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一、商標(biāo)轉(zhuǎn)讓概述

商標(biāo)權(quán)利的取得有兩種途徑，一種是原始取得，另一種是繼受取得。

轉(zhuǎn)讓注冊商標(biāo)應(yīng)當(dāng)履行法律規(guī)定的手續(xù)，而且必須經(jīng)過商標(biāo)局核準(zhǔn)公告后，轉(zhuǎn)讓行為才能生效。轉(zhuǎn)讓注冊商標(biāo)而不向商標(biāo)局辦理有關(guān)手續(xù)的，屬于自行轉(zhuǎn)讓注冊商標(biāo)的行為。依據(jù)《商標(biāo)法》第四十四條第公務(wù)員之家版權(quán)所有（三）項(xiàng)和《商標(biāo)法實(shí)施條例》第三十九條的規(guī)定，將由工商行政管理部門責(zé)令限期改正；拒不改正的，報(bào)請商標(biāo)局撤銷其注冊商標(biāo)。

轉(zhuǎn)讓注冊商標(biāo)的，轉(zhuǎn)讓人和受讓人應(yīng)當(dāng)簽訂轉(zhuǎn)讓協(xié)議，并共同向商標(biāo)局提出申請。受讓人應(yīng)當(dāng)保證使用注冊商標(biāo)的商品質(zhì)量。

轉(zhuǎn)讓注冊商標(biāo)經(jīng)核準(zhǔn)后，予以公告。受讓人自公告之日起享有商標(biāo)專用權(quán)。

轉(zhuǎn)讓注冊商標(biāo)的，轉(zhuǎn)讓人和受讓人應(yīng)當(dāng)向商標(biāo)局提交轉(zhuǎn)讓注冊商標(biāo)申請書。轉(zhuǎn)讓注冊商標(biāo)申請手續(xù)由受讓人辦理。商標(biāo)局核準(zhǔn)轉(zhuǎn)讓注冊商標(biāo)申請后，發(fā)給受讓人相應(yīng)證明，并予以公告。

轉(zhuǎn)讓注冊商標(biāo)的，商標(biāo)注冊人對其在同一種或者類似商品上注冊的相同或者近似的商標(biāo)，應(yīng)當(dāng)一并轉(zhuǎn)讓；未一并轉(zhuǎn)讓的，由商標(biāo)局通知其限期改正；期滿不改正的，視為放棄轉(zhuǎn)讓該注冊商標(biāo)的申請，商標(biāo)局應(yīng)當(dāng)書面通知申請人。

對可能產(chǎn)生誤認(rèn)、混淆或者其他不良影響的轉(zhuǎn)讓注冊商標(biāo)申請，商標(biāo)局不予核準(zhǔn)，書面通知申請人并說明理由。

二、商標(biāo)的使用

注冊商標(biāo)的所有人享有多項(xiàng)權(quán)利，所有權(quán)、使用權(quán)、收益權(quán)、許可使用權(quán)、處置權(quán)等，注冊商標(biāo)的所有人有權(quán)在其注冊商標(biāo)所指定的商品上使用其商標(biāo)。

“商標(biāo)的使用，包括將商標(biāo)用于商品、商品包裝或者容器以及商品交易文書上，或者將商標(biāo)用于廣告宣傳、展覽以及其他商業(yè)活動(dòng)中”?？梢钥闯觯虡?biāo)使用行為的界定是很寬泛的，產(chǎn)品上的商標(biāo)標(biāo)識及與產(chǎn)品配套的帶有商標(biāo)的合格證、吊牌等各種標(biāo)簽、說明書是商標(biāo)使用行為的表現(xiàn)形式，帶有商標(biāo)的廣告宣傳、名片、信簽、專賣店招牌等也視為商標(biāo)使用行為。

商標(biāo)許可使用是指通過許可協(xié)議，被許可人在規(guī)定的商品上使用許可人的注冊商標(biāo)。商標(biāo)使用許可是注冊商標(biāo)使用人主體范圍的擴(kuò)大，而不是權(quán)利范圍的擴(kuò)大。

