導(dǎo)語：淺談工商機(jī)關(guān)企業(yè)登記的審查責(zé)任一文來源于網(wǎng)友上傳，不代表本站觀點，若需要原創(chuàng)文章可咨詢客服老師，歡迎參考。

工商機(jī)關(guān)是企業(yè)登記主管機(jī)關(guān)，肩負(fù)市場主體的準(zhǔn)入職能。朱熔基總理曾強(qiáng)調(diào)：，“工商管理部門要把好市場主體的入門關(guān)，當(dāng)好市場運行的裁判員，做好市場秩序的堅強(qiáng)衛(wèi)士”。市場經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)型期，做好市場主體的準(zhǔn)入工作，意義重大。然而企業(yè)登記審查究竟履行什么義務(wù)，承擔(dān)什么責(zé)任？是我們需要認(rèn)真探討的問題。

一、形式審查和實質(zhì)審查

企業(yè)登記程序包括受理、審查、核準(zhǔn)、發(fā)照、公告五個階段，審查程序是企業(yè)登記管理的關(guān)鍵環(huán)節(jié)。所謂形式審查是對申請設(shè)立之企業(yè)提交的文件、證件的完備性、有效性進(jìn)行的審查，實質(zhì)審查則是對申請設(shè)立之企業(yè)所提交文件、證件和填報的登記注冊書的真實性、合法性所進(jìn)行的審查。

二、現(xiàn)有法律、法規(guī)的規(guī)定傾向于形式審查

1、關(guān)于企業(yè)法人登記。原1988年《企業(yè)法人登記管理條例施行細(xì)則》第55條規(guī)定審查程序主要為：“審查提交的文件、證件和填報的登記注冊書的真實性、合法性、有效性，并核實有關(guān)登記實事項和開辦條件”。2002年12月1日國家局96號令修訂的《施行細(xì)則》第53條將審查程序規(guī)定為“審查提交的文件、證件和填報的登記注冊書是否符合有關(guān)登記管理規(guī)定，并核實有關(guān)登記事項和開辦條件”，此條應(yīng)該理解為主要是對材料的完備性、有效性、合法性的審查，而不包括對材料真實性的審查。

2、公司登記事項的審查?！豆痉ā芳啊豆镜怯浌芾項l例》15條、24條、37條對設(shè)立、變更、注銷登記需要提交材料均做了規(guī)定。公司中除國有獨資和外資登記需要特殊審批外，大多數(shù)公司登記是公司股東形成合法有效民事決議為前提。公司議事程序除要符合《公司法》要求，主要由公司章程來具體規(guī)范，對公司決議形成的具體細(xì)節(jié)、過程、時空要件，工商機(jī)關(guān)既無權(quán)以行政權(quán)力干涉民事行為，實際也不可能做到全程監(jiān)督。只能就形成后的有關(guān)決議審查其是否符合《公司法》規(guī)定，做出其是否完備、合法、有效的判定。

3、國家工商局規(guī)范性文件《關(guān)于加強(qiáng)企業(yè)登記審查工作的通知》（工商企字〔2001〕291號）規(guī)定：“企業(yè)登記注冊的受理、審查、核準(zhǔn)人員依工作程序和各自的職權(quán)對企業(yè)登記材料和證明文件是否齊全、內(nèi)容是否完備以及是否符合企業(yè)登記管理法律、行政法規(guī)和國家政策的規(guī)定進(jìn)行審查”。受理、審查、核準(zhǔn)人員的職責(zé)為：“受理人員對企業(yè)登記材料是否齊全進(jìn)行審查，材料齊全的予以受理，并簽署受理意見；審查人員對企業(yè)登記材料是否符合企業(yè)登記管理的法律、行政法規(guī)的規(guī)定進(jìn)行審查，并簽署審查意見；核準(zhǔn)人員對受理、審查人員的意見進(jìn)行復(fù)核，并在法定時間內(nèi)簽署核準(zhǔn)登記或不予核準(zhǔn)登記的意見”。

4、材料不實的法律責(zé)任。《公司登記管理條例》、《企業(yè)法人登記管理條例》及其施行細(xì)則明確規(guī)定，辦理企業(yè)登記時提交虛假證明文件或者采取其它欺詐手段，取得登記的，由登記主管機(jī)關(guān)責(zé)令改正，并處罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，撤銷登記，吊銷營業(yè)執(zhí)照；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。因此，申請人提交申請材料和證明文件真實性的責(zé)任應(yīng)由申請人承擔(dān)，登記機(jī)關(guān)不承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。2000年10月國家局關(guān)于《公司登記機(jī)關(guān)是否應(yīng)對法定驗資機(jī)構(gòu)出具的驗資報告的真實性承擔(dān)審查責(zé)任問題的答復(fù)》（工商企字〔2000〕247號）明確指出“因驗資證明內(nèi)容不真實所引起的法律責(zé)任和后果，應(yīng)由其驗資機(jī)構(gòu)承擔(dān)”，公司登記機(jī)關(guān)只審查是否合法有效，是否屬于法定的驗資部門出具，而不承擔(dān)驗資報告真實性責(zé)任。

