定,可以上訴。
第六十二條當(dāng)事人對已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定,認(rèn)為確有錯誤的,可以向原審人民法院或者上一級人民法院提出申訴,但判決、裁定不停止執(zhí)行。
第六十三條人民法院院長對本院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定,發(fā)現(xiàn)違反法律、法規(guī)規(guī)定認(rèn)為需要再審的,應(yīng)當(dāng)提交審判委員會決定是否再審。
上級人民法院對下級人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定,發(fā)現(xiàn)違反法律、法規(guī)規(guī)定的,有權(quán)提審或者指令下級人民法院再審。
第六十四條人民檢察院對人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定,發(fā)現(xiàn)違反法律、法規(guī)規(guī)定的,有權(quán)按照審判監(jiān)督程序提出抗訴。
第八章執(zhí)行
第六十五條當(dāng)事人必須履行人民法院發(fā)生法律效力的判決、裁定。
公民、法人或者其他組織拒絕履行判決、裁定的,行政機(jī)關(guān)可以向第一審人民法院申請強(qiáng)制執(zhí)行,或者依法強(qiáng)制執(zhí)行。
行政機(jī)關(guān)拒絕履行判決、裁定的,第一審人民法院可以采取以下措施:
(一)對應(yīng)當(dāng)歸還的罰款或者應(yīng)當(dāng)給付的賠償金,通知銀行從該行政機(jī)關(guān)的帳戶內(nèi)劃撥;
(二)在規(guī)定期限內(nèi)不執(zhí)行的,從期滿之日起,對該行政機(jī)關(guān)按日處五十元至一百元的罰款;
(三)向該行政機(jī)關(guān)的上一級行政機(jī)關(guān)或者監(jiān)察、人事機(jī)關(guān)提出司法建議。接受司法建議的機(jī)關(guān),根據(jù)有關(guān)規(guī)定進(jìn)行處理,并將處理情況告知人民法院;
(四)拒不執(zhí)行判決、裁定,情節(jié)嚴(yán)重構(gòu)成犯罪的,依法追究主管人員和直接責(zé)任人員的刑事責(zé)任。
第六十六條公民、法人或者其他組織對具體行政行為在法定期間不提訟又不履行的,行政機(jī)關(guān)可以申請人民法院強(qiáng)制執(zhí)行,或者依法強(qiáng)制執(zhí)行。
第九章侵權(quán)賠償責(zé)任
第六十七條公民、法人或者其他組織的合法權(quán)益受到行政機(jī)關(guān)或者行政機(jī)關(guān)工作人員作出的具體行政行為侵犯造成損害的,有權(quán)請求賠償。
公民、法人或者其他組織單獨(dú)就損害賠償提出請求,應(yīng)當(dāng)先由行政機(jī)關(guān)解決。對行政機(jī)關(guān)的處理不服,可以向人民法院提訟。
賠償訴訟可以適用調(diào)解。
第六十八條行政機(jī)關(guān)或者行政機(jī)關(guān)工作人員作出的具體行政行為侵犯公民、法人或者其他組織的合法權(quán)益造成損害的,由該行政機(jī)關(guān)或者該行政機(jī)關(guān)工作人員所在的行政機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)賠償。
行政機(jī)關(guān)賠償損失后,應(yīng)當(dāng)責(zé)令有故意或者重大過失的行政機(jī)關(guān)工作人員承擔(dān)部分或者全部賠償費(fèi)用。
第六十九條賠償費(fèi)用,從各級財政列支。各級人民政府可以責(zé)令有責(zé)任的行政機(jī)關(guān)支付部分或者全部賠償費(fèi)用。具體辦法由國務(wù)院規(guī)定。
第十章涉外行政訴訟
第七十條外國人、無國籍人、外國組織在中華人民共和國進(jìn)行行政訴訟,適用本法。法律另有規(guī)定的除外。
第七十一條外國人、無國籍人、外國組織在中華人民共和國進(jìn)行行政訴訟,同中華人民共和國公民、組織有同等的訴訟權(quán)利和義務(wù)。
外國法院對中華人民共和國公民、組織的行政訴訟權(quán)利加以限制的,人民法院對該國公民、組織的行政訴訟權(quán)利,實(shí)行對等原則。
第七十二條中華人民共和國締結(jié)或者參加的國際條約同本法有不同規(guī)定的,適用該國際條約的規(guī)定。中華人民共和國聲明保留的條款除外。
第七十三條外國人、無國籍人、外國組織在中華人民共和國進(jìn)行行政訴訟,委托律師訴訟的,應(yīng)當(dāng)委托中華人民共和國律師機(jī)構(gòu)的律師。
第十一章附則
篇9
賠償義務(wù)機(jī)關(guān)∶山西省陽城縣人民檢察院。
法定代表人∶王洪瑞,檢察長。
賠償請求人楊培富以曾經(jīng)被山西省陽城縣人民檢察院錯誤逮捕、關(guān)押380天為由,于1997年12月29日向山西省晉城市中級人民法院賠償委員會遞交刑事賠償申請書,要求陽城縣人民檢察院賠償其被關(guān)押期間的全部工資,賠償其聘請律師費(fèi)用和上訪期間的差旅費(fèi)、誤工費(fèi)等經(jīng)濟(jì)損失共計24800元,并且要求在陽城縣范圍內(nèi)為其消除影響、恢復(fù)名譽(yù)和賠禮道歉。
晉城市中級人民法院賠償委員會經(jīng)審理查明∶賠償請求人楊培富與同案人王某某、元某某因切割從陽城縣城通往東方紅廠、三年多時間未使用的電話線路中的1.75公里電線(重1.15噸)一事,被陽城縣人民檢察院于1994年3月29日逮捕,1995年4月12日由陽城縣人民法院決定取保候?qū)彛陂g被羈押380天。楊培富等破壞通訊設(shè)備一案經(jīng)陽城縣人民法院一審后,以認(rèn)定三名被告人共同故意犯罪的主要證據(jù)不充分為由,于1995年4月6日判決宣告三名被告人無罪。陽城縣人民檢察院以“三名被告人有犯罪的共謀”為由提出抗訴后,晉城市中級人民法院二審認(rèn)為∶本案被告人切割的電話線,因東方紅廠搬遷后長期拖欠通話費(fèi),已經(jīng)被郵電局作拆機(jī)處理,因此被告人的行為不危及通訊方面的公共安全,故不構(gòu)成破壞通訊設(shè)備罪;且楊培富與王某某是在事先通過郵電局同意,并由同為本案被告人的郵電局職工元某某指認(rèn)后,當(dāng)時認(rèn)為該線路的產(chǎn)權(quán)屬于郵電局的情況下才實(shí)施切割行為,主觀上不存在非法據(jù)為己有的故意,因此也不構(gòu)成盜竊罪。該行為屬于民事侵權(quán),應(yīng)當(dāng)由行為人承擔(dān)民事賠償責(zé)任。故于1995年6月1日終審裁定∶駁回抗訴,維持原判。1996年5月20日,山西省人民檢察院以“該線路是隨時申請都可以啟用的線路,應(yīng)當(dāng)視為正在運(yùn)行的線路;三被告人事先經(jīng)過密謀盜割此線路,因此構(gòu)成破壞通訊設(shè)備罪”為由,對此案提出抗訴。山西省高級人民法院再審認(rèn)為∶無論東方紅廠的電話線路是否可以重新啟用或者該廠是否準(zhǔn)備申請重新啟用,由于該線路被切割時,事實(shí)上是已經(jīng)閑置三年未用的線路,因此都不能視為正在運(yùn)行的線路。檢察機(jī)關(guān)所說的事先密謀,是指被告人事先見面一次。此次見面,是被告人想弄清該線路是否停用。正由于這個原因,才有元某某第二日到營業(yè)室查詢線路使用情況,并當(dāng)即告訴給王某某,王某某得知后立即去找人的舉動。檢察機(jī)關(guān)一直認(rèn)為此次見面是密謀,經(jīng)法院多次退回補(bǔ)充偵查后也沒有補(bǔ)上密謀的證據(jù)。認(rèn)定三人“明知”和“共謀”的證據(jù)不足,三人各自的行為又不能構(gòu)成獨(dú)立的犯罪,切割行為不涉及通訊方面的公共安全,也不具有秘密竊取的特征,故不構(gòu)成破壞通訊設(shè)備罪或者盜竊罪。據(jù)此,山西省高級人民法院于1997年1月2日裁定∶駁回抗訴,維持原判。