商標(biāo)使用許可合同與商標(biāo)轉(zhuǎn)讓有著本質(zhì)的區(qū)別。

第一，許可使用不發(fā)生所有權(quán)的轉(zhuǎn)移。

第二，除獨(dú)占許可，許可使用期間，注冊商標(biāo)所有人仍可以使用該商標(biāo)并收益；而商標(biāo)轉(zhuǎn)讓后，原商標(biāo)所有人未經(jīng)許可，不得使用該商標(biāo)。

第三，注冊商標(biāo)使用許可無須經(jīng)過商標(biāo)主管機(jī)關(guān)的核準(zhǔn)，只要雙方合同簽字即生效；而商標(biāo)轉(zhuǎn)讓中，即使雙方簽訂了合同，在未獲得商標(biāo)主管機(jī)關(guān)核準(zhǔn)的情況下，該商標(biāo)的所有權(quán)不發(fā)生轉(zhuǎn)移。

第四，關(guān)于注冊商標(biāo)的轉(zhuǎn)讓與已經(jīng)生效的商標(biāo)使用許可合同的效力。最高院解釋中規(guī)定“注冊商標(biāo)的轉(zhuǎn)讓不影響轉(zhuǎn)讓前已經(jīng)生效的商標(biāo)使用許可合同的效力，但商標(biāo)使用許可合同另有約定的除外”。

許可類型分為普通許可、排他許可、獨(dú)占許可三種類型。

“普通許可”，指在同一時(shí)間內(nèi)不禁止注冊人使用標(biāo)志，也不禁止注冊人再許可其他人使用該標(biāo)記的使用許可?！芭潘S可”，指僅授權(quán)一個(gè)被許可人使用該商標(biāo)，而不再允許其他人使用，許可人也可以使用的許可?！蔼?dú)占許可”，指只授權(quán)一個(gè)被許可人使用，不允許持有人授權(quán)其他任何人使用，持有人本人也不得使用的許可。獨(dú)占使用許可合同中，被許可人可以以自己的名義提起訴訟；排他使用許可中，被許可人可以在商標(biāo)注冊人經(jīng)催告不起訴的情況下自行提起訴訟；普通許可中，被許可人經(jīng)商標(biāo)注冊人明確授權(quán)，可以提起訴訟。

商標(biāo)使用許可的法律規(guī)定。同世界上許多發(fā)展中國家一樣，我國《商標(biāo)法》對商標(biāo)使用許可行為實(shí)行強(qiáng)制備案管理。2001年新修改頒發(fā)的《商標(biāo)法》注重的是糾正和制止違法行為，而不是以罰款了之。比如：

新修改的《商標(biāo)法》第四十條第一款規(guī)定，“商標(biāo)注冊人可以通過簽定商標(biāo)使用許可合同，許可他人使用其注冊商標(biāo)。許可人應(yīng)當(dāng)監(jiān)督被許可人使用其注冊商標(biāo)的商品質(zhì)量。被許可人應(yīng)當(dāng)保證使用該注冊商標(biāo)的商品質(zhì)量”。

第二款規(guī)定，“經(jīng)許可使用他人注冊商標(biāo)的，必須在使用該注冊商標(biāo)的商品上標(biāo)明被許可人的名稱和商品產(chǎn)地”。

第三款及《條例》只規(guī)定“商標(biāo)使用許可合同應(yīng)當(dāng)報(bào)商標(biāo)局備案”，取消了舊《細(xì)則》關(guān)于合同雙方未在3個(gè)月內(nèi)備案、存查予以罰款1萬元的規(guī)定。

三、我國企業(yè)在商標(biāo)使用許可中存在的問題

（一）因缺乏判斷商標(biāo)使用許可合同效力意識，無效合同及未成立合同大量出現(xiàn)。由于大多數(shù)企業(yè)缺乏商標(biāo)法律知識和法律意識，沒有商標(biāo)法律顧問指導(dǎo)，僅憑表面信息和習(xí)慣來談判簽約，致使有的商標(biāo)使用許可合同自始就沒成立，有的合同雖然成立，但自始就無效。

1、因主體資格不具備而影響合同效力和成立的有以下幾種情況：

（1）注冊商標(biāo)有效保護(hù)期已過，沒有續(xù)展，或注冊商標(biāo)已轉(zhuǎn)讓，原注冊人仍許可他人使用該商標(biāo)。因許可人（原注冊人）已喪失對該注冊商標(biāo)的專用權(quán)，所以就該商標(biāo)的使用許可合同自始就不成立。