三、形式審查的把握

形式審查是對提交的文件、證件的完備性、有效性進(jìn)行的審查，但從目前的登記機(jī)關(guān)實踐看，不少登記人員對完備、有效的理解有所偏差，認(rèn)為自己的責(zé)任僅僅是材料“有”即可，對材料是否“全”且“有效”疏于審查。如對驗資報告審查，僅僅審查是否提交驗資報告，是否蓋有審驗單位公章，而對該驗資報告是否符合《注冊會計師法》、《獨立審計實務(wù)公告第1號—驗資》的有關(guān)規(guī)定不予審查或?qū)彶椴粐?yán)，對提交的驗資報告是否超過90日審查不嚴(yán)。雖然審驗部門承擔(dān)對審驗結(jié)果的不實責(zé)任，但登記機(jī)關(guān)有權(quán)對認(rèn)為不實的驗資報告提出置疑，認(rèn)為必要時，可以要求企業(yè)提交銀行出具的出資證明、實物轉(zhuǎn)讓清單、專利證、商標(biāo)注冊證、土地使用權(quán)證明、資產(chǎn)評估報告及評估結(jié)果確認(rèn)書或者股東、發(fā)起人認(rèn)可證明等材料。所以，形式審查也要求登記人員對相關(guān)知識有一定程度的了解，否則就會被別有用心的人輕而易舉地蒙混過關(guān)。

四、有關(guān)法理探討

我國企業(yè)登記主管機(jī)關(guān)對登記要件的審查既要形式審查又要實質(zhì)審查的全面審查方式產(chǎn)生于計劃經(jīng)濟(jì)體制中，其出發(fā)點在于強(qiáng)化國家行政權(quán)力的運用和控制。但隨著我國市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，其缺陷正日漸突出。一方面，審查的內(nèi)容越多，范圍越廣，投入也就越大，從而大大降低行政活動的效率。其次，企業(yè)登記主管機(jī)關(guān)有可能借實質(zhì)審查的名義，對企業(yè)實施不正當(dāng)?shù)男姓深A(yù)，甚至推行地方保護(hù)主義，使一些具備設(shè)立要件的企業(yè)不能依法設(shè)立，損害了企業(yè)設(shè)立效率和市場運行效率；同時又使一些本來不具備設(shè)立要件的企業(yè)在行政保護(hù)傘下進(jìn)入市場領(lǐng)域，危害社會經(jīng)濟(jì)秩序和交易安全。再次，對每一個申請設(shè)立之企業(yè)的全部設(shè)立要件從完備性、有效性到真實性、合法性進(jìn)行全方位的審核和把關(guān)，對干工商機(jī)關(guān)來說是勉為其難和不現(xiàn)實的。

參考國外做法，大多數(shù)西方國家和地區(qū)都奉行形式審查主義，法律未賦予實質(zhì)審查的職責(zé)。其立法目的是維護(hù)企業(yè)的設(shè)立自由、營業(yè)自由、促進(jìn)市場運行和行政管理的高效率。至于企業(yè)設(shè)立中的安全保障，西方國家大都通過公司設(shè)立無效或撤銷制度，來對第三人利益加以保護(hù)。

根據(jù)市場經(jīng)濟(jì)的內(nèi)在要求及國際接軌的需要，我國企業(yè)登記應(yīng)該以形式審查為一般準(zhǔn)則，保留相機(jī)實施實質(zhì)審查的職能。登記機(jī)關(guān)對申請登記的企業(yè)主要審查是否已按法律規(guī)定提交各項必要的文件、證件和材料，文件材料是否規(guī)范、所載事項是否齊全。只要符合上述程序要件，登記機(jī)關(guān)即可核準(zhǔn)，準(zhǔn)予設(shè)立。登記機(jī)關(guān)對登記內(nèi)容的真實性、合法性不負(fù)責(zé)任。同時保留相機(jī)實施實質(zhì)審查的職能，仍享有依實際情形自由裁量是否需要啟動實質(zhì)審查的職能。實質(zhì)審查可與設(shè)立過程中的形式審查同時進(jìn)行，也可于企業(yè)設(shè)立后相機(jī)實施。若發(fā)現(xiàn)申請設(shè)立的企業(yè)或已設(shè)立企業(yè)有與法律規(guī)定的實體要件不相符合者，登記機(jī)關(guān)可拒絕登記或撤銷已生效之登記。