賠償請求人楊培富據(jù)此于1997年12月29日向陽城縣人民檢察院申請刑事賠償,陽城縣人民檢察院于1998年2月20日以楊培富切割電話線路的行為顯著輕微,不認(rèn)為是犯罪,屬于《中華人民共和國國家賠償法》第十七條第(三)項(xiàng)規(guī)定的國家不承擔(dān)賠償責(zé)任的情形為由,通知楊培富不予賠償。楊培富不服,于同年3月4日向晉城市人民檢察院申請復(fù)議,該院逾期未作答復(fù)。
晉城市中級人民法院賠償委員會認(rèn)為∶賠償請求人楊培富因破壞通訊設(shè)備一案,經(jīng)三級審判機(jī)關(guān)審理后,均確認(rèn)其無罪。陽城縣人民檢察院對沒有犯罪事實(shí)的楊培富錯誤逮捕,楊培富有權(quán)依照國家賠償法第十五條第(二)項(xiàng)的規(guī)定,申請取得賠償。賠償義務(wù)機(jī)關(guān)陽城縣人民檢察院應(yīng)當(dāng)依照國家賠償法第二十條第一款的規(guī)定,給予賠償。三級人民法院的判決,是對楊培富沒有犯罪事實(shí)的確認(rèn),其中并無認(rèn)為楊培富犯罪情節(jié)顯著輕微,不認(rèn)為是犯罪的內(nèi)容。陽城縣人民檢察院引用國家賠償法規(guī)定的免責(zé)條款拒絕賠償,理由不能成立,該院對楊培富作出的“審查刑事賠償申請通知書”應(yīng)當(dāng)撤銷。
賠償請求人楊培富被錯誤逮捕的事實(shí),發(fā)生于國家賠償法施行之前,延續(xù)至國家賠償法施行之后。根據(jù)最高人民法院《關(guān)于<中華人民共和國國家賠償法>溯及力和人民法院賠償委員會受案范圍問題的批復(fù)》第一條規(guī)定:“發(fā)生在1994年12月31日以前但持續(xù)至1995年1月1日以后,并經(jīng)依法確認(rèn)的,……屬于1994年12月31日以前應(yīng)予賠償?shù)牟糠?,……參照《國家賠償法》的規(guī)定予以賠償”。
國家賠償法第二十六條規(guī)定∶“侵犯公民人身自由的,每日的賠償金按照國家上年度職工日平均工資計算?!弊罡呷嗣穹ㄔ涸凇蛾P(guān)于人民法院執(zhí)行<中華人民共和國國家賠償法>幾個問題的解釋》(法發(fā)[1996]15號)第六條中對“上年度”所作的解釋是:應(yīng)為賠償義務(wù)機(jī)關(guān)、復(fù)議機(jī)關(guān)或者人民法院賠償委員會作出賠償決定時的上年度。賠償請求人楊培富自被逮捕之日起至取保候?qū)徶罩?,共被羈押380天。按照1997年度職工日平均工資25.47元計算,應(yīng)當(dāng)賠償9678.60元。
國家賠償法第三十條規(guī)定∶“賠償義務(wù)機(jī)關(guān)對依法確認(rèn)有本法第三條第(一)、(二)項(xiàng)、第十五條第(一)、(二)、(三)項(xiàng)規(guī)定的情形之一,并造成受害人名譽(yù)權(quán)、榮譽(yù)權(quán)損害的,應(yīng)當(dāng)在侵權(quán)行為影響的范圍內(nèi),為受害人消除影響,恢復(fù)名譽(yù),賠禮道歉?!辟r償請求人楊培富要求陽城縣人民檢察院在陽城縣范圍內(nèi)為其消除影響、恢復(fù)名譽(yù)和賠禮道歉,于法有據(jù),應(yīng)當(dāng)支持。楊培富要求陽城縣人民檢察院賠償其聘請律師費(fèi)用和上訪期間的差旅費(fèi)、誤工費(fèi)等經(jīng)濟(jì)損失,沒有法律依據(jù),不予支持。
綜上,晉城市中級人民法院賠償委員會于1998年11月2日作出決定∶一、撤銷陽城縣人民檢察院1998年2月20日作出的“審查刑事賠償申請通知書”。
二、陽城縣人民檢察院支付楊培富被實(shí)際關(guān)押380天的賠償金9678.60元。
篇10
一、執(zhí)行機(jī)構(gòu)及其職責(zé)
1.人民法院根據(jù)需要,依據(jù)有關(guān)法律的規(guī)定,設(shè)立執(zhí)行機(jī)構(gòu),專門負(fù)責(zé)執(zhí)行工作。
2.執(zhí)行機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)執(zhí)行下列生效法律文書:
(1)人民法院民事、行政判決、裁定、調(diào)解書,民事制裁決定、支付令,以及刑事附帶民事判決、裁定、調(diào)解書;
(2)依法應(yīng)由人民法院執(zhí)行的行政處罰決定、行政處理決定;
(3)我國仲裁機(jī)構(gòu)作出的仲裁裁決和調(diào)解書;人民法院依據(jù)《中華人民共和國仲裁法》有關(guān)規(guī)定作出的財產(chǎn)保全和證據(jù)保全裁定;
(4)公證機(jī)關(guān)依法賦予強(qiáng)制執(zhí)行效力的關(guān)于追償債款、物品的債權(quán)文書;
(5)經(jīng)人民法院裁定承認(rèn)其效力的外國法院作出的判決、裁定,以及國外仲裁機(jī)構(gòu)作出的仲裁裁決;
(6)法律規(guī)定由人民法院執(zhí)行的其他法律文書。
3.人民法院在審理民事、行政案件中作出的財產(chǎn)保全和先予執(zhí)行裁定,由審理案件的審判庭負(fù)責(zé)執(zhí)行。
4.人民法庭審結(jié)的案件,由人民法庭負(fù)責(zé)執(zhí)行。其中復(fù)雜、疑難或被執(zhí)行人不在本法院轄區(qū)的案件,由執(zhí)行機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)執(zhí)行。
5.執(zhí)行程序中重大事項(xiàng)的辦理,應(yīng)由三名以上執(zhí)行員討論,并報經(jīng)院長批準(zhǔn)。
6.依據(jù)民事訴訟法第二百一十七條或第二百六十條的規(guī)定對仲裁裁決是否有不予執(zhí)行事由進(jìn)行審查的,應(yīng)組成合議庭進(jìn)行。
7.執(zhí)行機(jī)構(gòu)應(yīng)配備必要的交通工具、通訊設(shè)備、音像設(shè)備和警械用具等,以保障及時有效地履行職責(zé)。
8.執(zhí)行人員執(zhí)行公務(wù)時,應(yīng)向有關(guān)人員出示工作證和執(zhí)行公務(wù)證,并按規(guī)定著裝。必要時應(yīng)由司法警察參加。
執(zhí)行公務(wù)證由最高人民法院統(tǒng)一制發(fā)。
9.上級人民法院執(zhí)行機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)本院對下級人民法院執(zhí)行工作的監(jiān)督、指導(dǎo)和協(xié)調(diào)。
二、執(zhí)行管轄
10.仲裁機(jī)構(gòu)作出的國內(nèi)仲裁裁決、公證機(jī)關(guān)依法賦予強(qiáng)制執(zhí)行效力的公證債權(quán)文書,由被執(zhí)行人住所地或被執(zhí)行的財產(chǎn)所在地人民法院執(zhí)行。
前款案件的級別管轄,參照各地法院受理訴訟案件的級別管轄的規(guī)定確定。
11.在國內(nèi)仲裁過程中,當(dāng)事人申請財產(chǎn)保全,經(jīng)仲裁機(jī)構(gòu)提交人民法院的,由被申請人住所地或被申請保全的財產(chǎn)所在地的基層人民法院裁定并執(zhí)行;申請證據(jù)保全的,由證據(jù)所在地的基層人民法院裁定并執(zhí)行。
12.在涉外仲裁過程中,當(dāng)事人申請財產(chǎn)保全,經(jīng)仲裁機(jī)構(gòu)提交人民法院的,由被申請人住所地或被申請保全的財產(chǎn)所在地的中級人民法院裁定并執(zhí)行;申請證據(jù)保全的,由證據(jù)所在地的中級人民法院裁定并執(zhí)行。