（2）商標(biāo)注冊人已消亡，他人通過私刻公章等不正當(dāng)手段與許可人簽定商標(biāo)使用許可合同的；

（3）商標(biāo)未注冊，或雖已提出注冊申請但尚未取得注冊商標(biāo)專用權(quán)。一個(gè)特許者的商標(biāo)如果沒有進(jìn)行注冊，那么該商標(biāo)就得不到法律保護(hù)，也就毫無意義，加盟者的加盟行為就是盲目的行為。

（4）許可使用商品或服務(wù)超出商標(biāo)注冊證所核定的范圍。

（5）商標(biāo)注冊人名義或其他注冊事項(xiàng)已變更而未相應(yīng)辦理商標(biāo)變更事宜。

2、因未約定許可使用費(fèi)金額合同不成立。根據(jù)人民法院的審判實(shí)踐，對“商標(biāo)使用費(fèi)的金額或者計(jì)算方法沒有約定或約定不明確的，應(yīng)認(rèn)定該商標(biāo)使用許可合同沒有成立”。

（二）許可人盲目發(fā)展，濫施許可，損毀商譽(yù)，禍及自己。

（三）近一半的國內(nèi)備案企業(yè)不重視合同的簽定，條款的制訂粗、淺，漏洞百出。主要表現(xiàn)在：

1、對質(zhì)量監(jiān)督條款未做約定。

2、近一成的商標(biāo)使用許可合同對商標(biāo)標(biāo)識的提供辦法未做約定，不利于行政監(jiān)管部門、許可人對被許可人實(shí)施有效的商標(biāo)使用監(jiān)督。

3、大部分合同沒有有關(guān)合同解除、終止的條款，造成簽合同易，解除合同難的現(xiàn)狀。

4、不重視糾紛的解決。

5、不重視對商標(biāo)信譽(yù)的維護(hù)和商標(biāo)專用權(quán)的保護(hù)。

6、許可使用該商標(biāo)所生產(chǎn)的產(chǎn)品銷售區(qū)域沒有約定，容易造成許可雙方、及被許可人之間就銷售區(qū)域交叉問題而引起糾紛。許可使用期間商標(biāo)轉(zhuǎn)讓的條件、限制沒有約定，容易引起受讓人與被許可人之間糾紛，且無法追究許可人的責(zé)任。

四、商標(biāo)的侵權(quán)

《商標(biāo)法》第五十條規(guī)定下列行為屬

侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)行為：

（一）未經(jīng)商標(biāo)注冊人的許可，在同一種商品或者類似商品上使用與其注冊商標(biāo)相同或者近似的商標(biāo)的；

（二）銷售侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)的商品的；

（三）偽造、擅自制造他人注冊商標(biāo)標(biāo)識或者銷售偽造、擅自制造的注冊商標(biāo)標(biāo)識的；

（四）未經(jīng)商標(biāo)注冊人同意，更換其注冊商標(biāo)并將該更換商標(biāo)的商品又投入市場的；

（五）給他人的注冊商標(biāo)專用權(quán)造成其他損害的。

侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)行為之一，引起糾紛的，由當(dāng)事人協(xié)商解決；不愿協(xié)商或者協(xié)商不成的，商標(biāo)注冊人或者利害關(guān)系人可以向人民法院起訴，也可以請求工商行政管理部門處理。工商行政管理部門處理時(shí)，認(rèn)定侵權(quán)行為成立的，責(zé)令立即停止侵權(quán)行為，沒收、銷毀侵權(quán)商品和專門用于制造侵權(quán)商品、偽造注冊商標(biāo)標(biāo)識的工具，并可處以罰款。當(dāng)事人對處理決定不服的，可以自收到處理通知之日起十五日內(nèi)依照《中華人民共和國行政訴訟法》向人民法院起訴；侵權(quán)人期滿不起訴又不履行的，工商行政管理部門可以申請人民法院強(qiáng)制執(zhí)行。進(jìn)行處理的工商行政管理部門根據(jù)當(dāng)事人的請求，可以就侵犯商標(biāo)專用權(quán)的賠償數(shù)額進(jìn)行調(diào)解；調(diào)解不成的，當(dāng)事人可以依照《中華人民共和國民事訴訟法》向人民法院起訴。

對侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)的行為，工商行政管理部門有權(quán)依法查處；涉嫌犯罪的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)移送司法機(jī)關(guān)依法處理。

侵犯商標(biāo)專用權(quán)的賠償數(shù)額，為侵權(quán)人在侵權(quán)期間因侵權(quán)所獲得的利益公務(wù)員之家版權(quán)所有，或者被侵權(quán)人在被侵權(quán)期間因被侵權(quán)所受到的損失，包括被侵權(quán)人為制止侵權(quán)行為所支付的合理開支。

因被侵權(quán)所受損失難以確定的，由人民法院根據(jù)侵權(quán)行為的情節(jié)判決給予五十萬元以下的賠償。

銷售不知道是侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)的商品，能證明該商品是自己合法取得的并說明提供者的，不承擔(dān)賠償責(zé)任。

五、四大缺陷有損中國商品形象

分析國內(nèi)假冒產(chǎn)品流通到國際市場上的原因，主要是其披著境外合法的商標(biāo)外衣蒙混過關(guān)所致。近些年來，歐洲等發(fā)達(dá)地區(qū)的加工制造業(yè)正在向發(fā)展中國家轉(zhuǎn)移，委托加工和“貼牌生產(chǎn)”日益頻繁，這已成為我國企業(yè)與國際知名企業(yè)合作的一條重要途徑。但不可否認(rèn)的是，我們的一些中小企業(yè)卻利用依牌制造之名，行假冒名牌、虛假標(biāo)注注冊商標(biāo)之實(shí)，造成了很壞的影響。這主要有四大缺陷：

一是商標(biāo)標(biāo)注不當(dāng)，在涉外產(chǎn)品加工制造中，有些外商只提供商標(biāo)圖樣，出現(xiàn)一些商標(biāo)虛假情況，違反國家商標(biāo)印制管理辦法規(guī)定，存在非法印制商標(biāo)標(biāo)志的行為。二是缺乏合同約定，大部分中小企業(yè)在開展涉外依牌加工業(yè)務(wù)時(shí)，簽訂的合同不規(guī)范，條款過于籠統(tǒng)；也有不少企業(yè)沒有簽訂合同，不要求外商提供商標(biāo)的權(quán)屬證明，有的甚至僅憑外商一紙訂單傳真就倉促上馬組織生產(chǎn)。三是知識產(chǎn)權(quán)意識淡漠，不少依牌加工的企業(yè)對知識產(chǎn)權(quán)方面的法律知識知之甚少，認(rèn)為商標(biāo)是否侵權(quán)、假冒與己無關(guān)，存在不索要或不嚴(yán)格審查委托人身份證明、商標(biāo)注冊證或有效證件，不約定商標(biāo)侵權(quán)的責(zé)任問題。四是擅自營銷產(chǎn)品，少數(shù)企業(yè)故意擴(kuò)大依牌加工產(chǎn)品的數(shù)量，其中部分產(chǎn)品按約定數(shù)量出口，剩余部分或質(zhì)量有瑕疵的，卻保留著商標(biāo)原樣“出口轉(zhuǎn)內(nèi)銷”，這就違背了外商的意愿，造成了商標(biāo)侵權(quán)。

我國正在努力融入國際秩序，而融入一種既有秩序的前提是對這種秩序的認(rèn)同，并按照這一秩序進(jìn)行自我約束。打擊假冒偽劣，保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)，這既是中國加入wto后對國際社會(huì)的踐約，也是中國經(jīng)濟(jì)長遠(yuǎn)發(fā)展的內(nèi)在要求。企業(yè)要想在經(jīng)濟(jì)全球化的大潮中有所作為，就必須摒棄仿冒造假行為，就必須完成由依牌仿造、制造到自我制造的轉(zhuǎn)變，完成由公知技術(shù)向擁有自主知識產(chǎn)權(quán)核心技術(shù)的轉(zhuǎn)變，完成由價(jià)格戰(zhàn)略向可持續(xù)發(fā)展戰(zhàn)略的轉(zhuǎn)變，在全世界樹立起中國企業(yè)誠實(shí)守信、富于創(chuàng)造、負(fù)責(zé)任的形象。