13.專利管理機(jī)關(guān)依法作出的處理決定和處罰決定,由被執(zhí)行人住所地或財產(chǎn)所在地的省、自治區(qū)、直轄市有權(quán)受理專利糾紛案件的中級人民法院執(zhí)行。
14.國務(wù)院各部門、各省、自治區(qū)、直轄市人民政府和海關(guān)依照法律、法規(guī)作出的處理決定和處罰決定,由被執(zhí)行人住所地或財產(chǎn)所在地的中級人民法院執(zhí)行。
15.兩個以上人民法院都有管轄權(quán)的,當(dāng)事人可以向其中一個人民法院申請執(zhí)行;當(dāng)事人向兩個以上人民法院申請執(zhí)行的,由最先立案的人民法院管轄。
16.人民法院之間因執(zhí)行管轄權(quán)發(fā)生爭議的,由雙方協(xié)商解決;協(xié)商不成的,報請雙方共同的上級人民法院指定管轄。
17.基層人民法院和中級人民法院管轄的執(zhí)行案件,因特殊情況需要由上級人民法院執(zhí)行的,可以報請上級人民法院執(zhí)行。
三、執(zhí)行的申請和移送
18.人民法院受理執(zhí)行案件應(yīng)當(dāng)符合下列條件:
(1)申請或移送執(zhí)行的法律文書已經(jīng)生效;
(2)申請執(zhí)行人是生效法律文書確定的權(quán)利人或其繼承人、權(quán)利承受人;
(3)申請執(zhí)行人在法定期限內(nèi)提出申請;
(4)申請執(zhí)行的法律文書有給付內(nèi)容,且執(zhí)行標(biāo)的和被執(zhí)行人明確;
(5)義務(wù)人在生效法律文書確定的期限內(nèi)未履行義務(wù);
(6)屬于受申請執(zhí)行的人民法院管轄。
人民法院對符合上述條件的申請,應(yīng)當(dāng)在七日內(nèi)予以立案;不符合上述條件之一的,應(yīng)當(dāng)在七日內(nèi)裁定不予受理。
19.生效法律文書的執(zhí)行,一般應(yīng)當(dāng)由當(dāng)事人依法提出申請。
發(fā)生法律效力的具有給付贍養(yǎng)費(fèi)、扶養(yǎng)費(fèi)、扶育費(fèi)內(nèi)容的法律文書、民事制裁決定書,以及刑事附帶民事判決、裁定、調(diào)解書,由審判庭移送執(zhí)行機(jī)構(gòu)執(zhí)行。
20.申請執(zhí)行,應(yīng)向人民法院提交下列文件和證件:
(1)申請執(zhí)行書。申請執(zhí)行書中應(yīng)當(dāng)寫明申請執(zhí)行的理由、事項(xiàng)、執(zhí)行標(biāo)的,以及申請執(zhí)行人所了解的被執(zhí)行人的財產(chǎn)狀況。
申請執(zhí)行人書寫申請執(zhí)行書確有困難的,可以口頭提出申請。人民法院接待人員對口頭申請應(yīng)當(dāng)制作筆錄,由申請執(zhí)行人簽字或蓋章。
外國一方當(dāng)事人申請執(zhí)行的,應(yīng)當(dāng)提交中文申請執(zhí)行書。當(dāng)事人所在國與我國締結(jié)或共同參加的司法協(xié)助條約有特別規(guī)定的,按照條約規(guī)定辦理。
(2)生效法律文書副本。
(3)申請執(zhí)行人的身份證明。公民個人申請的,應(yīng)當(dāng)出示居民身份證;法人申請的,應(yīng)當(dāng)提交法人營業(yè)執(zhí)照副本和法定代表人身份證明;其他組織申請的,應(yīng)當(dāng)提交營業(yè)執(zhí)照副本和主要負(fù)責(zé)人身份證明。
(4)繼承人或權(quán)利承受人申請執(zhí)行的,應(yīng)當(dāng)提交繼承或承受權(quán)利的證明文件。
(5)其他應(yīng)當(dāng)提交的文件或證件。
21.申請執(zhí)行仲裁機(jī)構(gòu)的仲裁裁決,應(yīng)當(dāng)向人民法院提交有仲裁條款的合同書或仲裁協(xié)議書。
申請執(zhí)行國外仲裁機(jī)構(gòu)的仲裁裁決的,應(yīng)當(dāng)提交經(jīng)我國駐外使領(lǐng)館認(rèn)證或我國公證機(jī)關(guān)公證的仲裁裁決書中文本。
22.申請執(zhí)行人可以委托人代為申請執(zhí)行。委托的,應(yīng)當(dāng)向人民法院提交經(jīng)委托人簽字或蓋章的授權(quán)委托書,寫明委托事項(xiàng)和人的權(quán)限。
委托人代為放棄、變更民事權(quán)利,或代為進(jìn)行執(zhí)行和解,或代為收取執(zhí)行款項(xiàng)的,應(yīng)當(dāng)有委托人的特別授權(quán)。
23.申請人民法院強(qiáng)制執(zhí)行,應(yīng)當(dāng)按照人民法院訴訟收費(fèi)辦法的規(guī)定繳納申請執(zhí)行的費(fèi)用。
四、執(zhí)行前的準(zhǔn)備和對被執(zhí)行人財產(chǎn)狀況的查明
24.人民法院決定受理執(zhí)行案件后,應(yīng)當(dāng)在三日內(nèi)向被執(zhí)行人發(fā)出執(zhí)行通知書,責(zé)令其在指定的期間內(nèi)履行生效法律文書確定的義務(wù),并承擔(dān)民事訴訟法第二百三十二條規(guī)定的遲延履行期間的債務(wù)利息或遲延履行金。
25.執(zhí)行通知書的送達(dá),適用民事訴訟法關(guān)于送達(dá)的規(guī)定。
26.被執(zhí)行人未按執(zhí)行通知書指定的期間履行生效法律文書確定的義務(wù)的,應(yīng)當(dāng)及時采取執(zhí)行措施。
在執(zhí)行通知書指定的期限內(nèi),被執(zhí)行人轉(zhuǎn)移、隱匿、變賣、毀損財產(chǎn)的,應(yīng)當(dāng)立即采取執(zhí)行措施。
人民法院采取執(zhí)行措施,應(yīng)當(dāng)制作裁定書,送達(dá)被執(zhí)行人。
27.人民法院執(zhí)行非訴訟生效法律文書,必要時可向制作生效法律文書的機(jī)構(gòu)調(diào)取卷宗材料。
28.申請執(zhí)行人應(yīng)當(dāng)向人民法院提供其所了解的被執(zhí)行人的財產(chǎn)狀況或線索。被執(zhí)行人必須如實(shí)向人民法院報告其財產(chǎn)狀況。
人民法院在執(zhí)行中有權(quán)向被執(zhí)行人、有關(guān)機(jī)關(guān)、社會團(tuán)體、企業(yè)事業(yè)單位或公民個人,調(diào)查了解被執(zhí)行人的財產(chǎn)狀況,對調(diào)查所需的材料可以進(jìn)行復(fù)制、抄錄或拍照,但應(yīng)當(dāng)依法保密。
29.為查明被執(zhí)行人的財產(chǎn)狀況和履行義務(wù)的能力,可以傳喚被執(zhí)行人或被執(zhí)行人的法定代表人或負(fù)責(zé)人到人民法院接受詢問。
30.被執(zhí)行人拒絕按人民法院的要求提供其有關(guān)財產(chǎn)狀況的證據(jù)材料的,人民法院可以按照民事訴訟法第二百二十七條的規(guī)定進(jìn)行搜查。
31.人民法院依法搜查時,對被執(zhí)行人可能存放隱匿的財物及有關(guān)證據(jù)材料的處所、箱柜等,經(jīng)責(zé)令被執(zhí)行人開啟而拒不配合的,可以強(qiáng)制開啟。
五、金錢給付的執(zhí)行
32.查詢、凍結(jié)、劃撥被執(zhí)行人在銀行(含其分理處、營業(yè)所和儲蓄所)、非銀行金融機(jī)構(gòu)、其他有儲蓄業(yè)務(wù)的單位(以下簡稱金融機(jī)構(gòu))的存款,依照中國人民銀行、最高人民法院、最高人民檢察院、公安部《關(guān)于查詢、凍結(jié)、扣劃企業(yè)事業(yè)單位、機(jī)關(guān)、團(tuán)體銀行存款的通知》的規(guī)定辦理。
33.金融機(jī)構(gòu)擅自解凍被人民法院凍結(jié)的款項(xiàng),致凍結(jié)款項(xiàng)被轉(zhuǎn)移的,人民法院有權(quán)責(zé)令其限期追回已轉(zhuǎn)移的款項(xiàng)。在限期內(nèi)未能追回的,應(yīng)當(dāng)裁定該金融機(jī)構(gòu)在轉(zhuǎn)移的款項(xiàng)范圍內(nèi)以自己的財產(chǎn)向申請執(zhí)行人承擔(dān)責(zé)任。
34.被執(zhí)行人為金融機(jī)構(gòu)的,對其交存在人民銀行的存款準(zhǔn)備金和備付金不得凍結(jié)和扣劃,但對其在本機(jī)構(gòu)、其他金融機(jī)構(gòu)的存款,及其在人民銀行的其他存款可以凍結(jié)、劃撥,并可對被執(zhí)行人的其他財產(chǎn)采取執(zhí)行措施,但不得查封其營業(yè)場所。
35.作為被執(zhí)行人的公民,其收入轉(zhuǎn)為儲蓄存款的,應(yīng)當(dāng)責(zé)令其交出存單。拒不交出的,人民法院應(yīng)當(dāng)作出提取其存款的裁定,向金融機(jī)構(gòu)發(fā)出協(xié)助執(zhí)行通知書,并附生效法律文書,由金融機(jī)構(gòu)提取被執(zhí)行人的存款交人民法院或存入人民法院指定的賬戶。
36.被執(zhí)行人在有關(guān)單位的收入尚未支取的,人民法院應(yīng)當(dāng)作出裁定,向該單位發(fā)出協(xié)助執(zhí)行通知書,由其協(xié)助扣留或提取。
37.有關(guān)單位收到人民法院協(xié)助執(zhí)行被執(zhí)行人收入的通知后,擅自向被執(zhí)行人或其他人支付的,人民法院有權(quán)責(zé)令其限期追回;逾期未追回的,應(yīng)當(dāng)裁定其在支付的數(shù)額內(nèi)向申請執(zhí)行人承擔(dān)責(zé)任。
38.被執(zhí)行人無金錢給付能力的,人民法院有權(quán)裁定對被執(zhí)行人的其他財產(chǎn)采取查封、扣押措施。裁定書應(yīng)送達(dá)被執(zhí)行人。
采取前款措施需有關(guān)單位協(xié)助的,應(yīng)當(dāng)向有關(guān)單位發(fā)出協(xié)助執(zhí)行通知書,連同裁定書副本一并送達(dá)有關(guān)單位。
39.查封、扣押財產(chǎn)的價值應(yīng)當(dāng)與被執(zhí)行人履行債務(wù)的價值相當(dāng)。
40.人民法院對被執(zhí)行人所有的其他人享有抵押權(quán)、質(zhì)押權(quán)或留置權(quán)的財產(chǎn),可以采取查封、扣押措施。財產(chǎn)拍賣、變賣后所得價款,應(yīng)當(dāng)在抵押權(quán)人、質(zhì)押權(quán)人或留置權(quán)人優(yōu)先受償后,其余額部分用于清償申請執(zhí)行人的債權(quán)。
41.對動產(chǎn)的查封,應(yīng)當(dāng)采取加貼封條的方式。不便加貼封條的,應(yīng)當(dāng)張貼公告。
對有產(chǎn)權(quán)證照的動產(chǎn)或不動產(chǎn)的查封,應(yīng)當(dāng)向有關(guān)管理機(jī)關(guān)發(fā)出協(xié)助執(zhí)行通知書,要求其不得辦理查封財產(chǎn)的轉(zhuǎn)移過戶手續(xù),同時可以責(zé)令被執(zhí)行人將有關(guān)財產(chǎn)權(quán)證照交人民法院保管。必要時也可以采取加貼封條或張貼公告的方法查封。
既未向有關(guān)管理機(jī)關(guān)發(fā)出協(xié)助執(zhí)行通知書,也未采取加貼封條或張貼公告的辦法查封的,不得對抗其他人民法院的查封。
42.被查封的財產(chǎn),可以指令由被執(zhí)行人負(fù)責(zé)保管。如繼續(xù)使用被查封的財產(chǎn)對其價值無重大影響,可以允許被執(zhí)行人繼續(xù)使用。因被執(zhí)行人保管或使用的過錯造成的損失,由被執(zhí)行人承擔(dān)。
43.被扣押的財產(chǎn),人民法院可以自行保管,也可以委托其他單位或個人保管。對扣押的財產(chǎn),保管人不得使用。
44.被執(zhí)行人或其他人擅自處分已被查封、扣押、凍結(jié)財產(chǎn)的,人民法院有權(quán)責(zé)令責(zé)任人限期追回財產(chǎn)或承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。
45.被執(zhí)行人的財產(chǎn)經(jīng)查封、扣押后,在人民法院指定的期間內(nèi)履行義務(wù)的,人民法院應(yīng)當(dāng)及時解除查封、扣押措施。
46.人民法院對查封、扣押的被執(zhí)行人財產(chǎn)進(jìn)行變價時,應(yīng)當(dāng)委托拍賣機(jī)構(gòu)進(jìn)行拍賣。
財產(chǎn)無法委托拍賣、不適于拍賣或當(dāng)事人雙方同意不需要拍賣的,人民法院可以交由有關(guān)單位變賣或自行組織變賣。
47.人民法院對拍賣、變賣被執(zhí)行人的財產(chǎn),應(yīng)當(dāng)委托依法成立的資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)進(jìn)行價格評估。
48.被執(zhí)行人申請對人民法院查封的財產(chǎn)自行變賣的,人民法院可以準(zhǔn)許,但應(yīng)當(dāng)監(jiān)督其按照合理價格在指定的期限內(nèi)進(jìn)行,并控制變賣的價款。
49.拍賣、變賣被執(zhí)行人的財產(chǎn)成交后,必須即時錢物兩清。
委托拍賣、組織變賣被執(zhí)行人財產(chǎn)所發(fā)生的實(shí)際費(fèi)用,從所得價款中優(yōu)先扣除。所得價款超出執(zhí)行標(biāo)的數(shù)額和執(zhí)行費(fèi)用的部分,應(yīng)當(dāng)退還被執(zhí)行人。
50.被執(zhí)行人不履行生效法律文書確定的義務(wù),人民法院有權(quán)裁定禁止被執(zhí)行人轉(zhuǎn)讓其專利權(quán)、注冊商標(biāo)專用權(quán)、著作權(quán)(財產(chǎn)權(quán)部分)等知識產(chǎn)權(quán)。上述權(quán)利有登記主管部門的,應(yīng)當(dāng)同時向有關(guān)部門發(fā)出協(xié)助執(zhí)行通知書,要求其不得辦理財產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù),必要時可以責(zé)令被執(zhí)行人將產(chǎn)權(quán)或使用權(quán)證照交人民法院保存。
對前款財產(chǎn)權(quán),可以采取拍賣、變賣等執(zhí)行措施。
51.對被執(zhí)行人從有關(guān)企業(yè)中應(yīng)得的已到期的股息或紅利等收益,人民法院有權(quán)裁定禁止被執(zhí)行人提取和有關(guān)企業(yè)向被執(zhí)行人支付,并要求有關(guān)企業(yè)直接向申請執(zhí)行人支付。
對被執(zhí)行人預(yù)期從有關(guān)企業(yè)中應(yīng)得的股息或紅利等收益,人民法院可以采取凍結(jié)措施,禁止到期后被執(zhí)行人提取和有關(guān)企業(yè)向被執(zhí)行人支付。到期后人民法院可從有關(guān)企業(yè)中提取,并出具提取收據(jù)。
52.對被執(zhí)行人在其他股份有限公司中持有的股份憑證(股票),人民法院可以扣押,并強(qiáng)制被執(zhí)行人按照公司法的有關(guān)規(guī)定轉(zhuǎn)讓,也可以直接采取拍賣、變賣的方式進(jìn)行處分,或直接將股票抵償給債權(quán)人,用于清償被執(zhí)行人的債務(wù)。
53.對被執(zhí)行人在有限責(zé)任公司、其他法人企業(yè)中的投資權(quán)益或股權(quán),人民法院可以采取凍結(jié)措施。
凍結(jié)投資權(quán)益或股權(quán)的,應(yīng)當(dāng)通知有關(guān)企業(yè)不得辦理被凍結(jié)投資權(quán)益或股權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù),不得向被執(zhí)行人支付股息或紅利。被凍結(jié)的投資權(quán)益或股權(quán),被執(zhí)行人不得自行轉(zhuǎn)讓。
54.被執(zhí)行人在其獨(dú)資并辦的法人企業(yè)中擁有的投資權(quán)益被凍結(jié)后,人民法院可以直接裁定予以轉(zhuǎn)讓,以轉(zhuǎn)讓所得清償其對申請執(zhí)行人的債務(wù)。
對被執(zhí)行人在有限責(zé)任公司中被凍結(jié)的投資權(quán)益或股權(quán),人民法院可以依據(jù)《中華人民共和國公司法》第三十五條、第三十六條的規(guī)定,征得全體股東過半數(shù)同意后,予以拍賣、變賣或以其他方式轉(zhuǎn)讓。不同意轉(zhuǎn)讓的股東,應(yīng)當(dāng)購買該轉(zhuǎn)讓的投資權(quán)益或股權(quán),不購買的,視為同意轉(zhuǎn)讓,不影響執(zhí)行。
人民法院也可允許并監(jiān)督被執(zhí)行人自行轉(zhuǎn)讓其投資權(quán)益或股權(quán),將轉(zhuǎn)讓所得收益用于清償對申請執(zhí)行人的債務(wù)。
55.對被執(zhí)行人在中外合資、合作經(jīng)營企業(yè)中的投資權(quán)益或股權(quán),在征得合資或合作他方的同意和對外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易主管機(jī)關(guān)的批準(zhǔn)后,可以對凍結(jié)的投資權(quán)益或股權(quán)予以轉(zhuǎn)讓。
如果被執(zhí)行人除在中外合資、合作企業(yè)中的股權(quán)以外別無其他財產(chǎn)可供執(zhí)行,其他股東又不同意轉(zhuǎn)讓的,可以直接強(qiáng)制轉(zhuǎn)讓被執(zhí)行人的股權(quán),但應(yīng)當(dāng)保護(hù)合資他方的優(yōu)先購買權(quán)。
56.有關(guān)企業(yè)收到人民法院發(fā)出的協(xié)助凍結(jié)通知后,擅自向被執(zhí)行人支付股息或紅利,或擅自為被執(zhí)行人辦理已凍結(jié)股權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù),造成已轉(zhuǎn)移的財產(chǎn)無法追回的,應(yīng)當(dāng)在所支付的股息或紅利或轉(zhuǎn)移的股權(quán)價值范圍內(nèi)向申請執(zhí)行人承擔(dān)責(zé)任。
六、交付財產(chǎn)和完成行為的執(zhí)行
57.生效法律文書確定被執(zhí)行人交付特定標(biāo)的物的,應(yīng)當(dāng)執(zhí)行原物。原物被隱匿或非法轉(zhuǎn)移的,人民法院有權(quán)責(zé)令其交出。原物確已變質(zhì)、損壞或滅失的,應(yīng)當(dāng)裁定折價賠償或按標(biāo)的物的價值強(qiáng)制執(zhí)行被執(zhí)行人的其他財產(chǎn)。
58.有關(guān)單位或公民持有法律文書指定交付的財物或票證,在接到人民法院協(xié)助執(zhí)行通知書或通知書后,協(xié)同被執(zhí)行人轉(zhuǎn)移財物或票證的,人民法院有權(quán)責(zé)令其限期追回;逾期未追回的,應(yīng)當(dāng)裁定其承擔(dān)賠償責(zé)任。
59.被執(zhí)行人的財產(chǎn)經(jīng)拍賣、變賣或裁定以物低債后,需從現(xiàn)占有人處交付給買受人或申請執(zhí)行人的,適用民事訴訟法第二百二十八條、第二百二十九條和本規(guī)定57條、58條的規(guī)定。
60.被執(zhí)行人拒不履行生效法律文書中指定的行為的,人民法院可以強(qiáng)制其履行。
對于可以替代履行的行為,可以委托有關(guān)單位或他人完成,因完成上述行為發(fā)生的費(fèi)用由被執(zhí)行人承擔(dān)。
對于只能由被執(zhí)行人完成的行為,經(jīng)教育,被執(zhí)行人仍拒不履行的,人民法院應(yīng)當(dāng)按照妨害執(zhí)行行為的有關(guān)規(guī)定處理。
七、被執(zhí)行人到期債權(quán)的執(zhí)行
61.被執(zhí)行人不能清償債務(wù),但對本案以外的第三人享有到期債權(quán)的,人民法院可以依申請執(zhí)行人或被執(zhí)行人的申請,向第三人發(fā)出履行到期債務(wù)的通知(以下簡稱履行通知)。履行通知必須直接送達(dá)第三人。
履行通知應(yīng)當(dāng)包含下列內(nèi)容:
(1)第三人直接向申請執(zhí)行人履行其對被執(zhí)行人所負(fù)的債務(wù),不得向被執(zhí)行人清償;
(2)第三人應(yīng)當(dāng)在收到履行通知后的十五日內(nèi)向申請執(zhí)行人履行債務(wù);
(3)第三人對履行到期債權(quán)有異議的,應(yīng)當(dāng)在收到履行通知后的十五日內(nèi)向執(zhí)行法院提出;
(4)第三人違背上述義務(wù)的法律后果。
62.第三人對履行通知的異議一般應(yīng)當(dāng)以書面形式提出,口頭提出的,執(zhí)行人員應(yīng)記入筆錄,并由第三人簽字或蓋章。
63.第三人在履行通知指定的期間內(nèi)提出異議的,人民法院不得對第三人強(qiáng)制執(zhí)行,對提出的異議不進(jìn)行審查。
64.第三人提出自己無履行能力或其與申請執(zhí)行人無直接法律關(guān)系,不屬于本規(guī)定所指的異議。
第三人對債務(wù)部分承認(rèn)、部分有異議的,可以對其承認(rèn)的部分強(qiáng)制執(zhí)行。
65.第三人在履行通知指定的期限內(nèi)沒有提出異議,而又不履行的,執(zhí)行法院有權(quán)裁定對其強(qiáng)制執(zhí)行。此裁定同時送達(dá)第三人和被執(zhí)行人。
66.被執(zhí)行人收到人民法院履行通知后,放棄其對第三人的債權(quán)或延緩第三人履行期限的行為無效,人民法院仍可在第三人無異議又不履行的情況下予以強(qiáng)制執(zhí)行。
67.第三人收到人民法院要求其履行到期債務(wù)的通知后,擅自向被執(zhí)行人履行,造成已向被執(zhí)行人履行的財產(chǎn)不能追回的,除在已履行的財產(chǎn)范圍內(nèi)與被執(zhí)行人承擔(dān)連帶清償責(zé)任外,可以追究其妨害執(zhí)行的責(zé)任。
68.在對第三人作出強(qiáng)制執(zhí)行裁定后,第三人確無財產(chǎn)可供執(zhí)行的,不得就第三人對他人享有的到期債權(quán)強(qiáng)制執(zhí)行。
69.第三人按照人民法院履行通知向申請執(zhí)行人履行了債務(wù)或已被強(qiáng)制執(zhí)行后,人民法院應(yīng)當(dāng)出具有關(guān)證明。
八、對案外人異議的處理
70.案外人對執(zhí)行的主張權(quán)利的,可以向執(zhí)行法院提出異議。
案外人異議一般應(yīng)當(dāng)以書面形式提出,并提供相應(yīng)的證據(jù)。以書面形式提出確有困難的,可以允許以口頭形式提出。
71.對案外人提出的異議,執(zhí)行法院應(yīng)當(dāng)依照民事訴訟法第二百零八條的規(guī)定進(jìn)行審查。
審查期間可以對財產(chǎn)采取查封、扣押、凍結(jié)等保全措施,但不得進(jìn)行處分。正在實(shí)施的處分措施應(yīng)當(dāng)停止。
經(jīng)審查認(rèn)為案外人的異議理由不成立的,裁定駁回其異議,繼續(xù)執(zhí)行。
72.案外人提出異議的執(zhí)行標(biāo)的物是法律文書指定交付的特定物,經(jīng)審查認(rèn)為案外人的異議成立的,報經(jīng)院長批準(zhǔn),裁定對生效法律文書中該項(xiàng)內(nèi)容中止執(zhí)行。
73.執(zhí)行標(biāo)的物不屬生效法律文書指定交付的特定物,經(jīng)審查認(rèn)為案外人的異議成立的,報經(jīng)院長批準(zhǔn),停止對該標(biāo)的物的執(zhí)行。已經(jīng)采取的執(zhí)行措施應(yīng)當(dāng)裁定立即解除或撤銷,并將該標(biāo)的物交還案外人。
74.對案外人提出的異議一時難以確定是否成立,案外人已提供確實(shí)有效的擔(dān)保的,可以解除查封、扣押措施。申請執(zhí)行人提供確實(shí)有效的擔(dān)保的,可以繼續(xù)執(zhí)行。因提供擔(dān)保而解除查封扣押或繼續(xù)執(zhí)行有錯誤,給對方造成損失的,應(yīng)裁定以擔(dān)保的財產(chǎn)予以賠償。
75.執(zhí)行上級人民法院的法律文書遇有本規(guī)定72條規(guī)定的情形的,或執(zhí)行的財產(chǎn)是上級人民法院裁定保全的財產(chǎn)時遇有本規(guī)定73條、74條規(guī)定的情形的,需報經(jīng)上級人民法院批準(zhǔn)。
九、被執(zhí)行主體的變更和追加
76.被執(zhí)行人為無法人資格的私營獨(dú)資企業(yè),無能力履行法律文書確定的義務(wù)的,人民法院可以裁定執(zhí)行該獨(dú)資企業(yè)業(yè)主的其他財產(chǎn)。
77.被執(zhí)行人為個人合伙組織或合伙型聯(lián)營企業(yè),無能力履行生效法律文書確定的義務(wù)的,人民法院可以裁定追加該合伙組織的合伙人或參加該聯(lián)營企業(yè)的法人為被執(zhí)行人。
78.被執(zhí)行人為企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)不能清償債務(wù)時,可以裁定企業(yè)法人為被執(zhí)行人。企業(yè)法人直接經(jīng)營管理的財產(chǎn)仍不能清償債務(wù)的,人民法院可以裁定執(zhí)行該企業(yè)法人其他分支機(jī)構(gòu)的財產(chǎn)。
若必須執(zhí)行已被承包或租賃的企業(yè)法人分支機(jī)構(gòu)的財產(chǎn)時,對承包人或承租人投入及應(yīng)得的收益應(yīng)依法保護(hù)。
79.被執(zhí)行人按法定程序分立為兩個或多個具有法人資格的企業(yè),分立后存續(xù)的企業(yè)按照分立協(xié)議確定的比例承擔(dān)債務(wù);不符合法定程序分立的,裁定由分立后存續(xù)的企業(yè)按照其從被執(zhí)行企業(yè)分得的資產(chǎn)占原企業(yè)總資產(chǎn)的比例對申請執(zhí)行人承擔(dān)責(zé)任。
80.被執(zhí)行人無財產(chǎn)清償債務(wù),如果其開辦單位對其開辦時投入的注冊資金不實(shí)或抽逃注冊資金,可以裁定變更或追加其開辦單位為被執(zhí)行人,在注冊資金不實(shí)或抽逃注冊資金的范圍內(nèi),對申請執(zhí)行人承擔(dān)責(zé)任。
81.被執(zhí)行人被撤銷、注銷或歇業(yè)后,上級主管部門或開辦單位無償接受被執(zhí)行人的財產(chǎn),致使被執(zhí)行人無遺留財產(chǎn)清償債務(wù)或遺留財產(chǎn)不足清償?shù)?,可以裁定由上級主管部門或開辦單位在所接受的財產(chǎn)范圍內(nèi)承擔(dān)責(zé)任。
82.被執(zhí)行人的開辦單位已經(jīng)在注冊資金范圍內(nèi)或接受財產(chǎn)的范圍內(nèi)向其他債權(quán)人承擔(dān)了全部責(zé)任的,人民法院不得裁定開辦單位重復(fù)承擔(dān)責(zé)任。
83.依照民事訴訟法第二百一十三條、最高人民法院關(guān)于適用民事訴訟法若干問題的意見第271條至第274條及本規(guī)定裁定變更或追加被執(zhí)行主體的,由執(zhí)行法院的執(zhí)行機(jī)構(gòu)辦理。
十、執(zhí)行擔(dān)保和執(zhí)行和解
84.被執(zhí)行人或其擔(dān)保人以財產(chǎn)向人民法院提供執(zhí)行擔(dān)保的,應(yīng)當(dāng)依據(jù)《中華人民共和國擔(dān)保法》的有關(guān)規(guī)定,按照擔(dān)保物的種類、性質(zhì),將擔(dān)保物移交執(zhí)行法院,或依法到有關(guān)機(jī)關(guān)辦理登記手續(xù)。
85.人民法院在審理案件期間,保證人為被執(zhí)行人提供保證,人民法院據(jù)此未對被執(zhí)行人的財產(chǎn)采取保全措施或解除保全措施的,案件審結(jié)后如果被執(zhí)行人無財產(chǎn)可供執(zhí)行或其財產(chǎn)不足清償債務(wù)時,即使生效法律文書中未確定保證人承擔(dān)責(zé)任,人民法院有權(quán)裁定執(zhí)行保證人在保證責(zé)任范圍內(nèi)的財產(chǎn)。
86.在執(zhí)行中,雙方當(dāng)事人可以自愿達(dá)成和解協(xié)議,變更生效法律文書確定的履行義務(wù)主體、標(biāo)的物及其數(shù)額、履行期限和履行方式。
和解協(xié)議一般應(yīng)當(dāng)采取書面形式。執(zhí)行人員應(yīng)將和解協(xié)議副本附卷。無書面協(xié)議的,執(zhí)行人員應(yīng)將和解協(xié)議的內(nèi)容記入筆錄,并由雙方當(dāng)事人簽名或蓋章。
87.當(dāng)事人之間達(dá)成的和解協(xié)議合法有效并已履行完畢的,人民法院作執(zhí)行結(jié)案處理。
十一、多個債權(quán)人對一個債務(wù)人申請執(zhí)行和參與分配
88.多份生效法律文書確定金錢給付內(nèi)容的多個債權(quán)人分別對同一被執(zhí)行人申請執(zhí)行,各債權(quán)人對執(zhí)行標(biāo)的物均無擔(dān)保物權(quán)的,按照執(zhí)行法院采取執(zhí)行措施的先后順序受償。
多個債權(quán)人的債權(quán)種類不同的,基于所有權(quán)和擔(dān)保物權(quán)而享有的債權(quán),優(yōu)先于金錢債權(quán)受償。有多個擔(dān)保物權(quán)的,按照各擔(dān)保物權(quán)成立的先后順序清償。
一份生效法律文書確定金錢給付內(nèi)容的多個債權(quán)人對同一被執(zhí)行人申請執(zhí)行,執(zhí)行的財產(chǎn)不足清償全部債務(wù)的,各債權(quán)人對執(zhí)行標(biāo)的物均無擔(dān)保物權(quán)的,按照各債權(quán)比例受償。
89.被執(zhí)行人為企業(yè)法人,其財產(chǎn)不足清償全部債務(wù)的,可告知當(dāng)事人依法申請被執(zhí)行人破產(chǎn)。
90.被執(zhí)行人為公民或其他組織,其全部或主要財產(chǎn)已被一個人民法院因執(zhí)行確定金錢給付的生效法律文書而查封、扣押或凍結(jié),無其他財產(chǎn)可供執(zhí)行或其他財產(chǎn)不足清償全部債務(wù)的,在被執(zhí)行的財產(chǎn)被執(zhí)行完畢前,對該被執(zhí)行人已經(jīng)取得金錢債權(quán)執(zhí)行依據(jù)的其他債權(quán)人可以申請對該被執(zhí)行人的財產(chǎn)參與分配。
91.對參與被執(zhí)行人財產(chǎn)的具體分配,應(yīng)當(dāng)由首先查封、扣押或凍結(jié)的法院主持進(jìn)行。
首先查封、扣押、凍結(jié)的法院所采取的執(zhí)行措施如系為執(zhí)行財產(chǎn)保全裁定,具體分配應(yīng)當(dāng)在該院案件審理終結(jié)后進(jìn)行。
92.債權(quán)人申請參與分配的,應(yīng)當(dāng)向其原申請執(zhí)行法院提交參與分配申請書,寫明參與分配的理由,并附有執(zhí)行依據(jù)。該執(zhí)行法院應(yīng)將參與分配申請書轉(zhuǎn)交給主持分配的法院,并說明執(zhí)行情況。
93.對人民法院查封、扣押或凍結(jié)的財產(chǎn)有優(yōu)先權(quán)、擔(dān)保物權(quán)的債權(quán)人,可以申請參加參與分配程序,主張優(yōu)先受償權(quán)。
94.參與分配案件中可供執(zhí)行的財產(chǎn),在對享有優(yōu)先權(quán)、擔(dān)保權(quán)的債權(quán)人依照法律規(guī)定的順序優(yōu)先受償后,按照各個案件債權(quán)額的比例進(jìn)行分配。
95.被執(zhí)行人的財產(chǎn)分配給各債權(quán)人后,被執(zhí)行人對其剩余債務(wù)應(yīng)當(dāng)繼續(xù)清償。債權(quán)人發(fā)現(xiàn)被執(zhí)行人有其他財產(chǎn)的,人民法院可以根據(jù)債權(quán)人的申請繼續(xù)依法執(zhí)行。
96.被執(zhí)行人為企業(yè)法人,未經(jīng)清理或清算而撤銷、注銷或歇業(yè),其財產(chǎn)不足清償全部債務(wù)的,應(yīng)當(dāng)參照本規(guī)定90條至95條的規(guī)定,對各債權(quán)人的債權(quán)按比例清償。
十二、對妨害執(zhí)行行為的強(qiáng)制措施的適用
97.對必須到人民法院接受詢問的被執(zhí)行人或被執(zhí)行人的法定代表人或負(fù)責(zé)人,經(jīng)兩次傳票傳喚,無正當(dāng)理由拒不到場的,人民法院可以對其進(jìn)行拘傳。
98.對被拘傳人的調(diào)查詢問不得超過二十四小時,調(diào)查詢問后不得限制被拘傳人的人身自由。
99.在本轄區(qū)以外采取拘傳措施時,應(yīng)當(dāng)將被拘傳人拘傳到當(dāng)?shù)胤ㄔ?,?dāng)?shù)胤ㄔ簯?yīng)予以協(xié)助。
100.被執(zhí)行人或其他人有下列拒不履行生效法律文書或者妨害執(zhí)行行為之一的,人民法院可以依照民事訴訟法第一百零二條的規(guī)定處理:
(1)隱藏、轉(zhuǎn)移、變賣、毀損向人民法院提供執(zhí)行擔(dān)保的財產(chǎn)的;
(2)案外人與被執(zhí)行人惡意串通轉(zhuǎn)移被執(zhí)行人財產(chǎn)的;
(3)故意撕毀人民法院執(zhí)行公告、封條的;
(4)偽造、隱藏、毀滅有關(guān)被執(zhí)行人履行能力的重要證據(jù),妨礙人民法院查明被執(zhí)行人財產(chǎn)狀況的;
(5)指使、賄買、脅迫他人對被執(zhí)行人的財產(chǎn)狀況和履行義務(wù)的能力問題作偽證的;
(6)妨礙人民法院依法搜查的;
(7)以暴力、威脅或其他方法妨礙或抗拒執(zhí)行的;
(8)哄鬧、沖擊執(zhí)行現(xiàn)場的;
(9)對人民法院執(zhí)行人員或協(xié)助執(zhí)人員進(jìn)行侮辱、誹謗、誣陷、圍攻、威脅、毆打或者打擊報復(fù)的;
(10)毀損、搶奪執(zhí)行案件材料、執(zhí)行公務(wù)車輛、其他執(zhí)行器械、執(zhí)行人員服裝和執(zhí)行公務(wù)證件的。
101.在執(zhí)行過程中遇有被執(zhí)行人或其他拒不履行生效法律文書或者妨害執(zhí)行情節(jié)嚴(yán)重,需要追究刑事責(zé)任的,應(yīng)將有關(guān)材料移交有關(guān)機(jī)關(guān)處理。
十三、執(zhí)行的中止、終結(jié)、結(jié)案和執(zhí)行回轉(zhuǎn)
102.有下列情形之一的,人民法院應(yīng)當(dāng)依照民事訴訟法第二百三十四條第一款第五項(xiàng)的規(guī)定裁定中止執(zhí)行:
(1)人民法院已受理以被執(zhí)行人為債務(wù)人的破產(chǎn)申請的;
(2)被執(zhí)行人確無財產(chǎn)可供執(zhí)行的;
(3)執(zhí)行的標(biāo)的物是其他法院或仲裁機(jī)構(gòu)正在審理的案件爭議標(biāo)的物,需要等待該案件審理完畢確定權(quán)屬的;
(4)一方當(dāng)事人申請執(zhí)行仲裁裁決,另一方當(dāng)事人申請撤銷仲裁裁決的;
(5)仲裁裁決的被申請執(zhí)行人依據(jù)民事訴訟法第二百一十七條第二款的規(guī)定向人民法院提出不予執(zhí)行請求,并提供適當(dāng)擔(dān)保的。
103.按照審判監(jiān)督程序提審或再審的案件,執(zhí)行機(jī)構(gòu)根據(jù)上級法院或本院作出的中止執(zhí)行裁定書中止執(zhí)行。
104.中止執(zhí)行的情形消失后,執(zhí)行法院可以根據(jù)當(dāng)事人的申請或依職權(quán)恢復(fù)執(zhí)行。
恢復(fù)執(zhí)行應(yīng)當(dāng)書面通知當(dāng)人。
105.在執(zhí)行中,被執(zhí)行人被人民法院裁定宣告破產(chǎn)的,執(zhí)行法院應(yīng)當(dāng)依照民事訴訟法第二百三十五條第六項(xiàng)的規(guī)定,裁定終結(jié)執(zhí)行。
106.中止執(zhí)行和終結(jié)執(zhí)行的裁定書應(yīng)當(dāng)寫明中止或終結(jié)執(zhí)行的理由和法律依據(jù)。執(zhí)
107.人民法院執(zhí)行生效法律文書,一般應(yīng)當(dāng)在立案之日起六個月內(nèi)執(zhí)行結(jié)案,但中止行的期間應(yīng)當(dāng)扣除。確有特殊情況需要延長的,由本院院長批準(zhǔn)。
108.執(zhí)行結(jié)案的方式為:
(1)生效法律文書確定的內(nèi)容全部執(zhí)行完畢;
(2)裁定終結(jié)執(zhí)行;
(3)裁定不予執(zhí)行;
(4)當(dāng)事人之間達(dá)成執(zhí)行和解協(xié)議并已履行完畢。
109.在執(zhí)行中或執(zhí)行完畢后,據(jù)以執(zhí)行的法律文書被人民法院或其他有關(guān)機(jī)關(guān)撤銷或變更的,原執(zhí)行機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)依照民事訴訟法第二百一十四條的規(guī)定,依當(dāng)事人申請或依職權(quán),按照新的生效法律文書,作出執(zhí)行回轉(zhuǎn)的裁定,責(zé)令原申請執(zhí)行人返還已取得的財產(chǎn)及其孳息。拒不返還的,強(qiáng)制執(zhí)行。
執(zhí)行回轉(zhuǎn)應(yīng)重新立案,適用執(zhí)行程序的有關(guān)規(guī)定。
110.執(zhí)行回轉(zhuǎn)時,已執(zhí)行的標(biāo)的物系特定物的,應(yīng)當(dāng)退還原物。不能退還原物的,可以折價抵償。
十四、委托執(zhí)行、協(xié)助執(zhí)行和執(zhí)行爭議的協(xié)調(diào)
111.凡需要委托執(zhí)行的案件,委托法院應(yīng)在立案后一個月內(nèi)辦妥委托執(zhí)行手續(xù)。超過此期限委托的,應(yīng)當(dāng)經(jīng)對方法院同意。
112.委托法院明知被執(zhí)行人有下列情形的,應(yīng)當(dāng)及時依法裁定中止執(zhí)行或終結(jié)執(zhí)行,不得委托當(dāng)?shù)胤ㄔ簣?zhí)行:
(1)無確切住所,長期下落不明,又無財產(chǎn)可供執(zhí)行的;
(2)有關(guān)法院已經(jīng)受理以被執(zhí)行人為債務(wù)人的破產(chǎn)案件或者已經(jīng)宣告其破產(chǎn)的。
113.委托執(zhí)行一般應(yīng)在同級人民法院之間進(jìn)行。經(jīng)對方法院同意,也可委托上一級的法院執(zhí)行。
被執(zhí)行人是軍隊企業(yè)的,可以委托其所在地的軍事法院執(zhí)行。
執(zhí)行標(biāo)的物是船舶的,可以委托有關(guān)海事法院執(zhí)行。
114.委托法院應(yīng)當(dāng)向受委托法院出具書面委托函,并附送據(jù)以執(zhí)行的生效法律文書副本原件、立案審批表復(fù)印件及有關(guān)情況說明,包括財產(chǎn)保全情況、被執(zhí)行人的財產(chǎn)狀況、生效法律文書履行的情況,并注明委托法院地址、聯(lián)系電話、聯(lián)系人等。
115.委托執(zhí)行案件的實(shí)際支出費(fèi)用,由受托法院向被執(zhí)行人收取,確有必要的,可以向申請執(zhí)行人預(yù)收。委托法院已經(jīng)向申請執(zhí)行人預(yù)收費(fèi)用的,應(yīng)當(dāng)將預(yù)收的費(fèi)用轉(zhuǎn)交受托法院。
116.案件委托執(zhí)行后,未經(jīng)受托法院同意,委托法院不得自行執(zhí)行。
117.受托法院接到委托后,應(yīng)當(dāng)及時將指定的承辦人、聯(lián)系電話、地址等告知委托法院;如發(fā)現(xiàn)委托執(zhí)行的手續(xù)、資料不全,應(yīng)及時要求委托法院補(bǔ)辦。但不得據(jù)此拒絕接受委托。
118.受托法院對受托執(zhí)行的案件應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格按照民事訴訟法和最高人民法院有關(guān)規(guī)定執(zhí)行,有權(quán)依法采取強(qiáng)制執(zhí)行措施和對妨害執(zhí)行行為的強(qiáng)制措施。
119.被執(zhí)行人在受托法院當(dāng)?shù)赜泄ど痰怯浕驊艏怯洠藛T下落不明,如有可供執(zhí)行的財產(chǎn),可以直接執(zhí)行其財產(chǎn)。
120.對執(zhí)行擔(dān)保和執(zhí)行和解的情況以及案外人對非屬法律文書指定交付的執(zhí)行標(biāo)的物提出的異議,受托法院可以按照有關(guān)法律規(guī)定處理,并及時通知委托法院。
121.受托法院在執(zhí)行中,認(rèn)為需要變更被執(zhí)行人的,應(yīng)當(dāng)將有關(guān)情況函告委托法院。由委托法院依法決定是否作出變更被執(zhí)行人的裁定。
122.受托法院認(rèn)為受托執(zhí)行的案件應(yīng)當(dāng)中止、終結(jié)執(zhí)行的,應(yīng)提供有關(guān)證據(jù)材料,函告委托法院作出裁定。受托法院提供的證據(jù)材料確實(shí)、充分的,委托法院應(yīng)當(dāng)及時作出中止或終結(jié)執(zhí)行的裁定。
123.受托法院認(rèn)為委托執(zhí)行的法律文書有錯誤,如執(zhí)行可能造成執(zhí)行回轉(zhuǎn)困難或無法執(zhí)行回轉(zhuǎn)的,應(yīng)當(dāng)首先采取查封、扣押、凍結(jié)等保全措施,必要時要將保全款項(xiàng)劃到法院賬戶,然后函請委托法院審查。受托法院按照委托法院的審查結(jié)果繼續(xù)執(zhí)行或停止執(zhí)行。
124.人民法院在異地執(zhí)行時,當(dāng)?shù)厝嗣穹ㄔ簯?yīng)當(dāng)積極配合,協(xié)同排除障礙,保證執(zhí)行人員的人身安全和執(zhí)行裝備、執(zhí)行標(biāo)的物不受侵害。
125.兩個或兩個以上人民法院在執(zhí)行相關(guān)案件中發(fā)生爭議的,應(yīng)當(dāng)協(xié)商解決。協(xié)商不成的,逐級報請上級法院,直至報請共同的上級法院協(xié)調(diào)處理。
執(zhí)行爭議經(jīng)高級人民法院協(xié)商不成的,由有關(guān)的高級人民法院書面報請最高人民法院協(xié)調(diào)處理。
126.執(zhí)行中發(fā)現(xiàn)兩地法院或人民法院與仲裁機(jī)構(gòu)就同一法律關(guān)系作出不同裁判內(nèi)容的法律文書的,各有關(guān)法院應(yīng)當(dāng)立即停止執(zhí)行,報請共同的上級法院處理。
127.上級法院協(xié)調(diào)處理有關(guān)執(zhí)行爭議案件,認(rèn)為必要時,可以決定將有關(guān)款項(xiàng)劃到本院指定的賬戶。
128.上級法院協(xié)調(diào)下級法院之間的執(zhí)行爭議所作出的處理決定,有關(guān)法院必須執(zhí)行。
十五、執(zhí)行監(jiān)督
129.上級人民法院依法監(jiān)督下級人民法院的執(zhí)行工作。最高人民法院依法監(jiān)督地方各級人民法院和專門法院的執(zhí)行工作。
130.上級法院發(fā)現(xiàn)下級法院在執(zhí)行中作出的裁定、決定、通知或具體執(zhí)行行為不當(dāng)或有錯誤的,應(yīng)當(dāng)及時指令下級法院糾正,并可以通知有關(guān)法院暫緩執(zhí)行。
下級法院收到上級法院指令后必須立即糾正。如果認(rèn)為上級法院的指令有錯誤??梢栽谑盏皆撝噶詈笪迦諆?nèi)請求上級法院復(fù)議。
上級法院認(rèn)為請求復(fù)議的理由不成立,而下級法院仍不糾正的,上級法院可直接作出裁定或決定予以糾正,送達(dá)有關(guān)法院及當(dāng)事人,并可直接向有關(guān)單位發(fā)出協(xié)助執(zhí)行通知書。
131.上級法院發(fā)現(xiàn)下級法院執(zhí)行的非訴訟生效法律文書有不予執(zhí)行事由,應(yīng)當(dāng)依法作出不予執(zhí)行裁定而不制作的,可以責(zé)令下級法院在指定時限內(nèi)作出裁定,必要時可直接裁定不予執(zhí)行。
132.上級法院發(fā)現(xiàn)下級法院的執(zhí)行案件(包括受委托執(zhí)行的案件)在規(guī)定的期限內(nèi)未能執(zhí)行結(jié)案的;應(yīng)當(dāng)作出裁定、決定、通知而不制作的,或應(yīng)當(dāng)依法實(shí)施具體執(zhí)行行為而不實(shí)施的,應(yīng)當(dāng)督促下級法院限期執(zhí)行,及時作出有關(guān)裁定等法律文書,或采取相應(yīng)措施。
對下級法院長期未能執(zhí)結(jié)的案件,確有必要的,上級法院可以決定由本院執(zhí)行或與下級法院共同執(zhí)行,也可以指定本轄區(qū)其他法院執(zhí)行。
133.上級法院在監(jiān)督、指導(dǎo)、協(xié)調(diào)下級法院執(zhí)行案件中,發(fā)現(xiàn)據(jù)以執(zhí)行的生效法律文書確有錯誤的,應(yīng)當(dāng)書面通知下級法院暫緩執(zhí)行,并按照審判監(jiān)督程序處理。
134.上級法院在申訴案件復(fù)查期間,決定對生效法律文書暫緩執(zhí)行的,有關(guān)審判庭應(yīng)當(dāng)將暫緩執(zhí)行的通知抄送執(zhí)行機(jī)構(gòu)。
135.上級法院通知暫緩執(zhí)行的,應(yīng)同時指定暫緩執(zhí)行的期限。暫緩執(zhí)行的期限一般不得超過三個月。有特殊情況需要延長的,應(yīng)報經(jīng)院長批準(zhǔn),并及時通知下級法院。
暫緩執(zhí)行的原因消除后,應(yīng)當(dāng)及時通知執(zhí)行法院恢復(fù)執(zhí)行。期滿后上級法院未通知繼續(xù)暫緩執(zhí)行的,執(zhí)行法院可以恢復(fù)執(zhí)行。
136.下級法院不按照上級法院的裁定、決定或通知執(zhí)行,造成嚴(yán)重后果的,按照有關(guān)規(guī)定追究有關(guān)主管人員和直接責(zé)任人員的責(zé)任。
十六、附則
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